Zum tatbestandlichen Anwendungsbereich des § 238 Abs. 1 StGB

Philipp Georg Müller

doi:10.3790/978-3-428-54082-2

Zum tatbestandlichen Anwendungsbereich des § 238 Abs. 1 StGB

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Müller, P. (2013). Zum tatbestandlichen Anwendungsbereich des § 238 Abs. 1 StGB. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54082-2

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Zum tatbestandlichen Anwendungsbereich des § 238 Abs. 1 StGB

Müller, Philipp Georg

Schriften zum Strafrecht, Vol. 247

(2013)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54082-2
978-3-428-14082-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54082-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 368
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Criminal law: procedure & offences

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Philipp Georg Müller, geboren 1982 in Mannheim, studierte Rechtswissenschaften an den Universitäten Mannheim und Freiburg. Während der Erstellung der Arbeit war er als (geprüfte) wissenschaftliche Hilfskraft am Lehrstuhl für Strafrecht und Strafprozessrecht Abt. I bei Professor Dr. Wolfgang Frisch an der Albert-Ludwigs-Universität in Freiburg tätig. Seit Oktober 2011 Referendariat am OLG Karlsruhe mit Stammdienststelle Landgericht Freiburg und Stationen u.a. bei CMS Hasche Sigle sowie der EnBW Systeme Infrastruktur Support GmbH (jeweils in Stuttgart) und an der Deutschen Universität für Verwaltungswissenschaften in Speyer.

Abstract

Der 2007 in Kraft getretene Straftatbestand der Nachstellung steht wegen seiner tatbestandlichen Weite auch nach der grundlegenden Entscheidung des BGH aus dem Jahr 2009 nachhaltig in der Kritik. Nachstellungen, wie sie § 238 StGB mit Strafe bedroht, sind allgemein unter dem Begriff Stalking bekannt. Stalking stellt ein vielschichtiges und komplexes Verhaltensmuster dar, das in Bezug auf Begehungsweise, Motivation des Täters und die Auswirkung auf die davon betroffene Person eine Vielzahl von Erscheinungsformen umfasst, wobei einige dieser Verhaltensweisen auch im Gewande genuin sozialadäquater Handlungen erfolgen können.

