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Kummer, U. (2003). Vom Eigen- oder Regiebetrieb zum Kommunalunternehmen. Ziel und Weg der Umwandlung nach Art. 89 Abs. 1 BayGO. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51201-0
Kummer, Ulrike. Vom Eigen- oder Regiebetrieb zum Kommunalunternehmen: Ziel und Weg der Umwandlung nach Art. 89 Abs. 1 BayGO. Duncker & Humblot, 2003. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51201-0
Kummer, U (2003): Vom Eigen- oder Regiebetrieb zum Kommunalunternehmen: Ziel und Weg der Umwandlung nach Art. 89 Abs. 1 BayGO, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-51201-0
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Vom Eigen- oder Regiebetrieb zum Kommunalunternehmen
Ziel und Weg der Umwandlung nach Art. 89 Abs. 1 BayGO
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 930
(2003)
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Abstract
Mit Einführung des Kommunalunternehmens 1995 hat der bayerische Gesetzgeber eine öffentlich-rechtliche Alternative zur Ausgliederung von Unternehmen in Privatrechtsform geschaffen. In der Praxis hat das Kommunalunternehmen bereits großen Anklang gefunden, kombiniert es doch als selbständiger Rechtsträger die Vorzüge einer privatrechtlichen Gesellschaftsform mit denen der öffentlichen Hand. Das Kommunalunternehmen kann Hoheitsgewalt ausüben und mit eigenen Befugnissen ausgestattet werden. Das Gesetz ermöglicht nicht nur Kommunalunternehmen neu zu gründen, sondern auch bereits bestehende Eigen- und Regiebetriebe im Wege der Gesamtrechtsnachfolge umzuwandeln. Die Untersuchung von Ziel und Weg einer solchen Umwandlung ist Gegenstand dieser Arbeit.Nach einem kurzen historischen Rückblick stellt die Verfasserin Grundlagen zum Begriff der öffentlich-rechtlichen Anstalt, zum Anstalts- und Kapitalträger sowie zur Rechts- und Grundrechtsfähigkeit und zur ultra-vires-Problematik jeweils in Bezug auf das Kommunalunternehmen dar. Ausführlich beschreibt sie die Rechtstellung der Organe eines Kommunalunternehmens, seine Finanzausstattung, die Problematik von Anstaltslast und Gewährträgerhaftung sowie die Einbindung in eine mögliche Konzernstruktur. Daneben behandelt sie Probleme der Insolvenz und Zwangsvollstreckung, wirtschaftliche und steuerrechtliche Aspekte sowie das Vergabewesen.Das Institut der Gesamtrechtsnachfolge, das als Instrument der Umwandlung dient, wird vorgestellt und seine Voraussetzungen dargelegt. Von besonderem Interesse ist die Nachfolgefähigkeit einzelner Rechtspositionen. Hier zieht die Autorin Vergleiche zum Umwandlungsgesetz. Der Überleitung von Personal kommt eine besondere Bedeutung zu. Entsprechend erörtert Ulrike Kummer das Erfordernis einer Übernahmeverfügung bei Beamten und die Zuweisung bei fehlender Dienstherrenfähigkeit des Kommunalunternehmens. Abschließend hält sie das Recht des Betriebsübergangs für Arbeitnehmer für anwendbar.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsübersicht | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Einleitung | 23 | ||
| Α. Grundlagen | 27 | ||
| I. Entwicklungen im kommunalen Wirtschaftsrecht | 27 | ||
| II. Die Anstalt des öffentlichen Rechts | 36 | ||
| 1. Definition | 36 | ||
| 2. Anstaltsträger | 40 | ||
| 3. Kapitalträger | 41 | ||
| 4. Rechtsfähigkeit | 43 | ||
| a) Die Lehre von der Teilperson; ultra-vires-Lehre | 45 | ||
| b) Kritik an der ultra-vires-Lehre | 47 | ||
