Der Schutz von Genussrechtsinhabern im Anwendungsbereich des Kreditwesengesetzes

Stephan V. Dangelmayer

doi:10.3790/978-3-428-54126-3

Der Schutz von Genussrechtsinhabern im Anwendungsbereich des Kreditwesengesetzes

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Dangelmayer, S. (2013). Der Schutz von Genussrechtsinhabern im Anwendungsbereich des Kreditwesengesetzes. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54126-3

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Der Schutz von Genussrechtsinhabern im Anwendungsbereich des Kreditwesengesetzes

Dangelmayer, Stephan V.

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 193

(2013)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54126-3
978-3-428-14126-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54126-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 215
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 112.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 74.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Stephan V. Dangelmayer studierte Rechtswissenschaften an der Eberhard-Karls-Universität in Tübingen sowie der University of Edinburgh. Nach dem ersten Staatsexamen war er als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl von Prof. Dr. Mathias Habersack in Tübingen und München tätig. Sein zweites Staatsexamen absolvierte er am Oberlandesgericht München. Von 2014 bis 2022 arbeitete er als Rechtsanwalt in einer der führenden Wirtschaftskanzleien in München in den Bereichen Gesellschaftsrecht/M&A und Compliance. Seit 2022 ist er als Syndikusrechtsanwalt in der Konzernrechtsabteilung eines DAX-Unternehmens in München tätig.

