Duncker & Humblot - Berlin: Richterrecht und Verfassung

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Richterrecht und Verfassung

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Ipsen, J. (1975). Richterrecht und Verfassung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-43309-4

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Richterrecht und Verfassung

Ipsen, Jörn

Schriften zur Rechtstheorie, Vol. 40

(1975)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-43309-4
978-3-428-03309-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-43309-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 253
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Methods, theory & philosophy of law

Pricing

Institution: € 90.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 59.90 (incl. local VAT if applicable)

Table of Contents

Section Title	Page	Action	Price
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	21
Erster Teil: Richterrecht im Spannungsfeld von Methodenlehre und Verfassungsrecht	24
1. Kapitel: Problemstellung	24
1. Ergebnisse der Methodendiskussion Begriffsbestimmung	24
2. Offene Fragen des Richterrechts Umriß der Problematik	26
3. Prämissen der Untersuchung	29
a) Berücksichtigung der neueren Methodenlehre	29
b) Ablehnung der Vorstellung präexistenten Rechts	30
c) Ungenügen materieller Rechtsprechungsbegriffe	32
2. Kapitel: Lehrmeinungen zur Abgrenzung von gesetzgebender Gewalt und Rechtsprechung	34
1. Darstellung der Lehrmeinungen	34
a) Rechtliche Determination und rechtspolitische Entscheidung (Flume)	34
b) Typen offener Rechtsfortbildung Rechtsnotstand als Voraussetzung richterlicher Gesetzeskorrektur (Larenz)	35
c) Rechtsprechung als Rechtsbewahrung (Peter Schneider)	37
d) Grenzen der Justitiabilität (Esser)	39
2. Kritische Würdigung der Lehrmeinungen	41
a) Der Versuch einer Begrenzung richterlicher Rechtsfortbildung durch die Methoden der Gesetzesauslegung	41
b) Indizien für die „innere Berechtigung" der Rechtsfortbildung	44
c) Der Versuch einer „Wesensbestimmung" der Rechtsprechung	45
d) Der Begriff der Justitiabilität	46
3. Zum Verhältnis von methodologischer und kompetentieller Problematik	47
3. Kapitel: Der Zusammenhang zwischen richterlicher Entscheidung und Richterrecht	50
1. Der Zugang zur richterlichen Entscheidung	50
2. Rechtsverweigerungsverbot und Rechtsbildung	53
3. Bedingungen der Rechtsentscheidung Entscheidungsgrundlagen	55
4. Die Entlastungsfunktion der Entscheidungsgrundlagen	56
5. Entlastungsfunktion und Rechtsbildung	58
6. Ergebnis: Rechtsbildungskompetenzen der Rechtsprechung Verfassungsrechtliche Problemstellung	59
7. Zur Rechtsquellenproblematik	60
8. Differenzierung der Problemstellung und Ubergang zur Untersuchung richterlicher Rechtsbildungspraxis	61
Zweiter Teil: Typen des Richterrechts in der Judikatur der Bundesgerichte	63
1. Kapitel: Gesetzeskonkretisierendes Richterrecht	63
1. Delegation von Rechtsbildungsbefugnissen an die Rechtsprechung	63
2. Formen der Delegation	65
a) Zielbestimmungsklauseln	65
b) Wertungs- und Verweisungsklauseln	67
aa) Beispiele für Wertungs- und Verweisungsklauseln	68
bb) Richterliche Rechtsbildung auf Grund von Wertungs-und Verweisungsklauseln	70
c) Anpassungs- und Ergänzungsklauseln	71
d) Billigkeits- und Härteklauseln	72
3. Das Verfahren der Konkretisierung	72
a) Spezifizierung	73
b) Typisierung	75
4. Unbestimmter Rechtsbegriff und dilatorischer Formelkompromiß	77
2. Kapitel: Gesetzesvertretendes Richterrecht	79
1. Der Beschluß des Großen Senats des BAG zum Arbeitskampf vom 28. Januar 1955	80
2. Der Beschluß des Großen Senats des BAG zum Arbeitskampf vom 21. April 1971	81
3. Methode und Funktion der Rechtsprechung zum Arbeitskampf	83
a) Entscheidungsgrundlagen und politische Relevanz der Beschlüsse	83
b) Methodische Schritte in den Beschlüssen zum Arbeitskampf	84
c) Schritte der „Verrechtlichung"	85
d) Die arbiträre Funktion des Richters	86
e) Die Tendenz zur Kompetenzausweitung	87
