Positivität, Normativität und Institutionalität des Rechts
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Positivität, Normativität und Institutionalität des Rechts
Festschrift für Werner Krawietz zum 80. Geburtstag
Editors: Aarnio, Aulis | Hoeren, Thomas | Paulson, Stanley L. | Schulte, Martin | Wyduckel, Dieter
(2013)
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Abstract
In dieser Festschrift für Werner Krawietz greifen Kolleginnen und Kollegen, Schüler und Freunde aus aller Welt, die ihm in vielfältiger Weise verbunden sind, zentrale Fragestellungen auf, die ihn wissenschaftlich seit Langem bewegen. Mit der Positivität des Rechts wird an seine rechtswissenschaftliche Dissertation zum Thema »Das positive Recht und seine Funktion. Kategoriale und methodologische Überlegungen zu einer funktionalen Rechtstheorie« angeknüpft. Da für ihn aber eine Engführung der rechtswissenschaftlichen Forschung auf das positive Recht zu kurz greifen müsste, hat er sich mit seinen Forschungen schon frühzeitig dem komplexen Verhältnis von Normativität, Positivität und Faktizität des Rechts gewidmet. Hinzu tritt ferner das institutionelle Rechtsdenken, welches für Werner Krawietz als Amtsnachfolger von Helmut Schelsky auf dem Lehrstuhl für Rechtssoziologie, Rechts- und Sozialphilosophie an der Rechtswissenschaftlichen Fakultät der Westfälischen Wilhelms-Universität Münster höchst folgenreich geworden ist. Schelskys Konzeption von Recht und Gesellschaft hat Krawietz in einer institutionentheoretisch gesättigten Theorie und Soziologie des Rechts fruchtbar gemacht.
Table of Contents
Section Title | Page | Action | Price |
---|---|---|---|
Vorwort | 5 | ||
Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
I. Globaler Modernismus versus Rechtspluralismus im Recht der Moderne | 13 | ||
Mikhail Antonov: In the Quest of Global Legal Pluralism | 15 | ||
Thomas Lundmark: Die Auswirkungen der Sprache auf die Vorhersehbarkeit des Rechts | 31 | ||
Eligio Resta: Can we do what we can do? | 45 | ||
I. Katechon | 46 | ||
II. What we can do | 47 | ||
III. More Informed, more Uncertain | 50 | ||
IV. En Archè | 51 | ||
V. Reflexivity | 54 | ||
Bibliography | 55 | ||
Tercio Sampaio Ferraz jun.: Time and Legal Time in Times of Positive Law | 57 | ||
I. The Positivation Phenomenon | 57 | ||
II. Time: A Theme of Technique Experience of Positive Law | 60 | ||
III. Dealing Legally with Time: The Example of So-called res Judicata | 63 | ||
IV. Positive Normative Time and Time of Real Occurrences | 65 | ||
V. The Normative Time and the Subject of Imputation | 67 | ||
VI. The Law as an Endless Game and Time | 69 | ||
VII. In Time | 72 | ||
Volker H. Schmidt: Global Modernity, World Society and Global Justice: Preliminary Thoughts | 73 | ||
I. Introduction | 73 | ||
II. Two Objections to Global Justice | 75 | ||
III. Critical Commentaries on Nagel and Miller | 77 | ||
IV. Concluding Remarks | 80 | ||
Bibliography | 82 | ||
Klaus Veddeler: Die sozial-kulturelle Wirklichkeit des Rechts in der Theorie des sozialen Wandels nach René König | 85 | ||
II. Normative Strukturelle Kopplunge nin Politik, Recht und Wirtschaft | 95 | ||
Aulis Aarnio: Law, Democracy and Constitutional State | 97 | ||