Ziel der vorliegenden Untersuchung ist die Konturierung eines dem Strafrecht als $aultima ratio$z adäquaten Regelungsbereichs des § 238 Abs. 1 StGB. Die hierfür maßgeblichen Parameter gewinnt der Autor anhand einer interdisziplinären Analyse des Phänomens Stalking und einer darauf aufbauenden rechtsvergleichenden Würdigung der englischen, US-amerikanischen und deutschen Strafgesetzgebung zum Schutz vor Stalking. Eine weitergehende Konturierung des tatbestandlichen Anwendungsbereiches gelingt dem Autor schließlich anhand einer eingehenden Untersuchung sowohl der (nationalen) Anforderungen an die Legitimität eines Straftatbestandes aus verfassungsrechtlicher und strafrechtsdogmatischer Sicht im Allgemeinen sowie der Untersagung stalkingspezifischen Verhaltens anhand der (vor-)strafrechtlichen Normenordnung im Besonderen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
§ 1 Einführung in die Thematik	15
I. Zur (straf)rechtlichen Relevanz des Phänomens Stalking	15
II. Gang der vorliegenden Untersuchung	18
§ 2 Analyse des Phänomens Stalking	20
I. Begriff, historische Entwicklung und Hintergrund des Phänomens Stalking	20
1. Zur Herleitung und zum Inhalt des Begriffes Stalking	20
2. Zur historischen Entwicklung des Phänomens Stalking	23
3. Zum Hintergrund des Phänomens Stalking	24
II. Prävalenz, Erscheinungsformen, Dauer und Verlauf des Stalking	26
1. Zur Prävalenz des Stalking	26
2. Zu den Erscheinungsformen des Stalking	28
3. Zur Dauer des Verhaltensmusters	29
4. Zum üblichen Verlauf des Stalking	30
III. Auswirkungen des Stalking auf Betroffene	30
IV. Täter- und Opfertypologie(n)	36
1. Tätertypologie(n)	37
a) Hergebrachte Modelle	37
b) Besonderheiten und Übertragbarkeitshindernisse	39
c) Multiaxiales Modell nach Dreßing, Gass und Kühner	39
aa) Die psychopathologische Ebene	40
(1) Der psychotische Stalker	40
(2) Stalker mit psychopathologischer Entwicklung	41
(3) Stalker ohne psychiatrische Diagnose	42
bb) Die Beziehungsebene	43
cc) Die Motivationsebene	43
dd) Aussagefähigkeit des Modells für Risikoanalysen	44
2. Opfertypologie(n)	46
V. Erkenntnisse für die Notwendigkeit gesetzgeberischen Tätigwerdens	48
1. Bedenken hinsichtlich der Notwendigkeit gesetzgeberischen Tätigwerdens	50
a) Im Allgemeinen	50
b) Im Besonderen: Fehlen einer allgemein anerkannten Definition	52
2. Auswirkungen des Fehlens einer allgemein anerkannten Definition aus strafrechtlicher Sicht im Allgemeinen	54
3. Auswirkungen des Fehlens einer allgemein anerkannten Definition aus strafrechtlicher Sicht im Besonderen	57
§ 3 Gesetzgeberische Reaktionen auf das Verhaltensmuster Stalking	62
I. Überblick über gesetzgeberische Reaktionen im Ausland	62
1. Vereinigte Staaten von Amerika	64
a) Zur Gesetzgebungsgeschichte	64
b) Der Model Anti-Stalking Code for the States von 1993	69
aa) Regelungsgehalt	70
bb) Würdigung	71
(1) Tatbestandshandlungen	73
(2) Der Taterfolg	77
(3) Wiederholungsmerkmal	82
(4) Das Vorsatzerfordernis	84
c) Der Model Stalking Code 2007	86
aa) Regelungsgehalt	87
bb) Würdigung	88
(1) Tatbestandshandlungen	89
(a) Besondere Eignungserfordernisse der Tathandlung	91
(aa) Hervorrufen von Furcht um die Sicherheit	92
(bb) Hervorrufen von seelischem Leid	93
(b) Zwischenergebnis	95
(2) Wiederholungsmerkmal	96
(3) Das Vorsatzerfordernis	97
d) Zwischenergebnis	98
2. Vereinigtes Königreich	99
a) Zur Gesetzgebungsgeschichte	99
b) Ausgestaltung des Protection from Harassment Act 1997	104
aa) Bezogen auf England, Wales und Nordirland	104
(1) Straftatbestand der Belästigung	104
(2) Straftatbestand des Versetzens eines Menschen in Furcht vor Gewalt	105
(3) Zivilrechtliche Regelungen	107
bb) Sonderregelungen für Schottland	108
Exkurs: Criminal Justice and Licensing Scotland Act 2010	109
c) Würdigung des Protection from Harassment Act 1997	111
aa) Strafrechtliche Tatbestände	112
(1) Straftatbestand der Belästigung	112
(2) Straftatbestand des Versetzens eines Menschen in Furcht vor Gewalt	118
bb) Zivilrechtliche Tatbestände	122
d) Zwischenergebnis	124
II. Deutschland	125
1. Zur Gesetzgebungsgeschichte	125
