Das besitzlose Pfandrecht

David Schwintowski

doi:10.3790/978-3-428-53597-2

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Schwintowski, D. (2012). Das besitzlose Pfandrecht. Eine Neuinterpretation des geltenden Rechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53597-2

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Das besitzlose Pfandrecht

Eine Neuinterpretation des geltenden Rechts

Schwintowski, David

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 421

(2012)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53597-2
978-3-428-13597-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53597-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 229
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 128.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 84.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

David Schwintowski, Jahrgang 1979, studierte an der Humboldt Universität zu Berlin Rechtswissenschaften und erwarb im Anschluss einen LL.M. am King's College in London. Sein Referendariat absolvierte er unter anderem beim Bundesjustizministerium und in einer international tätigen Wirtschaftskanzlei. Seit 2009 ist er als Rechtsanwalt zugelassen und arbeitet in München, wo er sich auf internationales Wirtschaftsrecht, mit den Schwerpunkten Unternehmenskauf und Joint Ventures, spezialisiert. Seine Promotion wurde im Jahr 2011 mit dem Wolf-Rüdiger Bub Preis ausgezeichnet.

Abstract

Das deutsche Mobiliarkreditsicherungsrecht ist ein Kuriosum: Das vom BGB eigentlich bereitgestellte Sicherungsrecht - das Pfandrecht - wird in der Praxis seit mehr als einem Jahrhundert verschmäht. Stattdessen erfreut sich die Sicherungsübereignung ungebrochener Beliebtheit. Schuld an diesem Zustand ist das Faustpfandprinzip, nach dem ein Pfandrecht nur wirksam bestellt werden kann, wenn die Pfandsache dem Pfandnehmer tatsächlich übergeben wird.