Bibliography | 105 | ||
Joaquín García-Huidobro: Natural Justice is Subject to Change | 109 | ||
I. Natural Justice and Legal Justice | 110 | ||
II. The Universal Validity of Natural Justice | 113 | ||
III. Legal Justice | 115 | ||
IV. Just Things are also Subject to Change | 118 | ||
V. In which Sense is Natural Justice Changeable? | 120 | ||
VI. How to Distinguish the Natural from the Conventional? | 123 | ||
VII. The Variation of Measures | 125 | ||
VIII. The Best Political Regime by Nature | 126 | ||
Bibliography | 128 | ||
Athanasios Gromitsaris: Recht, Staat und Geld | 131 | ||
I. Rolle des Staates bei der Bestimmung von Recht und Geld | 132 | ||
1. Komplementarität von Staats-, Geld- und Rechtstheorien | 132 | ||
a) Interdisziplinärer Zugang zu Staat und Geld | 132 | ||
b) Wirtschaftstheoretische Modelle als idealtypische Konstruktionen | 133 | ||
2. Verhältnis der Rechts- zur Geldordnung | 135 | ||
a) Institutionelle Grundlagen des Geldwesens | 135 | ||
b) Öffentliche und private Zahlgemeinschaften | 136 | ||
c) Rechtszwang, Zwangswert und Annahmezwang | 138 | ||
3. Verbindung des staats- und tauschtheoretischen Zugangs zum Geld | 140 | ||
a) Staatlicher Nominalismus | 140 | ||
b) „Katallaktische“ und „akatallaktische“ Geldtheorie | 142 | ||
II. Widerstreit der formalen und materialen Rationalität bei der Kopplung von Recht und Geld | 144 | ||
1. Formale Rationalität des Wirtschaftens und Nicht-marktorientierte-Interessen | 145 | ||
2. Formale und materiale Geltung von Recht und Geld | 146 | ||
3. „Neo-Chartalismus“ und die Rolle des Staates | 150 | ||
III. Zahlgemeinschaft und multiple Modernität der Rechtssysteme im Eurowährungsgebiet | 152 | ||
1. Soziokultureller Strukturwandel und Rationalität des Rechts | 152 | ||
2. Regelsetzung und Regelbefolgung und das Problem der Zeitinkonsistenz | 154 | ||
3. Kollision und Abstimmung von Rationalitäten und die Schuldner/Gläubiger-Differenz | 157 | ||
4. Reformen im Rahmen der multiplen Modernität der Rechtssysteme in der Geldordnung | 159 | ||
5. Grenzbegriffe und Wertbindung in der Rechts- und Geldordnung | 161 | ||
IV. Fazit | 163 | ||
Sergej Korolev: Geld und Recht als Kommunikationsmedien in normen- und systemtheoretischer Perspektive | 165 | ||
I. Wie, wen und was beobachtet ein wissenschaftlicher Beobachter aus normen- und systemtheoretischer Perspektive? | 165 | ||
II. Deutsch-Russischer Dialog in der und über die Kommunikation von Recht | 168 | ||
III. Juridische Kommunikation, Kritik der Drei-Ebenen-Analyse des Rechts und normativ-faktische Autonomie der Rechtskommunikation | 172 | ||
Julia Laffranque: Should Poverty, Democratic Deficit and a Lack of Judicial Protection be Challenged and if so how? | 177 | ||
I. Poverty, Democratic Deficiency and Inadequate Rule of Law in the Context of Crisis | 177 | ||
II. The Problems Facing Europe and Proposed Solutions | 178 | ||
III. The Protection of Human Rights is Expensive but it is not a Luxury | 180 | ||
IV. Ideals and Pragmatism | 181 | ||
V. The Indicators and Meaning of Rule of Law | 182 | ||
VI. Fundamental Social Rights | 184 | ||
VII. Assessment of the Social and Economic Situation | 184 | ||