a) Gesellschaftspolitische Ausgangssituation	126
b) Standpunkt in der Rechtswissenschaft	128
c) Gang der Gesetzgebung	128
2. Ausgestaltung des Straftatbestandes der Nachstellung nach § 238 StGB	133
a) Regelungsgegenstand	133
b) Gesetzgeberisches Regelungsbedürfnis	134
c) Systematische Stellung im Gesetz	135
d) Schutzgut des § 238 Abs. 1 StGB	136
aa) Auseinandersetzung mit den unterschiedlichen Ansätzen	138
(1) Ansichten in Schrifttum und Rechtsprechung	140
(a) Schutzgut des individuellen Lebensbereichs	140
(b) Stellungnahme	142
(c) Schutzgut des individuellen Rechtsfriedens	146
(d) Stellungnahme	149
(aa) Schutzgut des individuellen Rechtsfriedens im Rahmen des § 241 StGB	149
(bb) Gründe für einen spezifizierten Gefühlsschutz	151
(cc) Allgemeine Gründe gegen einen spezifizierten Gefühlsschutz	153
(dd) Besondere Gründe gegen einen spezifizierten Gefühlsschutz	157
(e) Schutzgut aus der Zusammenführung mittel- und unmittelbarer Folgen des Nachstellens	158
(f) Stellungnahme	160
bb) Schutzgut der Willensbildungs- und Willensbetätigungsfreiheit	161
e) Der objektive Tatbestand des § 238 Abs. 1 StGB	164
aa) Tathandlung des Nachstellens in ihren jeweiligen Begehungsformen	164
(1) Zur inhaltlichen Bestimmbarkeit der Tathandlung	165
(2) Nachstellen i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 1 StGB	168
(3) Nachstellen i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 2 StGB	171
(4) Nachstellen i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 3 StGB	173
(5) Nachstellen i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 4 StGB	175
(6) Nachstellen i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 5 StGB	176
(a) Zur Frage der Bestimmtheit der Auffangklausel	178
(aa) Vorgaben des Art. 103 Abs. 2 GG	178
(bb) Ansichten in Rechtsprechung und Schrifttum	179
(b) Stellungnahme	181
bb) Merkmal der Unbefugtheit	183
(1) Gesetzgeberische Konzeption	183
(2) Kritik im Schrifttum	184
(3) Stellungnahme	184
(a) Rolle und Funktion der Unbefugtheit i. R. d. § 238 Abs. 1 Nr. 1 und 2 StGB	185
(b) Rolle und Funktion der Unbefugtheit i. R. d. § 238 Abs. 1 Nr. 3 und 4 StGB	187
cc) Merkmal der Beharrlichkeit	188
(1) Gesetzgeberische Konzeption	188
(2) Kritik in Rechtsprechung und Schrifttum	189
(a) Hinsichtlich der objektiven Kriterien	189
(b) Stellungnahme	190
(c) Hinsichtlich der subjektiven Kriterien	190
(d) Stellungnahme	191
(3) Zwischenergebnis	193
dd) Taterfolg der schwerwiegenden Beeinträchtigung der Lebensgestaltung	194
(1) Gesetzgeberische Konzeption	194
(2) Auslegung durch die Rechtsprechung	195
(3) Auslegung im Schrifttum	197
(4) Zu zentralen Kritikpunkten im Schrifttum	199
(a) Kritik hinsichtlich des Erfolgserfordernisses im Allgemeinen	199
(b) Stellungnahme	200
(c) Kritik hinsichtlich des konkreten Erfolgserfordernisses	202
(aa) Unbestimmtheit des Taterfolgs	202
(bb) Stellungnahme	204
(cc) Verkürzung des Opferschutzes	205
(dd) Stellungnahme	207
(5) Zwischenergebnis	214
f) Der subjektive Tatbestand	217
g) Qualifikationen des § 238 StGB	217
aa) Qualifikationstatbestand des § 238 Abs. 2 StGB	218
bb) Erfolgsqualifikation des § 238 Abs. 3 StGB	219
h) Konkurrenzen	220
i) Strafandrohung des § 238 StGB	223
j) Strafantragserfordernis und Ausgestaltung als Privatklagedelikt	223
k) Flankierende strafprozessuale Vorschrift des § 112a Abs. 1 Nr. 1 StPO	225
§ 4 Würdigung der rechtlichen Reaktion in Deutschland unter strafrechtsdogmatischen Gesichtspunkten	226
A. Anforderungen in Hinblick auf die Legitimation und Ausgestaltung	226
I. Verfassungsrechtsorientierte Ansätze	227
1. Verfassungsgerichtliches Prüfungsmodell	229
a) Erfordernis eines qualifizierten Schutzguts als eigenständiges Legitimationskriterium?	229
b) Prüfungsgegenstand und Prüfungsmaßstab	231
aa) Hinsichtlich der zugrunde liegenden Verhaltensanweisung	232
bb) Hinsichtlich der Strafbewehrung der Verhaltensanweisung	233
cc) Hinsichtlich der konkreten Strafandrohung	233
c) Kritik an dem verfassungsgerichtlichen Prüfungsmaßstab	236
2. Verfassungsrechtsorientierte Ansätze im Schrifttum	238
a) Erfordernis eines qualifizierten Schutzguts als eigenständiges Legitimationskriterium?	238
