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Schwintowski, D. (2012). Das besitzlose Pfandrecht. Eine Neuinterpretation des geltenden Rechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53597-2
Schwintowski, David. Das besitzlose Pfandrecht: Eine Neuinterpretation des geltenden Rechts. Duncker & Humblot, 2012. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53597-2
Schwintowski, D (2012): Das besitzlose Pfandrecht: Eine Neuinterpretation des geltenden Rechts, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-53597-2
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Das besitzlose Pfandrecht
Eine Neuinterpretation des geltenden Rechts
Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 421
(2012)
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About The Author
David Schwintowski, Jahrgang 1979, studierte an der Humboldt Universität zu Berlin Rechtswissenschaften und erwarb im Anschluss einen LL.M. am King's College in London. Sein Referendariat absolvierte er unter anderem beim Bundesjustizministerium und in einer international tätigen Wirtschaftskanzlei. Seit 2009 ist er als Rechtsanwalt zugelassen und arbeitet in München, wo er sich auf internationales Wirtschaftsrecht, mit den Schwerpunkten Unternehmenskauf und Joint Ventures, spezialisiert. Seine Promotion wurde im Jahr 2011 mit dem Wolf-Rüdiger Bub Preis ausgezeichnet.Abstract
Das deutsche Mobiliarkreditsicherungsrecht ist ein Kuriosum: Das vom BGB eigentlich bereitgestellte Sicherungsrecht - das Pfandrecht - wird in der Praxis seit mehr als einem Jahrhundert verschmäht. Stattdessen erfreut sich die Sicherungsübereignung ungebrochener Beliebtheit. Schuld an diesem Zustand ist das Faustpfandprinzip, nach dem ein Pfandrecht nur wirksam bestellt werden kann, wenn die Pfandsache dem Pfandnehmer tatsächlich übergeben wird.Aber: Ist das Faustpfandprinzip tatsächlich zwingender Bestandteil der geltenden Rechtsordnung? David Schwintowski greift diese bis dato ignorierte Frage auf und kommt zu dem Ergebnis, dass ein Pfandrecht schon heute besitzlos vereinbart werden kann. Damit wird der Praxis ein neues, leistungsfähiges und interessengerechtes Sicherungsinstrument zur Verfügung gestellt, welches in vielen Bereichen die Defizite der Sicherungsübereignung überwindet.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 15 | ||
| A. Einleitung | 17 | ||
| I. Problemstellung | 17 | ||
| II. Grund und Gang der Untersuchung | 22 | ||
| B. Defizite der Sicherungsübereignung | 25 | ||
| I. Übersicherung | 25 | ||
| 1. Einleitung | 26 | ||
| a) Die nachträgliche Übersicherung | 27 | ||
| b) Die anfängliche Übersicherung | 30 | ||
| 2. Rechtsgrund der Inhaltskontrolle | 31 | ||
| a) Rechtsgrund des Freigabeanspruches | 31 | ||
| aa) Der Ansatz des BGH | 31 | ||
| bb) Alternative Begründungskonzepte | 32 | ||
| b) Rechtsgrund der Nichtigkeit bei der anfänglichen Übersicherung | 34 | ||
| 3. Kritik | 37 | ||
| a) Die anfängliche Übersicherung | 37 | ||
| aa) Dogmatische Widersprüche | 37 | ||
| bb) Praktische Unwägbarkeiten | 40 | ||
| b) Die nachträgliche Übersicherung | 41 | ||
| aa) Die Hypertrophie des Übersicherungskonzeptes | 42 | ||
| bb) Bewertungsproblematik | 45 | ||
| cc) Singularsicherheiten | 47 | ||
| 4. Fazit | 47 | ||
| II. Rangfähigkeit | 48 | ||
| 1. Das Urteil vom 2. Juni 2005 | 49 | ||
| a) Tatbestand | 49 | ||
| b) Entscheidungsgründe | 50 | ||
| c) Analyse | 51 | ||
| aa) Gläubigerbenachteiligung im Sinne des § 129 InsO | 51 | ||
| bb) Kontokorrentverrechnungen | 51 | ||
| cc) Treuhandabsprachen im Rahmen von Sicherheitenpools | 53 | ||
| 2. Praktische Konsequenzen und Lösungsansätze | 54 | ||
| 3. Konsequenzen für die vorliegende Fragestellung | 58 | ||
| 4. Das Urteil vom 21. Februar 2008 | 61 | ||
| a) Tatbestand | 61 | ||
| b) Entscheidungsgründe | 62 | ||
| c) Analyse | 63 | ||
| 5. Fazit | 65 | ||
| III. Typologie | 65 | ||
| 1. Die Rechtsstellung der Beteiligten in der Vollstreckung | 66 | ||
| a) Der Sicherungsnehmer | 66 | ||
| b) Der Sicherungsgeber | 68 | ||
| 2. Erklärungsmodelle | 68 | ||
| a) Treuhandlehre | 69 | ||
| aa) Der Sicherungsnehmer | 69 | ||
| bb) Der Sicherungsgeber | 72 | ||