VIII. Subsidiarity, Margin of Appreciation, European Consensus and Democratic Society | 185 | ||
IX. Various Issues in the Context of Social Rights | 187 | ||
X. Challenging Poverty | 187 | ||
1. Challenging poverty in general | 187 | ||
2. Pension and social benefits - The leading cases of Larioshina v. Russia and Budina v. Russia | 188 | ||
3. The right to housing | 191 | ||
4. The right to work | 193 | ||
XI. Challenging the Democratic Deficit | 193 | ||
XII. The Right to Judicial Protection | 194 | ||
XIII. Fundamental Rights Culture | 198 | ||
Gianfranco Longo: Ein καθόλου für den Staat, λόγος der Demokratie | 201 | ||
I. | 201 | ||
II. | 202 | ||
III. | 203 | ||
IV. | 204 | ||
V. | 206 | ||
Elena A. Lukasheva: Konflikt der Kulturen: Universelle Standards der Menschenrechte und traditionelle Normen der Zivilisationen | 209 | ||
Summary | 229 | ||
Andrés Ollero: Den Rechtsstaat zur Vernunft bringen | 231 | ||
III. Religiöse Weltsicherheit, Sozietale Ausdifferenzierung des Religions- und Rechtssystems und Normative (Re-)Integration | 239 | ||
Francesco Belvisi: Die Institutionentheorie und die Frage der sozialen Integration: Die Beiträge von Rudolf Smend und Niklas Luhmann | 241 | ||
I. | 241 | ||
II. | 245 | ||
III. | 248 | ||
IV. | 250 | ||
V. | 254 | ||
Literatur | 259 | ||
Henry Kerger: Recht und Moral bei Nietzsche und Ihering | 263 | ||
I. Unterscheidung von Recht, Sitte und Moral anhand des römischen Rechts | 263 | ||
II. „Unmoralität“ der Moral | 271 | ||
III. Autonomes Individuum als Subjekt der Verantwortlichkeit | 274 | ||
IV. Recht als „umgewandte Moral“ | 277 | ||
Stephan Kirste: Abstraktion als Bedingung der Freiheit des Rechts | 283 | ||
I. „Wer denkt abstrakt?“ | 283 | ||
II. Formen der Abstraktion | 285 | ||
1. Die generalisierende Abstraktion | 285 | ||
2. Die isolierende Abstraktion | 288 | ||
3. Abstraktion und Freiheit | 294 | ||
III. Zur Juristischen Abstraktion | 295 | ||
1. Die Abstraktion des Rechts | 296 | ||
2. Rechtsnorm und Freiheit | 298 | ||
3. Abstraktionsfehler | 302 | ||
IV. Hegels Beispiel über das abstrakte Denken | 304 | ||
Bibliographie | 305 | ||
Aurelio de Prada: Confucianism and Democracy | 309 | ||
I. Introduction | 309 | ||
II. Methodological Problems | 309 | ||
III. Dogs and Loyalists | 312 | ||
IV. Princes and Individuals | 318 | ||
V. To Conclude: Making Democracy Real, Individuals and Kings | 320 | ||
Martin Schulte: Zur Evolution von staatlichem und kirchlichem Recht | 323 | ||
I. | 324 | ||
II. | 334 | ||
III. | 337 | ||
Michael Welker: Juristische und theologische Dogmatik | 339 | ||
I. Einleitung | 339 | ||
II. Was soll die Dogmatik im Wissenschaftssystem? | 344 | ||
III. Die Multifunktionalität der Dogmatik | 347 | ||
IV. Rechtsdogmatik und theologische Dogmatik als Vernetzung von neun Erkenntnis- und Operationsebenen | 349 | ||
IV. Emanzipation des Rechtsdenkens und neoanalytische Rhetorik | 359 | ||
João Maurício Adeodato: Analytical Rhetoric as Philosophy of Law | 361 | ||
I. Introduction: Basic Theses for a Rhetorical Philosophy of Law | 361 | ||
II. Analytical Rhetoric about Legal Dogmatic: There is not an Analytical Dogmatic | 362 | ||
III. Analytical Rhetoric and the Problem of a Science of Law: Description of Legal Dogmatic as Method and as Methodology | 368 | ||