Aber: Ist das Faustpfandprinzip tatsächlich zwingender Bestandteil der geltenden Rechtsordnung? David Schwintowski greift diese bis dato ignorierte Frage auf und kommt zu dem Ergebnis, dass ein Pfandrecht schon heute besitzlos vereinbart werden kann. Damit wird der Praxis ein neues, leistungsfähiges und interessengerechtes Sicherungsinstrument zur Verfügung gestellt, welches in vielen Bereichen die Defizite der Sicherungsübereignung überwindet.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	15
A. Einleitung	17
I. Problemstellung	17
II. Grund und Gang der Untersuchung	22
B. Defizite der Sicherungsübereignung	25
I. Übersicherung	25
1. Einleitung	26
a) Die nachträgliche Übersicherung	27
b) Die anfängliche Übersicherung	30
2. Rechtsgrund der Inhaltskontrolle	31
a) Rechtsgrund des Freigabeanspruches	31
aa) Der Ansatz des BGH	31
bb) Alternative Begründungskonzepte	32
b) Rechtsgrund der Nichtigkeit bei der anfänglichen Übersicherung	34
3. Kritik	37
a) Die anfängliche Übersicherung	37
aa) Dogmatische Widersprüche	37
bb) Praktische Unwägbarkeiten	40
b) Die nachträgliche Übersicherung	41
aa) Die Hypertrophie des Übersicherungskonzeptes	42
bb) Bewertungsproblematik	45
cc) Singularsicherheiten	47
4. Fazit	47
II. Rangfähigkeit	48
1. Das Urteil vom 2. Juni 2005	49
a) Tatbestand	49
b) Entscheidungsgründe	50
c) Analyse	51
aa) Gläubigerbenachteiligung im Sinne des § 129 InsO	51
bb) Kontokorrentverrechnungen	51
cc) Treuhandabsprachen im Rahmen von Sicherheitenpools	53
2. Praktische Konsequenzen und Lösungsansätze	54
3. Konsequenzen für die vorliegende Fragestellung	58
4. Das Urteil vom 21. Februar 2008	61
a) Tatbestand	61
b) Entscheidungsgründe	62
c) Analyse	63
5. Fazit	65
III. Typologie	65
1. Die Rechtsstellung der Beteiligten in der Vollstreckung	66
a) Der Sicherungsnehmer	66
b) Der Sicherungsgeber	68
2. Erklärungsmodelle	68
a) Treuhandlehre	69
aa) Der Sicherungsnehmer	69
bb) Der Sicherungsgeber	72
cc) Die Kollision beider Rechtspositionen	75
b) Theorie der Mobiliarhypothek	77
c) Kritik und eigener Standpunkt	78
3. Fazit	79
IV. Fazit	80
C. Die Sicherungsinstitute – Funktion und Wesen	81
I. Die Sicherungsübereignung	82
1. Tradition und Konstitut	82
a) Die Übergabe nach § 929 S. 1 BGB	83
aa) Tatbestand	83
bb) Funktionsanalyse	84
(1) Publizitätsfunktion	84
(2) Weitere Funktionen	88
(3) Manifestations- und Kongruenzfunktion	89
(4) Fazit	91
b) Das Übergabesurrogat nach § 930 BGB	92
aa) Tatbestand	92
bb) Funktionsanalyse	92
2. Wesen des Sicherungseigentums	95
3. Fazit	96
II. Das Fahrnispfandrecht	96
1. Das Faustpfandprinzip	97
a) Traditionstatbestände	97
b) Funktionsanalyse	98
aa) Publizitätsfunktion	98
(1) Positive Publizität	98
(2) Negative Publizität	101
(3) Konzeptionelle Widersprüche	102
(a) Rechtsprechung des Reichsgerichts	102
(b) Systeminhärente Widersprüche	106
(c) Funktionsredundanz	110
(4) Fazit	113
bb) Weitere Funktionen	113
cc) Fazit	115
2. Wesen des Pfandrechts	116
a) Das Pfandrecht als dingliches Verwertungsrecht	116
b) Die konstruktive Ableitung des Pfandrechts aus dem Eigentum	120
aa) Voraussetzungen	120
bb) Argumentation	121
cc) Fazit	125
c) Abspaltungs- und Vervielfältigungstheorie	126
d) Fazit	129
III. Fazit	129
D. Das stille Pfandrecht	131
I. Die Struktur der Rechtsfindung	131
II. Methodologische Grundlegung	135
1. Die Voraussetzungen der Rechtsfindung praeter legem	135
a) Anerkennung der Lückenhaftigkeit des Rechts	136
b) Methode der Lückenfeststellung	139
aa) Die Unvollständigkeit	140
bb) Die Planwidrigkeit	143
(1) Begriffliche Annäherung	143
(2) Gesetzesendogene Definitionen	145
(3) Der Auslegungsstreit	148
(a) Die unterschiedlichen Standpunkte in nuce	149
(b) Rüthers’ Fundamentalkritik	150
(c) Stellungnahme	151
(d) Fazit	154
cc) Lücke und Schweigen des Gesetzes	154
dd) Lücke und Zeit	155
c) Methode der Lückenausfüllung	158
aa) Die Denkform der Analogie	158
(1) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Begriffsjurisprudenz	160
(2) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Interessenjurisprudenz	161
(3) Fazit	163
bb) Das argumentum a maiore ad minus	163
2. Fazit	164
III. Die Argumentation	165
1. Der Evidenztest	166
2. Argumente gegen pfandrechtliches Besitzkonstitut	168
a) Der historische Gesetzgeber	169
b) Systematik	171
c) Teleologie	173
3. Das eigene Konzept	173
a) Systematische Überlegungen	174
b) Das historische Argument	175
aa) Normgeschichte der §§ 1205, 1206 BGB	176
bb) Begründungsperplexität des Faustpfandprinzips	179
cc) Fazit	181
c) Vom rechtspolitischen Fehler zur Lücke	181
d) Die Ähnlichkeit	188
aa) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Begriffsjurisprudenz	188
bb) Die Ähnlichkeitsbeziehung in der Interessenjurisprudenz	189
e) Die Unterschiede	193
4. Fazit	194
E. Zusammenfassung und Ausblick	196
I. Leistungsfähigkeit des besitzlosen Pfandrechts	196
1. Pfandrechtliche Übersicherungsproblematik	196
2. Rangfähigkeit	198
3. Systematische Kohärenz	199
4. Keine Verwertungsdefizite	200
5. Das besitzlose Pfandrecht im europäischen und internationalen Kontext	201
a) Die europäische Rechtsangleichung	202
b) Die internationale Rechtsangleichung	205
II. Fazit	206
Literaturverzeichnis	208
Materialien	226
Sachwortverzeichnis	227

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