Marktpreismanipulation und Marktpreisstabilisierung während der Emission von Wertpapieren

Carsten Heimann

doi:10.3790/978-3-428-53856-0

Marktpreismanipulation und Marktpreisstabilisierung während der Emission von Wertpapieren

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Heimann, C. (2012). Marktpreismanipulation und Marktpreisstabilisierung während der Emission von Wertpapieren. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53856-0

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Marktpreismanipulation und Marktpreisstabilisierung während der Emission von Wertpapieren

Heimann, Carsten

Studien zur Kredit- und Finanzwirtschaft / Studies in Credit and Finance, Vol. 186

(2012)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53856-0
978-3-428-13856-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53856-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 250
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Macroeconomics
Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Carsten Heimann wurde 1971 in Nordhausen geboren. Ab 1991 studierte er in Göttingen und Halle/S. Rechtswissenschaft. Nach der 1. Juristischen Staatsprüfung 1999 folgten das Referendariat am OLG Naumburg und die 2. Juristische Staatsprüfung 2001 sowie ab 2002 eine ca. anderthalbjährige Tätigkeit als Rechtsanwalt in Magdeburg. Seit 2003 ist er wissenschaftlicher Mitarbeiter von Prof. Dr. Ulrich Burgard am Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Handels- und Wirtschaftsrecht, Law and Economics an der Fakultät für Wirtschaftswissenschaft der Otto-von-Guericke-Universität Magdeburg.

Abstract

Das Verbot der Marktmanipulation nach § 20a WpHG gehört zu den zentralen Normen des Kapitalmarktrechts, da die Funktion des Kapitalmarkts durch solche Manipulationen schwer beeinträchtigt werden kann. Das gilt zumal in der Phase vor Notierungsaufnahme, während der Manipulationen besonders leicht möglich und besonders schädlich sind.

