Grenzen der Verwertbarkeit von Daten der elektronischen Mauterfassung zu präventiven und repressiven Zwecken

Patrick Gasch

doi:10.3790/978-3-428-53642-9

Grenzen der Verwertbarkeit von Daten der elektronischen Mauterfassung zu präventiven und repressiven Zwecken

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Gasch, P. (2012). Grenzen der Verwertbarkeit von Daten der elektronischen Mauterfassung zu präventiven und repressiven Zwecken. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53642-9

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Grenzen der Verwertbarkeit von Daten der elektronischen Mauterfassung zu präventiven und repressiven Zwecken

Gasch, Patrick

Beiträge zum Informationsrecht, Vol. 28

(2012)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53642-9
978-3-428-13642-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53642-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 446
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Constitution

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Patrick Gasch hat an der Ludwig-Maximilians-Universität München Rechtswissenschaften studiert. Sein Referendariat absolvierte er im Oberlandesgerichtsbezirk München. Während seiner Promotion arbeitete er an der juristischen Fakultät der LMU im Bereich des Examinatoriums. Seit 2008 ist Patrick Gasch als Rechtsanwalt tätig.

Abstract

Patrick Gasch leistet einen systematischen Beitrag, um die häufig unklaren Grenzen des staatlichen Informationshandelns auf den Gebieten Strafverfolgung, Gefahrenabwehr und vorbeugende Verbrechensbekämpfung zukünftig besser bestimmen zu können.

Die Ausgestaltung des elektronischen Mautsystems führt einerseits zu einem Anfall zahlreicher Daten, zum anderen ermöglicht es den Sicherheitsbehörden auch auf andere Weise (IMSI-Catcher, Funkzellenabfrage) den Standort von Personen jederzeit ermitteln zu können. Der Autor setzt sich vertieft mit den daraus resultierenden Problemen, insbesondere mit den Schnittstellen zur Vorratsdatenspeicherung, auseinander und ermittelt praktische Lösungsansätze.