| c) Überschreitung der Organkompetenzen | 51 | ||
| 5. Grundrechtsfähigkeit | 52 | ||
| III. Alternative Rechtsformen kommunaler Unternehmen | 54 | ||
| 1. Eigenbetriebe | 54 | ||
| 2. Regiebetriebe | 56 | ||
| 3. Privatrechtliche Gesellschaften | 57 | ||
| IV. Mögliche Gründe für die Verselbständigung unter Beibehaltung der öffentlich-rechtlichen Rechtsform | 58 | ||
| 1. Mögliche Gründe für eine Verselbständigung | 59 | ||
| 2. Mögliche Vorzüge einer öffentlich-rechtlichen Rechtsform | 61 | ||
| a) Handlungsformen des öffentlichen Rechts | 61 | ||
| b) Dienstherrenfähigkeit und Personal | 62 | ||
| c) Einwirkungsmöglichkeiten der öffentlichen Hand | 63 | ||
| d) Staatliche Aufsicht | 64 | ||
| Β. Das Ziel der Umwandlung: das Kommunalunternehmen | 66 | ||
| I. Organe eines Kommunalunternehmens | 66 | ||
| 1. Vorstand | 67 | ||
| a) Vertretungsbefugnis und -macht | 67 | ||
| b) Kein „GmbH & Co. KU“ | 69 | ||
| c) Amtszeit | 71 | ||
| d) Anzahl der Vorstände | 71 | ||
| e) Anstellungsvertrag und Bestellung | 72 | ||
| 2. Verwaltungsrat | 74 | ||
| II. Finanzausstattung | 76 | ||
| 1. Gestaltungsspielraum bei der Vermögenszuordnung | 78 | ||
| 2. Bestimmtheitsgrundsatz | 79 | ||
| 3. Publizitätsprinzip | 81 | ||
| III. Beteiligungen | 83 | ||
| 1. Aktivbeteiligungen eines Kommunalunternehmens | 83 | ||
| a) Einfache Beteiligungen | 83 | ||
| b) Holding-und Konzernstrukturen | 85 | ||
| (1) Öffentlich-rechtliche Vorgaben | 86 | ||
| (2) Konzernrechtliche Vorgaben | 87 | ||
| (a) Anwendbarkeit des Konzernrechts bei Beteiligungsunternehmen in privater Rechtsform | 88 | ||
| (b) Die öffentliche Hand als herrschendes Unternehmen | 90 | ||
| (c) Anwendung von Konzernrecht | 91 | ||
| 2. Das einheitliche Kommunalunternehmen | 95 | ||
| 3. Passivbeteiligungen an einem Kommunalunternehmen | 96 | ||
| a) Typische stille Gesellschaft | 97 | ||
| b) Atypische stille Gesellschaft | 98 | ||
| IV. Insolvenzunfähigkeit und Zwangsvollstreckung | 99 | ||
| 1. Insolvenzunfähigkeit | 99 | ||
| 2. Einzelvollstreckung gegen das Kommunalunternehmen | 103 | ||
| 3. Finanzielle Einstandspflichten des Anstaltsträgers | 104 | ||
| a) Herkunft und Inhalt der Gewährträgerhaftung | 104 | ||
| b) Herkunft und Inhalt der Anstaltslast | 106 | ||
| c) Europarechtliche Bewertung | 109 | ||
| (1) Geltung des Beihilfe Verbots für öffentliche Unternehmen | 110 | ||
| (2) Keine Einschränkung durch Art. 295 EGV | 111 | ||
| (3) Gewährung einer Beihilfe i. S. d. Art. 87 Abs. 1 EGV | 112 | ||
| (a) Zuwendung aus staatlichen Mitteln | 112 | ||
| (b) Begünstigung bestimmter Unternehmen oder Produktionszweige | 115 | ||
| (c) Verfälschung des Wettbewerbs und Beeinträchtigung des innergemeinschaftlichen Handels | 116 | ||
| (4) Ausnahmetatbestände der Art. 86 Abs. 2, 87 Abs. 2, 3 EGV | 117 | ||
| V. Wirtschaftliche und steuerrechtliche Aspekte | 121 | ||
| 1. Wirtschaftsführung und -prüfung | 121 | ||
| 2. Handelsregistereintrag | 123 | ||
| 3. Steuerrechtliche Gesichtspunkte | 125 | ||
| VI. Vergabewesen | 130 | ||
| 1. Auftragswerte oberhalb der Schwellenwerte | 130 | ||
| 2. Auftragswerte unterhalb der Schwellenwerte | 134 | ||
| VII. Zusammenfassung | 135 | ||
| C. Der Weg der Umwandlung: die Gesamtrechtsnachfolge | 138 | ||
| I. Formen der Rechtsnachfolge | 139 | ||
| 1. Einzelrechtsnachfolge | 139 | ||
| 2. Gesamtrechtsnachfolge | 141 | ||
| a) Partielle Gesamtrechtsnachfolge | 142 | ||
| b) Rechtsgeschäftliche Gesamtrechtsnachfolge | 144 | ||