Abstract

Stephan V. Dangelmayer untersucht erstmals umfassend das Verhältnis von aktien- und zivilrechtlichem Anlegerschutz zu den Anforderungen, die das Kreditwesengesetz an die Anerkennung von Genusskapital als aufsichtsrechtliches Eigenkapital stellt. Wie die Finanzmarktkrise zeigte, sind die Inhaber von Genussrechten aufgrund des Risikocharakters ihrer Anlage, v.a. in Gestalt einer umfassenden Verlustteilnahme, in besonderem Maße gefährdet und daher auf einen effektiven Anlegerschutz angewiesen. In seiner systematischen Darstellung legt der Autor den Schwerpunkt auf praktisch relevante Aspekte, wie die Anwendbarkeit des AGB-Rechts auf Genussrechtsbedingungen sowie Beeinträchtigungen des Genussrechts durch Geschäftsführungsmaßnahmen (»Klöckner«) und die Konzernierung des Emittenten. Hierbei arbeitet er zunächst präzise heraus, welche Schutzinstrumentarien Genussrechtsinhabern grundsätzlich zur Verfügung stehen. In einem zweiten Schritt wird sodann jeweils überprüft, ob diese im Geltungsbereich des KWG gleichermaßen Anwendung finden. Indem er den Konflikt von Anlegerschutz zu den Anforderungen an Eigenkapital aus verschiedenen Blickwinkeln beleuchtet, gelangt Dangelmayer schließlich zu dem Ergebnis, dass eine Vorrangwirkung des KWG weder besteht noch geboten ist. Insbesondere sperrt die bezweckte Verwendung des Genusskapitals als Eigenkapital nicht die Realisierung von Schadensersatzansprüchen gegen den Emittenten.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	19
A. Einleitung	23
I. Anlass der Untersuchung	23
II. Stand der Forschung und Bearbeitung	27
III. Begrenzung des Untersuchungsgegenstandes	27
IV. Gang der Untersuchung	28
B. Grundlagen	30
I. Begriffsbestimmungen	30
1. Genussrecht	30
2. Genussschein	31
II. Historische Entwicklung des Genussrechts	32
III. Verwendungs- und Ausgestaltungsmöglichkeiten	34
1. Ausgestaltungsmöglichkeiten in der Theorie	35
a) Gewinnbeteiligung	35
b) Verlustbeteiligung, Rangvereinbarung und Besserungsabreden	37
c) Beteiligung am Liquidationserlös	38
d) Beteiligung an übrigen Vermögensrechten	38
e) Mitbestimmungs-‍, Kontroll- und sonstige Verwaltungsrechte	38
f) Verhaltens- und Sorgfaltspflichten	40
g) Laufzeit, Kündigung, Rückzahlung und Änderung der Genussrechtsbedingungen	40
h) Verbriefung und Börsennotierung	41
2. Typologie	42
a) Schwerpunkt: Finanzierungsgenussrechte	42
aa) Obligationsähnlichkeit	43
bb) Aktiengleichheit	45
cc) Aktienähnlichkeit	47
b) Besonderheit: Kreditinstitute und Versicherungsunternehmen	48
3. Die tatsächliche Ausgestaltung von Genussrechten in der Emissionspraxis	49
a) Vorbemerkung	49
b) Allgemeine Erkenntnisse	50
c) Inhaltlich typische Gestaltungsformen	50
d) Besondere Gestaltungsvarianten	52
e) Zwischenergebnis	53
IV. Rechtsnatur des Finanzierungsgenussrechts	53
1. Organisations- oder Schuldrecht?	53
2. Das Genussrechtsverhältnis als besonderer Vertragstyp?	54
a) Einheitliche Rechtsnatur oder Unterscheidung nach Genussrechtstypus?	54
b) Dauerschuldverhältnis sui generis	55
c) Stille Gesellschaftsbeteiligung oder BGB-Innengesellschaft	57
d) Partiarisches Rechtsverhältnis	58
e) Zwischenergebnis	59
V. Abgrenzung zu anderen Rechtsverhältnissen	61
1. Aktie, insbesondere Vorzugsaktie	61
2. (Gewinn)‌Schuldverschreibung	62
3. Stille Gesellschaft	62
4. Partiarisches Darlehen	62
5. Teilgewinnabführungsvertrag	63
VI. Emittentenkreis	63
VII. Zwischenergebnis	65
C. Das Genussrecht als eigenkapitalverstärkendes Finanzierungsinstrument	66
I. Eigen- und Fremdfinanzierung im Unternehmen	66
1. Begriffsbestimmungen	66
2. Funktionen von Eigen- und Fremdkapital	67
II. Eigenkapitalfinanzierung durch Hybrid-/Mezzanine-Kapital	67
III. Bilanzrechtliche Wesensmerkmale von Eigenkapital in der Aktiengesellschaft	70
1. Erfolgsabhängigkeit	70
2. Nachrangigkeit	71
3. Dauerhaftigkeit	72
4. Ausweis als Eigenkapital	73
IV. Spezielle aufsichtsrechtliche Anforderungen des KWG an eigenkapitalverstärkende Genussrechte	73