Die Schwierigkeit bei der praktischen Anwendung des Verbots liegt in der tatbestandlichen Erfassung und damit zugleich in der rechtssicheren Abgrenzung des verbotenen Handelns vom erlaubten. Carsten Heimann untersucht für den Zeitraum vor Notierungsaufnahme die für diese Phase typischen Verhaltensweisen auf ihre Vereinbarkeit mit dem Verbot. Bei der Marktpreisstabilisierung geht es um die Frage, ob und unter welchen Voraussetzungen der Preis des zu emittierenden Wertpapiers stabilisiert werden darf. $aNach$z der Notierungsaufnahme ist eine solche Kursstabilisierung seit jeher anerkannt. Für die Phase $avor$z der Notierungsaufnahme wird zwar überwiegend angenommen, dass während dieser Zeit Stabilisierungsmaßnahmen unzulässig sind, dieses Ergebnis erfährt aber zumeist keine eingehende Begründung. Diese liefert der Autor, wobei er insbesondere zeigt, dass es keine hinreichende ökonomische Rechtfertigung für Stabilisierungsmaßnahmen vor Notierungsaufnahme gibt. Letztlich widmet sich Heimann den Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen § 20a WpHG. Er zeigt die straf- und ordnungswidrigkeitsrechtlichen Folgen sowie die zivilrechtlichen Haftungsfolgen auf.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	20
§ 1 Einleitung	25
A. Das Verbot der Kurs- und Marktpreismanipulation	26
B. Kurspflege	28
C. Geltung des Verbots der Marktpreismanipulation vor Notierungsaufnahme	29
I. Einführung von § 20a Abs. 1 S. 3 WpHG	29
II. Der IPO der Postbank im Jahr 2004	30
III. Die Zweitplatzierung von Scania-Aktien	34
IV. Der dritte Fall: Cytos	34
D. Das Problem	35
I. Bestehender Interessenkonflikt	35
II. Fragestellungen	36
E. Gang der Untersuchung	38
§ 2 Das Verbot der Marktpreismanipulation nach § 20a WpHG	39
A. Anwendungsbereich	39
I. Geschützte Handelsgegenstände – Sachlicher Anwendungsbereich	39
1. Finanzinstrumente, § 2 Abs. 2b WpHG	39
2. Zulassung zum Handel an einer Börse oder Einbeziehung in den regulierten Markt oder den Freiverkehr, 20a Abs. 1 S. 2 Nr. 1 WpHG	39
3. Stellung des Antrags auf Zulassung oder Einbeziehung oder dessen öffentliche Ankündigung, § 20a Abs. 1 S. 3 WpHG	40
II. Räumlicher Anwendungsbereich	42
III. Persönlicher Anwendungsbereich	43
B. Informationsgestützte Manipulationen, § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG	44
I. § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 Fall 1 WpHG	46
1. Angaben	46
2. Machen der Angabe	48
3. Unrichtige Angaben	49
a) Tatsachen	49
b) Werturteile und Prognosen	49
c) Prospektrechtliche Vorgaben für Gewinnprognosen und Gewinnschätzungen	51
d) Vorgaben für Werbung	54
4. Irreführende Angaben	56
5. Bewertungserheblichkeit	58
a) Tatsachen und Werturteile, § 2 Abs. 1 MaKonV	58
b) Bewertungserhebliche Umstände nach § 2 Abs. 2–4 MaKonV	60
c) Bewertungserheblichkeit von Angaben, die nicht im Katalog des § 2 MaKonV enthalten sind	61
aa) Unvollständige Regelung	61
bb) Konkretisierung der Bewertungserheblichkeit von Angaben unter Rückgriff auf das Wertpapierprospektgesetz	63
d) Verständiger Anleger	65
6. Eignung zur Einwirkung auf den Preis	69
a) Preis	69
b) Eignung zur Einwirkung	70
II. § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 Fall 2 WpHG	71
1. Rechtspflicht zur Offenbarung	71
a) Publizitätsvorschriften des WpPG	73
aa) Nachtragspflicht gem. § 16 Abs. 1 WpPG	73
bb) § 15 WpPG	75
b) Ad-hoc-Publizität nach § 15 Abs. 1 WpHG	77
2. Verschweigen	78
III. Veröffentlichung zusätzlicher Informationen?	79
1. Regelungen der Going Public-Grundsätze	80
a) Inhalt	80
b) Grund	81
2. § 15 WpPG	82
3. Fazit	83
IV. Journalisten	84
1. Bedeutung der Presseberichterstattung für die Anlageentscheidung	84
2. § 20a Abs. 6 WpHG	86
a) Journalist	87
b) In Ausübung des Berufs	87
c) Kein Nutzen oder Gewinn	88
d) Berufsständische Regelungen	88
e) Rechtsfolgen	91
C. Handelsgestützte Manipulationen, § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG	93
I. Voraussetzungen	94
1. Vornahme von Geschäften und Erteilung von Aufträgen	94
2. Falsche oder irreführende Signale	95
II. Manipulationen im Handel per Erscheinen	99
1. Grundlagen des Handels per Erscheinen	99
2. Leerverkäufe	101
a) Konkretisierung nach § 3 MaKonV	102
aa) § 3 Abs. 2 Nr. 1 und 2 MaKonV	102
bb) § 3 Abs. 2 Nr. 3 MaKonV	102
b) Anerkennungsfähige Marktpraxis, § 20a Abs. 2 WpHG	104
c) Rechtslage auf dem US-amerikanischen Kapitalmarkt	109
d) § 30 h WpHG	110
e) Fazit	110
3. Haltevereinbarungen	111
a) Grundlagen	111
b) Verstoß gegen § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG?	112
c) Anerkannte Marktpraxis nach § 20a Abs. 2 WpHG?	114
D. Sonstige Täuschungshandlungen, § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 3 WpHG	115
E. Subjektiver Tatbestand	116
F. Zusammenfassung	116
I. Der Anwendungsbereich des Verbots nach § 20a WpHG	116
II. Informationsgestützte Manipulationen, § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG	117
1. § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 Fall 1 WpHG	117
2. § 20a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 Fall 2 WpHG	119
3. Veröffentlichung zusätzlicher Informationen?	119
4. Journalisten	119
III. Handelsgestützte Manipulationen	120