Im Zentrum der Arbeit steht die Beantwortung der Frage, inwieweit es mit der Selbstbelastungsfreiheit vereinbar ist, wenn in einem Strafverfahren Daten verwertet werden sollen, die durch ein Gerät angefallen sind, zu dessen Verwendung der betroffene Bürger rechtlich verpflichtet war.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
A. Einleitung	19
B. Hinführung und Gang der Untersuchung	20
C. Erläuterungen zu Funktionsweise und Technik des deutschen Mautsystems	23
I. Technische Grundlage	23
1. Global Positioning System (GPS)	24
2. GSM-Netz	25
3. Dedicated Short Range Communications	28
4. Automatic Number Plate Recognition (ANPR)	29
II. Duales Mauterhebungssystem	30
1. Registrierung als Ausgangspunkt	31
2. Automatische Einbuchung	32
a) Einbau und Art der Geräte	32
b) Funktionsweise des automatischen Einbuchungssystems	33
3. Manuelle Einbuchung	34
4. Speicherung der fahrtbezogenen Date	35
III. Kontrollsystem	36
1. Mautkontrolle	36
a) Automatische Kontrolle	37
aa) Kameraaufnahme	37
bb) Detection- und Trackingeinheit	37
cc) Infrarot-Kurzstreckenkommunikatio	38
dd) Auslesen des Nummernschildes	39
ee) Übertragung und Datenabgleich	39
ff) Schlussfolgerung für die Zugriffsmöglichkeite	40
b) Stationäre Kontrolle	41
c) Mobile Kontrolle	42
d) Betriebskontrolle	43
2. Kontrolle des Betreibers	43
IV. Abläufe im zentralen System	44
V. Weitere wichtige Vorgänge	44
1. Anfall von Verkehrsdate	44
2. Verwendung einer „stillen SMS“	45
3. Verwendung von IMSI-Catcher	46
4. Anfall der Standortdaten im Stand-by-Betrieb	48
VI. Abgrenzung zum Kennzeichenscanning	49
VII. Zusammenfassung	50
D. Rechtliche Grundlagen der Maut- und der mit ihr verbundenen Datenerhebung	51
I. Rechtliche Grundlagen der Mauterhebung	51
II. Rechtliche Grundlagen der Datenerhebung und -verarbeitung	53
1. Mautdaten im engeren Si	53
a) Fahrtdaten der automatischen und der manuellen Einbuchung	53
b) Kontrolldate	54
2. Verkehrsdate	54
3. Sonstige Date	55
III. Ergebnis	56
E. Reichweite der Zweckbindungsregelunge	57
I. Dogmatischer Hintergrund	57
II. Erfassung der Mautdaten im engeren Si	58
1. Fahrtdate	58
2. Kontrolldate	61
III. Erfassung der zwangsläufig anfallenden Verkehrsdate	62
IV. Sonstige anfallende Date	65
V. Ausnahmen von der Zweckbindung?	67
1. Fahrt auf nichtmautpflichtigen Straße	67
2. Ergreifung des Diebes bei Entwendung eines Fahrzeugs	68
3. Fernwirkung	69
VI. Ergebnis	70
F. Formelle verfassungsrechtliche Anforderunge	71
I. Gesetzgebungskompetenz	71
1. Erhebung zu Mautzwecke	72
2. Strafverfolgung	74
3. Gefahrenabweh	77
4. Vorbeugende Straftatenbekämpfung	78
a) Verhütung von Straftate	79
b) Verfolgungsvorsorge	80
5. Abgrenzung von Repression und Präventio	82
a) Notwendigkeit der Abgrenzung	82
b) Lösungsansätze	84
aa) Beurteilung anhand zeitlicher Differenzierung	84
bb) Beurteilung alleine nach jeweiligem Zweck	85
cc) Beurteilung nach der „günstigeren“ Rechtsgrundlage	86
dd) Beurteilung aus Sicht des Betroffene	87
ee) Beurteilung nach dem Schwerpunkt	88
ff) Zwischenergebnis	90
c) Folgen für die Rechtssetzung	90
II. Ergebnis	92
G. Materielle verfassungsrechtliche Anforderunge	94
I. Recht auf informationelle Selbstbestimmung	94
1. Schutzbereich	94
a) Allgemeines zum Recht auf informationelle Selbstbestimmung	94
b) Personenbezogene Date	97
c) Sonstige Einschränkungen des Schutzbereichs?	99
d) Relevanz im Bereich der heutigen Kriminalitätsbekämpfung	102
e) Ergebnis	104
2. Eingriff	104