3. Kapitel: Gesetzeskorrigierendes Richterrecht	90
1. Judikatur und Gesetzesentwürfe zum Schutz der Persönlichkeit	91
a) Die Anerkennung eines „allgemeinen Persönlichkeitsrechts" durch den Bundesgerichtshof	91
b) Das Persönlichkeitsrecht in den Verhandlungen des 42. Deutschen Juristentages	93
c) Die Wendung in der Rechtsprechung des BGH	94
d) Zusammenfassung der Ergebnisse der Judikatur	95
e) Erste Bemühungen um eine gesetzliche Lösung: Der Referentenentwurf von 1958	96
f) Der Referentenentwurf im Streit der Meinungen	97
g) Änderungen des Referentenentwurfs und Scheitern der gesetzlichen Regelung	98
h) Weitere Entwicklungen in der Judikatur des BGH	99
i) Der Referentenentwurf von 1967	100
2. Die Bestätigung der Rechtsprechung zum Persönlichkeitsrecht durch das Bundesverfassungsgericht	100
4. Kapitel: Gesetzeskonkurrierendes Richterrecht	104
1. Erstes Beispiel: Die Rechtsprechung des BGH zum Bewertungsstichtag für die Enteignungsentschädigung nach dem Bundesbaugesetz	104
a) Verfassungsrechtliche Ausgangslage	104
b) Der Bewertungsstichtag in der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	106
c) Die Modifikation der Entschädigungsregelungen von BauLBG und BBauG durch die Rechtsprechung des BGH	107
d) Kritische Würdigung der Rechtsprechung zum Bewertungsstichtag	108
2. Zweites Beispiel: Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zur Dauer der Bausperre (Veränderungssperre)	109
a) Das „Stuttgarter Bausperrenurteil"	110
b) Das „Freiburger Bausperrenurteil"	111
c) Die Regelung des Bundesbaugesetzes	112
d) Das „Spannungsverhältnis" zwischen Judikatur und gesetzlicher Regelung	112
e) Reaktionen des Schrifttums auf die Divergenz ziuischen Judikatur und §18 BBauG	113
3. Verfassungsrechtliche Probleme gesetzeskonkurrierenden Richterrechts	114
Dritter Teil: Verfassungsrechtliche Probleme des Richterrechts	116
1. Kapitel: Grundlegende Verfassungsnormen als Anknüpfungspunkte für die Zuordnung von gesetzgebender und rechtsprechender Funktion	116
1. Die Bindung des Richters an „Gesetz und Recht" (Art. 20 III GG)	117
a) Lehrmeinungen zur Auslegung des Art. 20 III GG	118
b) Kritische Würdigung der Lehrmeinungen	119
c) Art 20 III GG als Ausdruck beschränkter Staatsgewalt	120
2. Die unmittelbare Geltung der Grundrechte (Art. 1 III GG)	121
a) Auswirkungen der unmittelbaren Grundrechtsgeltung auf das Kompetenzgefüge	122
b) Geltungsanordnung der Grundrechte und Folgeprobleme	123
3. Die Rechtsweggarantie (Art. 19 IV GG)	124
2. Kapitel: Der Grundsatz der Gewaltenteilung als Schranke des Richterrechts	128
1. Die Problemstellung	128
2. Die Gewaltenteilung als institutionelle Freiheitssicherung	130
a) Die Rechtsprechung des BVerfG zum Gewaltenteilungsprinzip	131
b) Folgerungen aus der Rechtsprechung des BVerfG für die Richterrechtsproblematik	132
3. Das Gewaltenteilungsprinzip als Gewähr sachgerechter Aufgabenbewältigung	133
a) Die neuere Lehre von der Doppelfunktion des Gewaltenteilungsprinzips	133
b) Hinweise in der Judikatur	135
c) Methodologische Aspekte der neueren Gewaltenteilungslehre	136
4. Folgerungen für den weiteren Gang der Untersuchung	136
3. Kapitel: Verfahren der Rechtserzeugung	138
1. Gesetzgebungsverfahren	138
a) Problemimpuls und Initiativrecht	138
b) Verfahrensgrundsätze: Diskussion und Öffentlichkeit	140
aa) Diskussion	140
bb) Öffentlichkeit	141
c) Offenheit des Verfahrens	142
d) Informationsgewinnung	144
e) Bedeutung des Verfahrensgegenstandes	145
f) Veröffentlichung des Gesetzes	146
g) Korrekturmöglichkeiten	146
2. Revisionsverfahren	146
a) Einzelfallbezogenheit und Sachnähe	146
b) Einflußmöglichkeiten	148
c) Informationsgewinnung	149
d) Korrekturmöglichkeiten	153
e) Publizität	154
4. Kapitel: Kontrollverfahren	155
1. Die konkrete Normenkontrolle nach Art. 100 GG	155
a) Die Vermutung der Verfassungsmäßigkeit nachkonstitutioneller Gesetze	155
b) Methodische Schwierigkeiten bei der Feststellung von Verfassungsverstößen	156
c) Gesetzgeberische Gestaltungskompetenzen	157
d) Die richterliche Kontrollbefugnis als eingeschränkte Konkretisierungskompetenz	158