§ 3 Marktpreisstabilisierung	122
A. Begriffsbestimmung	122
B. Zulässige Stabilisierungsmaßnahmen nach VO 2273/2003/EG	123
I. § 20a Abs. 3 WpHG i.V.m. VO 2273/2003/EG	123
1. Voraussetzungen	124
2. Handel per Erscheinen	125
a) Schlusskurs	125
b) Transparenzanforderungen	125
c) Zweitplatzierungen	126
II. Analoge Anwendung der VO 2273/2003/EG?	127
C. Zulässige Stabilisierungsmaßnahmen nach § 20a Abs. 2 WpHG	128
I. Zulässige Marktpraxis	129
1. Notwendigkeit der Anerkennung durch die BaFin	129
2. Anerkennungsverfahren	130
3. Anerkennungskriterien	130
a) § 8 Abs. 1 Nr. 1 MaKonV	131
b) Weitere Kriterien nach § 8 Abs. 1 Nr. 2–6 MaKonV	133
aa) Gründe des Gesetzgebers zur bisherigen Anerkennung der gesetzlich zugelassenen Stabilisierungsmaßnahmen	134
bb) Handel per Erscheinen	135
c) Zwischenergebnis	135
4. Stabilisierungsmaßnahmen	136
a) Kursstabilisierungen	136
b) Ergänzende Kursstabilisierungsmaßnahmen, Art. 2 Nr. 12 VO 2273/2003/EG	137
aa) Mehrzuteilung	137
bb) Greenshoe-Option	137
c) Vertragliche Veräußerungsbeschränkungen	138
aa) Haltevereinbarungen	138
bb) Penalty Bids	139
5. Wirkungsweise der Stabilisierungsmaßnahmen	140
a) Direkter Zusammenhang von Angebot und Nachfrage	140
b) Nur indirekter Zusammenhang von Angebot und Nachfrage	141
c) Dauer der stabilisierenden Wirkung	143
6. Ökonomische Gründe zur Rechtfertigung der Stabilisierung	143
a) Funktionsfähigkeit des Kapitalmarktes	143
aa) Allokationseffizienz	144
bb) Operationale Effizienz	144
cc) Institutionelle Effizienz	145
b) Preisfestsetzung am Primärmarkt	145
c) Unterbewertung	146
aa) Ad-hoc-Hypothesen	147
bb) Informationsasymmetrien	147
(1) Erklärungsansätze	147
(2) Stabilisierung als Mittel zur Verringerung der Unterbewertung?	149
cc) Andere Erklärungsansätze	150
7. Fazit	153
II. Legitime Gründe	156
D. Zusammenfassung	159
I. Zulässige Stabilisierungsmaßnahmen nach VO 2273/2003/EG	159
II. Zulässige Stabilisierungsmaßnahmen nach § 20a Abs. 2 WpHG	159
1. Anerkannte Marktpraxis	159
a) Anerkennungsverfahren	159
b) Anerkennungskriterien	160
2. Legitime Gründe	161
§ 4 Die Folgen einer unzulässigen Einflussnahme auf die Preisbildung	162
A. Straf- und ordnungswidrigkeitsrechtliche Folgen	162
I. § 38 Abs. 2 WpHG	162
1. Tatbestand	162
2. Rechtsfolgen	164
3. Ausnahmen	165
II. § 39 Abs. 1 Nr. 1 und 2, Abs. 2 Nr. 11 WpHG	165
1. § 39 Abs. 1 Nr. 1 und 2 WpHG	166
2. § 39 Abs. 2 Nr. 11 WpHG	166
3. Bußgeld gem. § 39 Abs. 4 WpHG	167
III. § 130 OWiG	170
IV. Beurteilung der Vorgänge im Ausgangsfall	170
1. Strafrechtliche Beurteilung	170
2. Ordnungswidrigkeiten	171
B. Zivilrechtliche Haftungsfolgen	172
I. Vertragliche Ansprüche, §§ 280, 311 BGB	172
II. Deliktische Ansprüche	173
1. § 823 Abs. 1 BGB	173
2. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. einem Schutzgesetz	173
a) § 15 WpHG	173
b) § 20a WpHG	174
c) § 400 Abs. 1 Nr. 1 AktG	178
d) § 263 StGB	179
e) § 264a StGB	181
3. § 826 BGB	182
a) Anwendbarkeit	182
b) Anspruchsgegner	182
c) Vorsätzlich sittenwidrige Schädigung	183
aa) Sittenwidriges Verhalten	183
(1) Sittenwidrige Fehlinformation	183
(2) Sittenwidrige Geschäfte oder Aufträge und sonstige Täuschungshandlungen	185
(3) Sittenwidrigkeit der Vorgänge im Ausgangsfall	186
bb) Vorsatz	186
d) Haftungsbegründende Kausalität	187
aa) Grundsatz	187
bb) Anforderungen des BGH nach Comroad I – VIII	188
(1) Keine Beweislastumkehr	188
(2) Kein Anscheinsbeweis einer Anlagestimmung	189
(3) Einzelfallbezogene, konkrete Anlagestimmung	190
(4) Keine Anwendbarkeit der „fraud on the market theory“	192
(5) Keine „Dauerkausalität“	193
cc) Stellungnahme	194
dd) Anforderungen an den Vortrag des Klägers	195
e) Schaden	196
III. Kapitalmarktrechtliche Haftung	198
1. Börsenrechtliche Prospekthaftung	198
2. § 37b WpHG	200
3. § 37c WpHG	202
C. De lege ferenda: Ausdehnung der Haftung?	203
I. Ausgangssituation	203
II. Der Entwurf des Kapitalmarktinformationshaftungsgesetzes (KapInHaG)	204
III. Für und Wider des Entwurfs	205
1. Einführung eines allgemeinen Haftungstatbestandes	205
2. Einführung einer Organaußenhaftung	207
a) Argumente gegen die Einführung einer Organaußenhaftung	207
b) Stellungnahme	207
aa) Organaußenhaftung als Systembruch	207
bb) Keine verbesserte Prävention	208
cc) Förderung risikoaversen Verhaltens der Organmitglieder	209
dd) Verhinderung des Aufbaus einer internen Kontrollorganisation	210
ee) Missbräuchliche Klagen enttäuschter Aktionäre	211
c) Fazit	211
3. „Pauschalierung“ des Schadens?	212
a) Inhalt der Regelung	212
b) Bewertung des Vorschlags in der Literatur	212
c) Stellungnahme	213
4. Fazit	215
D. Zusammenfassung	215
I. Straf- und ordnungswidrigkeitsrechtliche Folgen	215
II. Zivilrechtliche Ansprüche	216
1. Vertragliche Ansprüche	216
2. Deliktische Ansprüche	217
III. Kapitalmarktrechtliche Ansprüche	219
1. Börsenrechtliche Prospekthaftung, §§ 44f. BörsG	219
2. Haftung wegen fehlerhafter Ad-hoc-Mitteilungen, §§ 37b, 37c WpHG	219
IV. Neuregelung der Kapitalmarktinformationshaftung?	219
1. De lege lata	219
2. De lege ferenda	220
§ 5 Schlussbetrachtung	222
Literaturverzeichnis	226
Sachwortverzeichnis	247

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