a) Eingriffsbegriff beim Recht auf informationelle Selbstbestimmung	105
b) Grundrechtsadressate	111
aa) Bundesamt für Güterverkeh	111
bb) Betreibe	111
cc) Telekommunikationsanbiete	113
dd) Staatsanwaltschaft, Polizei und Zoll	115
c) Qualifizierung der einzelnen Vorgänge	115
aa) Fahrtdate	115
bb) Kontrolldate	117
(1) Automatische Mautkontrolle	117
(a) Grundrechtseingriffe beim Kennzeichenscanning	117
(b) Eingriffe bei der automatischen Mautkontrolle	120
(2) Stationäre Kontrolle	122
(3) Mobile Kontrolle	122
(4) Betriebskontrolle	122
(5) Zwischenergebnis	123
cc) Verkehrsdate	123
dd) Sonstige potentiell anfallende Date	125
(1) Stille SMS	125
(2) IMSI-Catche	126
(3) Ortung durch GPS	127
(4) Echtzeitortung mittels Funkzellenabfrage	127
ee) Eingriff durch Ermittlungs- oder Sicherheitsbehörde	127
(1) Zugriff auf die Date	127
(2) Zweckänderung der Daten innerhalb der Polizei	128
(3) Verarbeitung der Daten zu Bewegungsprofile	129
d) Grundrechtsverzicht	131
aa) Voraussetzungen eines Grundrechtsverzichts	131
bb) Anwendung auf die Erhebung von Mautdate	133
(1) Einwilligung durch den Fahre	133
(2) Einwilligung durch einen Dieb	136
(3) Einwilligung durch Eigentüme	137
(a) Grundrechtsfähigkeit von Gesellschafte	137
(b) Wesensmäßig anwendbare Grundrechte	139
(c) Dispositionsbefugnis im konkreten Fall	141
e) Ergebnis	143
3. Rechtfertigung	143
a) Schrankengewinnung beim informationellen Selbstbestimmungsrecht	144
b) Normenbestimmtheit und Normenklarheit	145
aa) Herleitung des Bestimmtheitsgebotes beim informationellen Selbstbestimmungsrecht	146
bb) Vom Bestimmtheitsgrundsatz verfolgte Zwecke	147
cc) Bestimmtheitsbedingte Anforderungen beim informationellen Selbstbestimmungsrecht	148
dd) Anforderungen an den Zugriff auf Mautdate	152
(1) Nennung der technischen Eingriffsinstrumente	152
(2) Nennung der Date	154
(3) Nennung der weiteren konkreten Voraussetzunge	155
c) Verhältnismäßigkeit	158
aa) Legitimer Zweck	158
(1) Erhebung der Daten zu Abrechnungs- und Kontrollzwecke	158
(2) Verwendung zum Zwecke der Strafverfolgung und der Präventio	159
(3) Zwischenergebnis	160
bb) Geeignetheit	161
(1) Allgemeine Probleme	161
(2) Geeignetheit zu Abrechnungs- und Kontrollzwecke	162
(3) Geeignetheit zur Strafverfolgung	163
(a) Standortdate	163
(aa) Standort als Inhalt der Fahrtdate	164
(bb) Standort als Inhalt der Mautkontrolldate	165
(cc) Standort als Inhalt der anfallenden Verkehrsdate	165
(dd) Sonstiger Zugriff auf Standort	167
(ee) Verarbeitung zu Bewegungsprofile	168
(ff) Zwischenergebnis	169
(b) Sonstige Daten der Mauterfassung und -kontrolle	169
(c) Sonstige anfallende Verkehrsdate	170
(d) IMSI- und IMEI-Numme	172
(4) Geeignetheit zu präventiven Zwecke	173
(a) Standortdate	173
(b) Sonstige Date	174
(5) Zwischenergebnis	174
cc) Erforderlichkeit	174
(1) Erhebung der Daten zu Mautzwecke	175
(2) Zugriff zu repressiven und präventiven Zwecke	176
(a) Standortdate	177
(b) Sonstige Date	178
(3) Erforderlichkeit der Speicherung der anfallenden Date	178
(4) Zwischenergebnis	179
dd) Verhältnismäßigkeit im engeren Si	179
(1) Datenerhebung zu Mautzwecke	180
(2) Bedeutung der rechtfertigenden Gründe im präventiven und repressiven Bereich	181
(a) „Innere Sicherheit“ als Verfassungsgut	182
(b) Sicherheit als verfassungsrechtliches Staatsziel	184
(c) Sicherheitsgewährleistung aufgrund der Lehre von den grundrechtlichen Schutzpflichte	185
(aa) Dogmatische Herleitung der Schutzpflichtlehre	186