e) Eindeutigkeit statt Plausibilität des Ergebnisses	160
aa) Die Entscheidungserheblichkeit der Norm	161
bb) Die Überzeugung des Gerichts von der Unvereinbarkeit der Norm mit dem Grundgesetz	162
cc) Die Begründung der Vorlage (§ 80 II BVerfGG)	162
g) Vermeidung „diffuser" Verfassungsinterpretation	162
h) Zusammenfassung	163
2. Die Normenkontrolle vorkonstitutionellen Rechts	163
a) Unterschiedliche Kontrollverfahren für vor- und nachkonstitutionelles Recht?	163
b) Die Rezeptionsnorm für vorkonstitutionelle Rechtsnormen (Art 1231 GG)	166
c) Die konkrete Normenkontrolle als einheitliches Institut der Verfassung	166
3. Die verfassungskonforme Auslegung	167
a) Skizzierung der Rechtsprechung des BVerfG	167
b) Regelprinzip der Rechtsanwendung oder Sonderfall der Normenkontrolle?	168
c) Praktische Vorteile der verfassungskonformen Auslegung	171
d) Keine Ersetzung der Normenkontrolle durch verfassungskonforme Auslegung	173
e) Besonderheiten der verfassungs-konformen Auslegung vorkonstitutionellen Rechts?	173
f) Grenzen verfassungskonformer Auslegung	176
5. Kapitel: Möglichkeiten „verfassungskonformer Rechtsfortbildung"	178
1. Die Problemstellung	178
2. Die These von der richterlichen Befugnis zur „verfassungskonformen Rechtsfortbildung"	178
3. Die Vorherbestimmung gesetzgeberischen Handelns durch das Grundgesetz	181
a) Die Gesetzgebungsaufträge des Grundgesetzes	181
b) Die Parallele zum Verwaltungshandeln	182
c) Die Parallele zum Richterrecht	183
d) Gesetzgeberische Gestaltungsfreiheit und Bindung durch die Verfassung	185
4. Verfassungsprinzipien — Anstoß oder Vorherbestimmung richterlicher Rechtsfortbildung?	185
6. Kapitel: Die Typen des Richterrechts vor dem Hintergrund der Verfahrensregelungen	188
1. Die richterliche Konkretisierung von Gesetzen	188
2. Die Bildung gesetzesvertretenden Richterrechts	189
3. Die richterliche Kompetenz zur Gesetzeskorrektur	190
a) Die Verwerfung gesetzlicher Normen	190
b) Die Ersetzung der Norm	192
4. Ansätze einer Konkurrenz zwischen Gesetzgebung und Rechtsprechung	192
7. Kapitel: Das Erfordernis demokratischer Legitimation rechtsetzender Organe als verfassungsrechtliche Schranke des Richterrechts	196
1. Demokratische Legitimation als Rechtsbegriff	196
a) Legitimität und Legitimation	196
b) Demokratische Legitimation und Organkompetenzen	197
c) Demokratische Legitimation im Verfahren der Bestellung von Organwaltern	198
2. Demokratische Legitimation des Richters?	199
a) Das Verfahren der Richterwahl	200
b) Unmittelbare und mittelbare Legitimation	201
c) Notwendigkeit demokratischer Legitimation politischer Entscheidungsträger durch das Parlament?	202
d) Folgerungen für die richterlichen Rechtsbildungskompetenzen	204
3. Andere Möglichkeiten verfassungsrechtlicher Legitimation?	204
8. Kapitel: Richterrecht und richterliche Unabhängigkeit	207
1. Richterliche Unabhängigkeit und Gesetzesbindung als Komplementärprinzipien	207
2. Bedrohung der richterlichen Unabhängigkeit durch „Politisierung" des Richters?	210
a) Recht und Politik	211
b) Politisierung der Richterwahl	213
3. Richterliche Unabhängigkeit und Legitimität des Richterrechts	214
4. Richterliche Unabhängigkeit und Demokratie	216
9. Kapitel: Richterrecht und Rechtssicherheit	219
1. Das Prinzip der Rechtssicherheit in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	220
2. Verkehrssicherheit statt individueller Verhaltenssicherheit	222
3. Grundsatzrechtsprechung und Rechtssicherheit	224
4. Das Problem der Rückwirkung richterlicher Entscheidungen	226
10. Kapitel: Ergebnisse Verfassungsrechtliche Schranken des Richterrechts	231
1. Möglichkeiten und Grenzen gesetzeskonkretisierenden Richterrechts	231
2. Schranken gesetzesvertretenden Richterrechts	233
3. Prinzipielle Unzulässigkeit gesetzeskorrigierenden Richterrechts	235
4. Verfassungswidrigkeit gesetzeskonkurrierenden Richterrechts	236
Schlußbetrachtung	239
Literaturverzeichnis	242

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