IV. A Rhetorical Analysis of the Dogmatic Decision: From the Text to the Concrete Norm | 370 | ||
V. Summary | 373 | ||
References | 373 | ||
Jan M. Broekman: The Emancipation of Meaning | 375 | ||
I. The Letter and its Metaphor | 375 | ||
II. Meaning and Mistrust | 378 | ||
III. Legal Semiotics | 382 | ||
IV. Sign, Meaning, Norm | 386 | ||
Jean-François Kervegan: Das ‚Paradox Kelsens‘ | 391 | ||
I. Sein und Sollen | 391 | ||
II. Geltung und Wirksamkeit: Das Paradox Kelsens | 393 | ||
III. Kritik | 396 | ||
Andrey G. Lisitsyn-Svetlanov: Die Rolle des Internationalen Privatrechts im Prozess des Zusammenwirkens nationaler Rechtssysteme | 401 | ||
I. | 401 | ||
II. | 405 | ||
III. | 410 | ||
Raul Narits und Kalle Merusk: Über das funktionale Wesen der Rechtsprinzipien und über ihre Anwendung in der estnischen Rechtsordnung beim Finden einer dem Recht entsprechenden Entscheidung | 419 | ||
I. Das funktionale Wesen der Rechtsprinzipien | 419 | ||
II. Praktische prinzipienzentrierte Weiterentwicklung der Rechtsordnung Estlands durch den Staatsgerichtshof | 424 | ||
Jan Schapp: Der Fall – Geschichte und Erzählung | 433 | ||
I. Einführung | 433 | ||
II. Das Verhältnis von Fall und Geschichte | 434 | ||
1. Der Fall als Unrechtsgeschichte | 434 | ||
2. Die Geschichte der Entfaltung der Person in ihren Rechtsverhältnissen | 435 | ||
III. Der Fall als Erlebnis und als Erzählung | 438 | ||
1. Die Geschichte als Erlebnis und als Erzählung | 438 | ||
2. Der Fall als Erlebnis und als Erzählung | 439 | ||
a) Der Fall des Klägers | 439 | ||
b) Der Fall des Beklagten | 441 | ||
c) Der Fall des Richters | 443 | ||
V. Allgemeine Theorie undSoziologie des Rechtssystems | 447 | ||
Eugenio Bulygin: Die Beziehungen zwischen Logik und Recht | 449 | ||
Raffaele De Giorgi: Die soziologische Forschung des Rechts in der Systemtheorie | 457 | ||
I. Kantsche Perspektiven | 457 | ||
II. Disziplinierung des Wissens und Wissen der Realität | 459 | ||
III. Soziologische Forschung des Rechts und Soziologien des Rechts | 461 | ||
IV. Die Einheit der Unterscheidungen | 463 | ||
V. Die soziologische Forschung des Rechts in der Systemtheorie | 466 | ||
Thomas Gutmann: Zur Institutionalisierung der Normativen Moderne | 471 | ||
I. Normative Moderne | 471 | ||
II. Dynamik und Gerichtetheit in der Welt der Gründe | 473 | ||
III. Die Normative Moderne als historischer Lernprozess | 475 | ||
IV. Beobachtung und Begründung des Normenwandels | 477 | ||
V. Theorieangebote | 478 | ||
1. Systemtheorie | 478 | ||
2. World polity theory | 481 | ||
VI. Die Einheit der Normativen Moderne | 487 | ||
Bibliographie | 488 | ||
Andrej Polyakov: On the concept of legal communication | 495 | ||
Gerhard Preyer: Transformation in der modernen Theorie und Soziologie des Rechts | 507 | ||
I. Umbau und Neue Sequenzierung der Theoriebildung in Gesellschaft und Recht | 507 | ||
II. Soziale Systeme als mitgliedschaftsbestimmte Ordnungen des Erlebens und Handelns von Systemmitgliedern | 510 | ||
III. Analytisch-begriffliche Neufassung der Funktion sozialer Normen und des Rechts | 519 | ||
IV. Von der Weltgesellschaft zur ‚Gesellschaft von Gesellschaften‘ | 527 | ||