| cc) Die Kollision beider Rechtspositionen | 75 | ||
| b) Theorie der Mobiliarhypothek | 77 | ||
| c) Kritik und eigener Standpunkt | 78 | ||
| 3. Fazit | 79 | ||
| IV. Fazit | 80 | ||
| C. Die Sicherungsinstitute – Funktion und Wesen | 81 | ||
| I. Die Sicherungsübereignung | 82 | ||
| 1. Tradition und Konstitut | 82 | ||
| a) Die Übergabe nach § 929 S. 1 BGB | 83 | ||
| aa) Tatbestand | 83 | ||
| bb) Funktionsanalyse | 84 | ||
| (1) Publizitätsfunktion | 84 | ||
| (2) Weitere Funktionen | 88 | ||
| (3) Manifestations- und Kongruenzfunktion | 89 | ||
| (4) Fazit | 91 | ||
| b) Das Übergabesurrogat nach § 930 BGB | 92 | ||
| aa) Tatbestand | 92 | ||
| bb) Funktionsanalyse | 92 | ||
| 2. Wesen des Sicherungseigentums | 95 | ||
| 3. Fazit | 96 | ||
| II. Das Fahrnispfandrecht | 96 | ||
| 1. Das Faustpfandprinzip | 97 | ||
| a) Traditionstatbestände | 97 | ||
| b) Funktionsanalyse | 98 | ||
| aa) Publizitätsfunktion | 98 | ||
| (1) Positive Publizität | 98 | ||
| (2) Negative Publizität | 101 | ||
| (3) Konzeptionelle Widersprüche | 102 | ||
| (a) Rechtsprechung des Reichsgerichts | 102 | ||
| (b) Systeminhärente Widersprüche | 106 | ||
| (c) Funktionsredundanz | 110 | ||
| (4) Fazit | 113 | ||
| bb) Weitere Funktionen | 113 | ||
| cc) Fazit | 115 | ||
| 2. Wesen des Pfandrechts | 116 | ||
| a) Das Pfandrecht als dingliches Verwertungsrecht | 116 | ||
| b) Die konstruktive Ableitung des Pfandrechts aus dem Eigentum | 120 | ||
| aa) Voraussetzungen | 120 | ||
| bb) Argumentation | 121 | ||
| cc) Fazit | 125 | ||
| c) Abspaltungs- und Vervielfältigungstheorie | 126 | ||
| d) Fazit | 129 | ||
| III. Fazit | 129 | ||
| D. Das stille Pfandrecht | 131 | ||
| I. Die Struktur der Rechtsfindung | 131 | ||
| II. Methodologische Grundlegung | 135 | ||
| 1. Die Voraussetzungen der Rechtsfindung praeter legem | 135 | ||
| a) Anerkennung der Lückenhaftigkeit des Rechts | 136 | ||
| b) Methode der Lückenfeststellung | 139 | ||
| aa) Die Unvollständigkeit | 140 | ||
| bb) Die Planwidrigkeit | 143 | ||
| (1) Begriffliche Annäherung | 143 | ||
| (2) Gesetzesendogene Definitionen | 145 | ||
| (3) Der Auslegungsstreit | 148 | ||
| (a) Die unterschiedlichen Standpunkte in nuce | 149 | ||
| (b) Rüthers’ Fundamentalkritik | 150 | ||
| (c) Stellungnahme | 151 | ||
| (d) Fazit | 154 | ||
| cc) Lücke und Schweigen des Gesetzes | 154 | ||
| dd) Lücke und Zeit | 155 | ||
| c) Methode der Lückenausfüllung | 158 | ||
| aa) Die Denkform der Analogie | 158 | ||
| (1) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Begriffsjurisprudenz | 160 | ||
| (2) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Interessenjurisprudenz | 161 | ||
| (3) Fazit | 163 | ||
| bb) Das argumentum a maiore ad minus | 163 | ||
| 2. Fazit | 164 | ||
| III. Die Argumentation | 165 | ||
| 1. Der Evidenztest | 166 | ||
| 2. Argumente gegen pfandrechtliches Besitzkonstitut | 168 | ||
| a) Der historische Gesetzgeber | 169 | ||
| b) Systematik | 171 | ||
| c) Teleologie | 173 | ||
| 3. Das eigene Konzept | 173 | ||
| a) Systematische Überlegungen | 174 | ||
| b) Das historische Argument | 175 | ||
| aa) Normgeschichte der §§ 1205, 1206 BGB | 176 | ||
| bb) Begründungsperplexität des Faustpfandprinzips | 179 | ||
| cc) Fazit | 181 | ||
| c) Vom rechtspolitischen Fehler zur Lücke | 181 | ||
| d) Die Ähnlichkeit | 188 | ||
| aa) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Begriffsjurisprudenz | 188 | ||
| bb) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Interessenjurisprudenz | 189 | ||
| e) Die Unterschiede | 193 | ||
| 4. Fazit | 194 | ||
| E. Zusammenfassung und Ausblick | 196 | ||
| I. Leistungsfähigkeit des besitzlosen Pfandrechts | 196 | ||
| 1. Pfandrechtliche Übersicherungsproblematik | 196 | ||
| 2. Rangfähigkeit | 198 | ||
| 3. Systematische Kohärenz | 199 | ||
| 4. Keine Verwertungsdefizite | 200 | ||
| 5. Das besitzlose Pfandrecht im europäischen und internationalen Kontext | 201 | ||
| a) Die europäische Rechtsangleichung | 202 | ||
| b) Die internationale Rechtsangleichung | 205 | ||
| II. Fazit | 206 | ||
| Literaturverzeichnis | 208 | ||
| Materialien | 226 | ||
| Sachwortverzeichnis | 227 |