1. Vorüberlegungen	73
2. Historische Entwicklung der Eigenmittelanforderungen	74
3. Rechtsnatur und Zweck der bankenrechtlichen Eigenmittelbestimmungen	77
4. Die Eigenmittelausstattung nach § 10 KWG	77
a) Kernkapital	78
b) Ergänzungskapital „erster Klasse“	79
aa) Verlustteilnahme	80
(1) Relevanz des Verlustbegriffs	80
(2) Für den Verlust maßgebliche Bilanzgröße	81
(a) Ordentliches Betriebsergebnis	81
(b) Jahresfehlbetrag	83
(c) Bilanzverlust	84
(d) Stellungnahme	85
(e) Zwischenergebnis	87
bb) Übrige Voraussetzungen des § 10 Abs. 1 S. 1 Nr. 15 KWG	88
c) Ergänzungskapital „zweiter Klasse“	89
d) Drittrangmittel	90
e) Zwischenergebnis	90
5. Folgen bei Unterschreiten der Mindestkapitalgrenze	91
D. Das Verhältnis von Anlegerschutz und Bankenaufsichtsrecht	92
I. Beeinträchtigungen und Anlegerschutz im Spannungsfeld zwischen Schuld-‍, Gesellschafts- und Aufsichtsrecht	92
II. Begriff des Anlegerschutzes	93
1. Anlegerschutz durch Individualschutz	93
2. Anlegerschutz durch Funktionsschutz	95
a) Anlegerschutz durch Aktienrecht	95
b) Anlegerschutz durch Kapitalmarktrecht	96
c) Anlegerschutz durch Bankenaufsichtsrecht	98
III. Beeinträchtigungen und Schutzmaßnahmen	98
1. Vorüberlegung: Schutz der Genussberechtigten durch AGB-Recht?	100
a) Genussrechtsbedingungen im Kontext der §§ 305 ff. BGB	100
b) Anwendbarkeit der §§ 305 ff. BGB	101
aa) Vielzahl von Verträgen, § 305 Abs. 1 S. 1 Hs. 1 BGB	101
bb) Einseitiges Stellen der Vertragsbedingungen, § 305 Abs. 1 S. 1 BGB	103
cc) Einbeziehung der Genussrechtsbedingungen in das Vertragsverhältnis	103
dd) Bereichsausnahme der §§ 310 Abs. 4, Abs. 1 BGB	104
ee) Ausschluss der Inhaltskontrolle bei Leistungsbeschreibungen gemäß § 307 Abs. 3 S. 1 BGB	104
(1) Abstrakte Abgrenzung von Leistungsbeschreibung und Leistungsnebenabrede	105
(2) Bestimmung der Leistungsbeschreibungen in der Emissionspraxis	106
ff) Zwischenergebnis	108
c) Umfang der Inhaltskontrolle nach §§ 305 ff. BGB	108
aa) Maßstab der Auslegung von Genussrechtsbedingungen	108
bb) Grundsatz KWG-konformer Auslegung?	109
cc) Inhaltskontrolle nach § 307 Abs. 1, Abs. 2 BGB	110
dd) Verbleiben von Auslegungszweifeln, § 305c Abs. 2 BGB	111
ee) Zwischenergebnis	112
d) Gesellschaftsrechtliche Inhaltskontrolle, §§ 134, 242 BGB	112
e) Einzelne Klauseln im Lichte des AGB-Rechts	112
aa) Begriff des Bilanzverlusts, insbesondere Berücksichtigung von Verlustvorträgen	113
(1) Entscheidungen des OLG München und des OLG Frankfurt a. M.	113
(2) Stellungnahme	115
(a) Objektiver Auslegungsmaßstab auch beim Genussrecht	115
(b) Berücksichtigung von Verlustvorträgen	115
bb) Abgangsentschädigung bei vertragswidrigem Verhalten	117
(1) Entscheidung des OLG Hamm	117
(2) Stellungnahme	118
(3) Spezifische Erwägungen im Anwendungsbereich des KWG	119
2. Beeinträchtigung durch Maßnahmen der Geschäftsführung	119
a) Allgemeine Erwägungen	120
aa) Ermessensspielraum des Vorstandes	120
bb) „Klöckner“ und die aktuelle Entwicklung	121
cc) Das Genussrecht ausdrücklich schützende Vorschriften	123
dd) Anlegerschutz durch privatrechtliche Erfüllungs- und Ersatzansprüche	123
(1) Entwicklung der Haftung bei pflichtwidriger Geschäftsführung	124
(2) Rezeption der Klöckner-Entscheidung	125
(a) Primärrechtlicher Anspruch auf Wiederauffüllung des Genusskapitals	127
(aa) Allgemeine Pflichten zur Wiederauffüllung des Genusskapitals	127
(bb) Pflicht zur Ausgleichung von durch satzungs- oder gesetzeswidrige Geschäfte erzielten Verlusten	128
(b) Anspruch auf Schadensersatz gegenüber der Gesellschaft aus § 280 Abs. 1 BGB	131
(aa) Schuldverhältnis	132
(bb) Pflichtverletzung	132
(cc) Vertretenmüssen	134
(dd) Schaden	135
(ee) Begrenzung, Ausschluss und Rang der Haftung	136
(ff) Zwischenergebnis	137
(c) Deliktsrechtliche Ersatzansprüche	137
(d) Ersatzansprüche gegenüber den Leitungsorganen des Emittenten	139
(aa) §§ 280 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB	139
(bb) § 93 Abs. 2, Abs. 5 AktG	139
(cc) § 826 BGB	140