Klaus F. Röhl: Die Rechtstheorie ist schlecht vernetzt | 537 | ||
I. Vom System zum Netzwerk | 537 | ||
II. Typische Merkmale sozialer Netzwerke | 538 | ||
1. Netzwerkanalyse: Methodisches Konzept oder soziologische Theorie? | 538 | ||
a) Soziale Netzwerke und ihre Basis | 540 | ||
b) Netzwerke zwischen Markt und Organisation | 540 | ||
c) Die „Handlungslogik“ von sozialen Netzwerken | 541 | ||
d) Intra- und interorganisationale Netzwerke | 542 | ||
2. Funktionalitäten sozialer Netzwerke | 543 | ||
3. Netzwerke im Blickfeld der Jurisprudenz | 545 | ||
III. Ladeurs Netzwerkgesellschaft | 546 | ||
1. Netzwerkgesellschaft – Informationsgesellschaft – Wissensgesellschaft | 546 | ||
2. Die Rechtsstruktur der Netzwerkgesellschaft | 548 | ||
3. Das Netzwerk als Organisationsform von Rückkopplung | 549 | ||
4. Ladeurs elusives Netzwerkkonzept | 550 | ||
5. Netzwerke als Quellen und Speicher des Wissens | 553 | ||
6. Netzwerke als Modus heterarchischer Ordnung | 556 | ||
7. Netzwerkgerechte Regulierung | 558 | ||
8. Denken in Netzwerken | 559 | ||
IV. Teubners Netzwerkhybride | 560 | ||
1. Teubners enger Netzwerkbegriff | 560 | ||
2. Die Handlungslogik organisierter Netzwerke | 562 | ||
3. Netzwerke als kollektive Akteure | 565 | ||
V. Fazit | 566 | ||
Rainer Schröder: Normenlogik und Rechtssoziologie | 567 | ||
I. „Idealentität“ und institutionelles Faktum | 568 | ||
II. Selbstreflexionen der Weinbergerschen Rechtstheorie | 572 | ||
III. Analytischer Logizismus oder Sinnverstehende Theorie des Rechts? | 575 | ||
VI. Information, Datenverkehr und Rechtskommunikation | 579 | ||
Vytautas Čyras / Friedrich Lachmayer: Legal Norms and Legal Institutions as a Challenge for Legal Informatics | 581 | ||
I. Impact of Legal Informatics from Periphery to the Centre of Law | 581 | ||
II. Legal Texts and Legal Documents | 582 | ||
1. Metadata | 583 | ||
2. Metadata in searches | 583 | ||
3. References | 583 | ||
4. Begriffsjurisprudenz and ontologies | 584 | ||
III. Legal Norms and Legal Documents | 584 | ||
1. Legal norm and legal sentence | 585 | ||
2. Logical Jurisprudence of Hajime Yoshino | 585 | ||
3. Institutional and situational contents of law | 586 | ||
IV. Granularity | 586 | ||
V. Notations for Legal Norms | 587 | ||
VI. Modally Indifferent Substrate and the Representation of Normativity in Situations | 588 | ||
VII. Situational Visualisation of a Federal Court Judgment | 590 | ||
Bibliography | 591 | ||
Vladimir Grafsky: Gerechtigkeit im intrarechtlichen sozialen Verkehr | 593 | ||
Thomas Hoeren / Jonas Völkel: Daten als Gegenstand des Rechts – Fragmente zu einer Struktur des Datenverkehrsrechts | 603 | ||
I. Einführung | 603 | ||
II. Erschöpfungsgrundsatz im Urheberrecht | 604 | ||
III. „Eigentumsrechtliche“ Zuordnung von Daten | 608 | ||
1. Daten als Sachen im Sinne von § 90 BGB | 608 | ||
2. Eigentum und Datenträger | 609 | ||
3. Recht am eigenen Datenbestand | 610 | ||
4. Datenschutzrecht | 610 | ||
5. Daten und der Sui-generis-Schutz des Datenbankherstellers | 612 | ||
IV. Fazit | 614 | ||
Jasminka Hasanbegović: Are There Legal Norms? | 615 | ||
Bibliography | 635 | ||
Leonid Mamut: Anfänge des Rechts | 639 | ||
I. | 639 | ||
II. | 640 | ||
III. | 642 | ||