(bb) Rechtsfolgen der Schutzpflichtlehre	188
(α) Rechtsfolgen einer Schutzpflicht im Allgemeine	188
(β) Konkrete Folgen der Schutzpflichtlehre für den Zugriff auf Mautdate	190
(d) Grundrecht auf Sicherheit?	194
(e) Differenzierung zwischen Prävention und Repressio	195
(aa) Präventio	196
(α) Gefahrenabweh	196
(β) Die Verhütung von Straftate	197
(bb) Repressio	199
(α) Nachträgliche Straftatenverfolgung	199
(β) Verfolgungsvorsorge	200
(cc) Rangfolge der unterschiedlichen Zwecke?	201
(f) Zwischenergebnis	204
(3) Intensität des Eingriffs	205
(a) Inhalt und Vielzahl der Date	205
(aa) Auswirkungen auf die Eingriffsschwere	205
(bb) Relevanz im Bereich der Mautdate	208
(b) Anlassunabhängige Erhebung	211
(aa) Steigerung der Eingriffsintensität bei anlassunabhängigen Maßnahme	211
(bb) Folgen im Bereich der elektronischen Mauterfassung	213
(c) Automatisierte und technisierte Erhebung von Date	215
(aa) Intensitätssteigerung durch automatisierte Datenerhebung und -verarbeitung	215
(bb) Betroffene Vorgänge	216
(d) Heimlichkeit der Datenerhebung	216
(aa) Intensitätssteigerung bei heimlichen Maßnahme	216
(bb) Von der Heimlichkeit betroffene Maßnahme	218
(e) Vielzahl von Betroffene	220
(aa) Streubreite als richtiger Anknüpfungspunkt	220
(bb) Von der Streubreite betroffene Maßnahme	223
(f) Mitwirkungspflichten und Unausweichlichkeit staatlicher Maßnahme	224
(aa) Intensitätssteigerung aufgrund dieser Kriterie	224
(bb) Betroffene Maßnahme	225
(g) Drohender Nachteil	226
(aa) Drohender Nachteil als Intensitätssteigerung	226
(bb) Betroffene Maßnahme	227
(h) Zwischenergebnis	227
(4) Entwicklung eines Maßstabs	229
(a) Rangfolge von Sicherheit und Freiheit?	229
(b) Allgemeines zur Gestaltung verhältnismäßiger Eingriffe	231
(c) Formelle und materielle Anforderunge	232
(aa) Anknüpfung an besonders schützenswerte Rechtsgüte	232
(α) Strafverfolgung	233
(β) Gefahrenabweh	239
(γ) Vorbeugende Verbrechensbekämpfung	241
(δ) Zwischenergebnis	245
(bb) Anforderungen an Verdacht bzw. Gefah	246
(α) Strafverfolgung	247
(β) Gefahrenabweh	250
(γ) Tatsachenanforderungen im Vorfeld	252
(δ) Zwischenergebnis	257
(cc) Beschränkung auf beweiserhebliche Date	258
(dd) Besondere Kontrolle durch unabhängige Organe	259
(α) Hintergrund der Kontrolle	259
(β) Richtervorbehalt	260
(γ) Verwaltungsinterne Kontrolle	265
(δ) Externe unabhängige Kontrollinstanz	269
(ε) Zwischenergebnis	270
(ee) Rechtsschutz	271
(ff) Besondere Verhältnismäßigkeitsprüfung	274
(α) Subsidiaritätsklausel	274
(β) Befristung der Maßnahme	276
(γ) Einzelfallprüfung	278
(gg) Ausschluss bei Berührung des Kernbereichs	278
(hh) Befristung des Gesetzes	282
(ii) Technische und organisatorische Umsetzung	283
(jj) Ergebnis	284
(5) Anwendung der gewonnenen Ergebnisse auf verschiedene Konstellationen und Sonderfälle	285
(a) Zweckänderung von präventiv erhobenen Daten zu repressiven Zwecken und umgekehrt	285
(b) Geschwindigkeitsverstöße	290
(c) Rechtfertigung der Erstellung von Bewegungsprofile	291
(d) Auswirkungen einer rechtswidrigen Erhebung oder Speicherung	294
(aa) Erhebung durch die Ermittlungsbehörde	295
(bb) Erhebung/Speicherung durch den Betreiber oder die Telekommunikationsgesellschaft	299
(cc) Beweisverwertung rechtswidrig erhobener Daten im Polizeirecht?	300
(dd) Zwischenergebnis	301
(e) Zufallsfunde	301
(f) Zulassung als Entlastungsbeweis	303
(g) Einwilligung des Eigentümers	303
(h) Zulässigkeit eines Triggers	304