(dd) Zwischenergebnis	141
(3) Kündigungsrecht	141
ee) Zwischenergebnis	143
b) Abweichende Beurteilung im Anwendungsbereich des KWG?	144
aa) Vorüberlegung	144
bb) Stand der Diskussion	146
(1) Meinungsstand in der Literatur	146
(2) Instanzgerichtliche Rechtsprechung	150
(3) Zwischenergebnis	151
cc) Rechtliche Würdigung der Argumente und eigene Lösungsansätze	152
(1) Rechtsnatur und vermeintliche Vorrangwirkung des KWG	152
(a) Rangfolge von KWG und BGB	152
(b) Rangfolge von Öffentlichem Recht und Privatrecht	153
(c) Zwischenergebnis	154
(2) (Un)Vereinbarkeit von Anlegerschutz mit den Zielsetzungen des Bankenaufsichtsrechts	155
(a) Abstrakte Zielsetzungen	155
(b) Schutz von Ein- und Anleger durch Beseitigung von Fehlanreizen	156
(c) Zwischenergebnis	157
(3) Auslegung der Genussrechtsbedingungen	158
(a) Vereinbarter Zweck der Genussrechtsemission	158
(b) Konkludenter Ausschluss der Klöckner-Grundsätze?	159
(c) Abweichende Interessenverteilung bei Klöckner-Verlusten	159
(d) Zwischenergebnis	161
(4) Notwendigkeit der Verlustteilnahme für Qualifikation als Eigenkapital	161
(a) Vergleich mit Nachrangverbindlichkeiten	161
(b) Vergleich mit Einlagen stiller Gesellschafter	162
(c) Zwischenergebnis	162
(5) Trennung von vertragsrechtlichem Primär- und ersatzrechtlichem Sekundärverhältnis	162
(a) Rechtliche Bedenken	163
(b) Rechtstatsächliche Bedenken	164
(c) Zwischenergebnis	164
(6) Kapitalerhaltung und Emittentenhaftung im Aktien- und Kapitalmarktrecht	164
(a) Analoge Anwendung von § 57 AktG	165
(aa) Regelungslücke	165
(bb) Vergleichbarkeit der Interessenlagen	166
(b) Verbot der Einlagenrückgewähr und Kapitalmarkthaftung im Aktienrecht	167
(aa) Verbot der Einlagenrückgewähr i. S. d. § 57 AktG	167
(bb) Haftung für fehlerhafte Information am Kapitalmarkt	168
(cc) Verhältnis von Kapitalbindung und Kapitalmarkthaftung	169
(c) Übertragbarkeit der Grundsätze auf das Gebiet des Genussrechts	170
(aa) Klöckner-Ansprüche als verbotene Einlagenrückgewähr?	170
(bb) Vergleichbarkeit der Interessenlage bei Aktionär und Genussberechtigtem	171
(d) Zwischenergebnis	172
(7) Zwischenergebnis	172
3. Konzernierung des Emittenten durch Abschluss eines Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrags	173
a) Allgemeine Erwägungen	175
aa) Rechtliche Behandlung der lückenhaften Genussrechtsbedingungen	175
(1) Anspruch auf Anpassung nach den Grundsätzen der Störung der Geschäftsgrundlage gemäß § 313 Abs. 1 BGB	176
(2) Ergänzende Vertragsauslegung gemäß § 133, 157 BGB	177
(a) Ungewollte vertragliche Regelungslücke	177
(b) Kein anwendbares dispositives Recht	178
(c) Ermittlung des hypothetischen Parteiwillens	179
(aa) Ergebnis der Konzernmutter	179
(bb) Fiktives Ergebnis des Emittenten	181
(cc) Prognose im Zeitpunkt der Konzernierung	182
(dd) Zwischenergebnis	185
(3) Analoge Anwendung konzernrechtlicher Vorschriften	185
(4) Recht zur Kündigung aus wichtigem Grund gemäß § 314 BGB	186
(5) Schadensersatz nach § 280 Abs. 1 BGB	186
(6) Zulässigkeit abweichender genussvertraglicher Vereinbarungen	188
(7) Zwischenergebnis	188
b) Abweichende Beurteilung im Anwendungsbereich des KWG?	189
aa) Abstellen auf fiktives Ergebnis aufgrund von §§ 2a Abs. 1, 25 Abs. 1 KWG?	189
bb) Kollision der ergänzenden Vertragsauslegung mit § 10 Abs. 5 KWG?	190
(1) Aufhebung der Verlustteilnahme aufgrund der Ausgleichspflicht entsprechend § 304 AktG?	191
(2) Verhältnis von bankenaufsichtsrechtlicher Verlustbeteiligung und konzernrechtlicher Ausgleichspflicht	192
cc) Zwischenergebnis	193
c) Zwischenergebnis	194
4. Allgemeine unternehmerische Entwicklung	194
5. Ergebnis- und Gewinnverwendung	194
6. Kapitalmaßnahmen	195
7. Übrige Maßnahmen	195
E. Zusammenfassung in Thesen	197
I. Grundlagen	197
II. Das Genussrecht als eigenkapitalverstärkendes Finanzierungsinstrument	197
III. Das Verhältnis von Anlegerschutz und Bankenaufsichtsrecht	198
Literaturverzeichnis	202
Sachverzeichnis	214

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