b) Prüfungsgegenstand und Prüfungsmaßstab	239
c) Kritik an den Modellen Appels und Lagodnys	242
3. Zwischenergebnis	242
II. Strafrechtsorientierte Ansätze	244
1. Die Lehre vom Rechtsgut	247
a) Historischer Abriss	248
b) Gegenwärtige gesetzgebungskritische Rechtsgutskonzepte	253
c) Kritik an den bestehenden gesetzgebungskritischen Rechtsgutskonzepten	256
aa) Begriffsbezogene Kritik	256
bb) Kritik in Hinblick auf die Herleitung materialer Kriterien	257
(1) Hinsichtlich einer dem positiven Recht vorgelagerten Werteordnung	258
(2) Hinsichtlich eines vorherrschenden gesellschaftlichen Wertemodells	259
(3) Hinsichtlich einer objektiven Werteordnung aus der Verfassung	260
d) Zwischenergebnis	262
e) Ansätze zur Ergänzung des Rechtsgutskonzepts	264
aa) Ergänzung durch das Kriterium der Sozialschädlichkeit	264
bb) Ergänzung durch Kriterien aus der anglo-amerikanischen Legitimationsdebatte	265
(1) Präzisierende Ansätze	266
(2) Mediating Principles als Ergänzung neben dem Rechtsgutskonzept	269
(3) Zwischenergebnis zu den Ergänzungsansätzen	269
2. Zum Verbleib der Kriterien der Strafwürdigkeit und Strafbedürftigkeit	269
a) Zum Kriterium der Strafbedürftigkeit	270
b) Zum Kriterium der Strafwürdigkeit	272
3. Zwischenergebnis	273
4. Richtpunkte für die Begrenzung strafbaren Verhaltens	274
a) Legitimität der zugrunde liegenden Verhaltensanweisung	275
b) Legitimität der Sanktionsnorm – Adäquität des Strafeinsatzes	278
B. Legitimität des Nachstellungstatbestandes	288
I. Legitimität der dem Nachstellungstatbestand zugrunde liegenden Verhaltensnorm	288
1. Allgemeine Vorgaben für die Legitimität der Verhaltensnorm	288
2. Die im Rahmen des § 238 Abs. 1 StGB betroffenen Interessen und Güter	289
3. Verhaltensnorm als Ausdruck einer Güter- und Interessenabwägung	289
a) Inhalte und Wertungen aus der Primärrechtsordnung	292
aa) In Hinblick auf die tatbestandlichen Auswirkungen	292
(1) Schutzanordnung nach § 1 Abs. 1 GewSchG	293
(2) Unterlassungsanspruch nach §§ 823 Abs. 1, 1004 Abs. 1 S. 2 analog BGB	295
(a) Grundlagen des zivilrechtlichen allgemeinen Persönlichkeitsrechts	297
(b) Schutzumfang im Rahmen des Unterlassungsanspruchs nach §§ 823 Abs. 1, 1004 Abs. 1 S. 2 analog BGB	299
(3) Zusammenfassung	301
bb) In Hinblick auf das Nachstellungsverhalten	303
(1) Nachstellungsverhalten i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 4 StGB	304
(a) Bezogen auf ein Zweipersonenverhältnis	305
(b) Bezogen auf ein Dreipersonenverhältnis	306
(2) Nachstellungsverhalten i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 3 StGB	306
(a) Recht auf informationelle Selbstbestimmung	307
(b) Namensrecht	308
(c) Schutz vor Veranlassung zur Kontaktaufnahme	309
(d) Zwischenergebnis	309
(3) Nachstellungsverhalten i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 2 StGB	309
(a) Personales Selbstbestimmungsrecht	310
(b) Unzumutbare Belästigung i. S. d. § 1 Abs. 2 GewSchG	313
(4) Nachstellungsverhalten i. S. d. § 238 Abs. 1 Nr. 1 StGB	315
(a) Eindringen in die Wohnung, Geschäfts- oder Arbeitsräume	315
(b) Aufsuchen der räumlichen Nähe in der Öffentlichkeit	316
(aa) Allgemeine Vorgaben für die Untersagung des Aufsuchens der räumlichen Nähe in der Öffentlichkeit	318
Exkurs: Rechtsmissbräuchliches Verhalten	320
(bb) Unzumutbare Belästigung i. S. d. § 1 Abs. 2 GewSchG	322
(5) Zwischenergebnis	324
4. Erkenntnisse für die Legitimität der dem Nachstellungstatbestand zugrundeliegenden Verhaltensnorm	328
5. Ergebnis	330
II. Legitimität der Sanktionsnorm	331
1. Zur tatbestandlichen Reichweite des gegenseitigen Anerkennungsverhältnisses zum Schutz der Willensbildungs- und Willensbetätigungsfreiheit	331
2. Anforderungen an ein i. S. d. § 238 Abs. 1 StGB tatbestandsmäßiges Nachstellen	334
§ 5 Schlussbetrachtung und Unterbreitung eines Alternativvorschlages	337
I. Schlussbetrachtung	337
II. Alternativvorschlag für die Ausgestaltung eines Straftatbestandes zum Schutz vor Nachstellungen	341
Literaturverzeichnis	343
Stichwortverzeichnis	367

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