(i) Bewertung der Datenverwertung bei Erweiterung der Maut auf Pkw	304
4. Ergebnis	307
II. Das Fernmeldegeheimnis	307
1. Verhältnis von Art. 10 GG zu Art. 1 Abs. 1 i. V. m. 2 Abs. 1 GG	307
2. Schutzbereich	308
a) Allgemeines zum Schutzbereich	308
b) Anwendung auf die vorliegenden Konstellatione	313
aa) Automatische Einbuchung	313
bb) Alternative Betrachtung zur automatischen Einbuchung	322
cc) Manuelle Einbuchung	324
dd) Mautkontrolle	325
3. Ergebnis	325
III. Das Grundrecht auf Gewährleistung der Vertraulichkeit und Integrität informationstechnischer Systeme	326
1. Eröffnung des Schutzbereichs	326
a) Allgemeines zum Schutzbereich	326
b) Anwendung auf das Mautsystem	327
2. Ergebnis	330
IV. Vereinbarkeit mit der Berufsfreiheit	331
1. Allgemeines zur Berufsfreiheit	331
2. Anwendung gegenüber Lkw-Fahrern und Speditione	334
3. Anwendung gegenüber den zur Erhebung und Speicherung verpflichteten Unternehme	336
a) Allgemeines zur Indienstnahme Privater für öffentliche Zwecke	336
b) Anwendung gegenüber dem Telekommunikationsanbiete	337
c) Anwendung gegenüber dem Mautbetreibe	342
4. Ergebnis	344
V. Vereinbarkeit mit Art. 11 GG	344
1. Schutzbereich	344
a) Allgemeines zum Schutzbereich	344
b) Konkretisierung des Schutzbereichs	345
c) Verhältnis von Art. 11 GG zur Bewegungsfreiheit	347
d) Begrenzte Anwendung des Art. 11 GG?	349
2. Eingriff	350
3. Ergebnis	352
VI. Vereinbarkeit mit dem Nemo-tenetur-Prinzip	352
1. Inhalt und Herleitung	353
2. Problemaufriss	355
3. Rechtliche Bewertung	356
a) Vorliegen der Ausstrahlungswirkung	356
aa) Gefahr der Aushöhlung	356
bb) Unzulässigkeit der Mitwirkung im Strafverfahre	357
cc) Zwang zur Mitwirkung	360
dd) Zwischenergebnis	360
b) Rechtliche Konsequenzen der Ausstrahlung	360
aa) Mögliche Konsequenze	360
bb) Auswirkung auf die Mauterhebung	361
cc) Auswirkungen auf den präventiven Bereich	362
dd) Auswirkungen auf den repressiven Bereich	362
(1) Aktuelle Rechtslage	362
(2) Zulässigkeit der Öffnung der Zweckbindungsvorschrifte	365
4. Ergebnis	371
VII. Vereinbarkeit mit dem Zitiergebot	372
VIII. Ergebnis des materiellverfassungsrechtlichen Teils	374
H. Möglicher Raum für die Lockerung der Zweckbindungsregelunge	375
I. Strafverfolgung	375
1. § 100 g StPO	376
a) Stand der Diskussio	376
b) Stellungnahme	378
aa) Einfachgesetzliche Stellungnahme	378
(1) Zugriff auf Verkehrsdaten beim Telekommunikationsanbiete	380
(2) Zugriff auf Verkehrsdaten beim Betreibe	381
bb) Verfassungsrechtliche Stellungnahme	381
2. §§ 94, 98 StPO	382
a) Stand der Diskussio	382
b) Stellungnahme	383
3. §§ 161 Abs. 1 S. 1, 163 Abs. 1 S. 2 StPO	385
a) Stand der Diskussio	385
b) Stellungnahme	386
4. § 100 h Abs. 1 Nr. 2 StPO	387
a) Stand der Diskussio	387
aa) Mautsystem als zu Observationszwecken bestimmtes Mittel	387
bb) Stille SMS	388
b) Stellungnahme	389
aa) Das Mauterhebungssystem	389
bb) Verwendung einer stillen SMS	390
5. § 100 h Abs. 1 S. 1 Nr. 1 StPO	391
a) Stand der Diskussio	391
b) Stellungnahme	391
6. § 100 a StPO	392
a) Stand der Diskussio	392
b) Stellungnahme	392
7. § 100 i StPO	395
a) Stand der Diskussio	395
b) Stellungnahme	395
8. Kombination unterschiedlicher Rechtsgrundlagen?	397
9. Ergebnis	397
II. Gefahrenabweh	398
III. Vorbeugende Verbrechensbekämpfung	400
IV. Ergebnis	401
I. Zusammenfassung	402
J. Ausblick	409
Literaturverzeichnis	411
Sachwortverzeichnis	441

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