Massimo La Torre: Natural Law, Legal Positivism, and the Place of Law as Institution | 645 | ||
I. Preliminary | 645 | ||
II. Natural Law and Legal Positivism | 646 | ||
III. Four Kinds of Definition | 648 | ||
IV. Three “Points of View”: External, Internal, Ultraexternal | 650 | ||
V. Connecting Points of View and Strategies of Definition | 652 | ||
VI. Institutionalism as Comprehensive View | 653 | ||
VII. “Inclusive” and “Exclusive” Positivism (and Natural Law) | 656 | ||
VIII. A Way Out | 661 | ||
VII. Juridische Argumentation, rechtliche Konflikte und interessengerechte Streitbeilegung | 663 | ||
Antonis Chanos: Wandel von Rechtsnormen und richterliche Rechtsfortbildung | 665 | ||
I. Einleitung | 665 | ||
II. Zwischen expliziter Fortbildung und impliziter Mikroinnovation des Rechts: Der juristische Analogieschluss | 665 | ||
III. Produktion und Reproduktion normativer Systemstrukturen des Rechts als Autopoiesis | 669 | ||
IV. Makroinnovation von Normen zwischen programmierendem und programmiertem Entscheiden im Rechtssystem | 670 | ||
V. Richterliche Rechtsgewinnung im Einzelfall als institutionelle Praxis: Konsens oder Akzeptanz als ihr Strukturelement? | 672 | ||
VI. Schluss | 675 | ||
Juan Antonio García Amado: Konstitutionalismus und Recht | 677 | ||
Natalia J. Khamaneva: Administrativ-rechtliche Streitigkeiten als eine der Arten des juridischen Konflikts | 689 | ||
I. | 689 | ||
II. | 692 | ||
III. | 696 | ||
María José García Salgado: Totalitäre Versionen der Interessenjurisprudenz | 703 | ||
I. Rezeption der Interessenjurisprudenz in Spanien von 1930–1935 | 703 | ||
II. Das nationalsozialistische Misstrauen und die franquistische Wertschätzung gegenüber der Interessenjurisprudenz | 706 | ||
III. Beschönigung der Interessenjurisprudenz zur Anpassung an die Nazi-Weltanschauung | 708 | ||
Bibliographie | 712 | ||
Heinrich Weber-Grellet: Elemente einer gesellschaftsfundierten Rechts- und Staatstheorie | 715 | ||
I. Grundlagen einer gesellschaftsfundierten Rechts- und Staatstheorie | 715 | ||
II. Bedeutung von Rechtsphilosophie, Rechtstheorie und Rechtssoziologie im Rahmen einer gesellschaftsfundierten Rechts- und Staatstheorie | 718 | ||
III. Rechtsrealismus | 720 | ||
IV. Rechtsauslegung und -anwendung; Erweiterung der Interessen- und Wertungsjurisprudenz | 721 | ||
V. Inhalt von Recht und Staat | 723 | ||
VI. Entstehung von Recht und Staat | 724 | ||
VII. Inhalt und Grenzen der gesellschaftsfundierten Rechts- und Staatstheorie | 725 | ||
VIII. Evolution des Rechts – Weltrecht, Globalisierung | 729 | ||
IX. Ausblick | 730 | ||
Andreas Schemann und Petra Werner: Bibliographie Werner Krawietz | 731 | ||
A. Selbständige Veröffentlichungen | 732 | ||
B. Herausgegebene Werke | 733 | ||
I. Einzelwerke | 733 | ||
II. Schriftenreihen und Zeitschriften | 737 | ||
C. Beiträge zu Festschriften, Lexika, Sammelwerken und Zeitschriften | 742 | ||
D. Rezensionsabhandlungen, Rezensionen und Buchanzeigen | 759 | ||
E. Diskussionsbeiträge, Editorials, Geleit- und Vorworte, Glückwunschadressen und Nachrufe | 766 | ||
I. Diskussionsbeiträge | 766 | ||
II. Editorials, Geleit- und Vorworte | 767 | ||
III. Glückwunschadressen | 769 | ||
IV. Nachrufe | 770 | ||
Verzeichnis der Mitarbeiter | 771 |