| II. Gesamtrechtsnachfolge in verschiedenen Rechtskreisen | 144 | ||
| 1. Allgemeines Zivilrecht | 144 | ||
| a) Zielsetzung und historischer Rückblick | 145 | ||
| b) Tatbestandsvoraussetzungen und Rechtsfolgen | 147 | ||
| c) Vererblichkeit von Rechtspositionen | 148 | ||
| 2. Allgemeines Öffentliches Recht | 149 | ||
| 3. Gesellschaftsrecht mit Vergleichen zum Kommunalrecht | 153 | ||
| a) Die verschiedenen Arten einer Umwandlung (§ 1 Abs. 1 UmwG) | 155 | ||
| b) Systematisierung der Umwandlungsarten | 156 | ||
| (1) Umwandlungen kraft Gesetzes und aufgrund Rechtsgeschäfts | 156 | ||
| (2) Umwandlungen mit Auflösung oder mit Fortbestand des übertragenden Rechtsträgers | 158 | ||
| (3) Umwandlungen mit und ohne Vermögensübertragung | 159 | ||
| (4) Umwandlungen außerhalb des Umwandlungsgesetzes | 159 | ||
| c) Parallelen und Unterschiede zwischen Gemeindeordnung und Umwandlungsgesetz | 160 | ||
| (1) Umwandlungsobjekt „Rechtsträger“ bzw. „Unternehmen“ | 161 | ||
| (2) Umwandlungsgegenstand „Vermögensgegenstand“ bzw. „Unternehmen“ | 163 | ||
| (3) Umwandlungsvarianten | 164 | ||
| (4) Ausgliederung zur Neugründung und zur Aufnahme | 165 | ||
| (5) Ausgliederung nur auf ein Kommunalunternehmen | 166 | ||
| III. Abgrenzung zu Identität und Funktionsnachfolge | 167 | ||
| 1. Identität | 167 | ||
| 2. Funktionsnachfolge | 168 | ||
| IV. Voraussetzungen der Rechtsnachfolge | 171 | ||
| 1. Rechtsnachfolgetatbestand | 171 | ||
| a) Gesetzgebungsbefugnis | 172 | ||
| b) Grenzen einer Anordnung der Gesamtrechtsnachfolge | 178 | ||
| (1) Speziellere Gesetze | 178 | ||
| (a) §§ 128 ff. BRRG | 178 | ||
| (b) §613 a BGB | 179 | ||
| (2) Vorrangige Schutzvorschriften der Einzelrechtsnachfolge | 180 | ||
| (a) Umfang der Ermächtigung des § 1 Abs. 2 UmwG | 181 | ||
| (b) § 131 UmwG | 183 | ||
| (c) § 132 UmwG | 184 | ||
| 2. Nachfolgefähigkeit | 187 | ||
| a) Gegenstände der Rechtsnachfolge | 188 | ||
| (1) Rechtsstellungen und Rechtsverhältnisse | 188 | ||
| (2) „Zwingende Trennungsverbote“ | 188 | ||
| (3) Öffentliche Sachen | 189 | ||
| b) Nach zivilrechtlichen Vorschriften zu beurteilende Rechtspositionen | 193 | ||
| (1) Eigentum an Sachen und Rechten | 194 | ||
| (2) Verbindlichkeiten | 195 | ||
| (3) Forderungen | 196 | ||
| (a) Vereinbarkeit des Abtretungsrechts mit der Gesamtrechtsnachfolge | 196 | ||
| (b) Abtretungshindernisse | 197 | ||
| (aa) Inhaltsänderung, § 399 1. Alt. BGB | 197 | ||
| (bb) Pactum de non cedendo, § 399 2. Alt. BGB | 199 | ||
| (cc) Unpfändbarkeit, § 400 BGB | 200 | ||
| (c) Urkunden, §§ 402, 403 BGB | 200 | ||
| (d) Schuldnerschutz, §§404, 406 - 410 BGB | 201 | ||
| (4) Vertragsverhältnisse | 201 | ||
| (5) Besitz | 203 | ||
| (6) Kein gutgläubiger Erwerb | 203 | ||
| c) Nach öffentlich-rechtlichen Vorschriften zu beurteilende Rechtspositionen | 204 | ||
| (1) Zuständigkeiten | 205 | ||
| (a) Aufgaben | 206 | ||
| (b) Befugnisse | 208 | ||
| (2) Verwaltungsrechtsverhältnisse | 211 | ||
| (a) Verwaltungsakte | 211 | ||
| (aa) Der Ausgangsrechtsträger als Hoheitsträger | 211 | ||
| (bb) Der Ausgangsrechtsträger als Adressat | 212 | ||
| (α) Nachfolge in konkretisierte Rechte und Pflichten | 214 | ||
| (β) Nachfolge in abstrakte Rechte und Pflichten | 216 | ||
| (b) Verwaltungsrechtliche Verträge | 219 | ||
| (c) Pläne, Satzungen und Verordnungen | 220 | ||
| (d) Willenserklärungen, geschäftsähnliche Handlungen und Verwaltungsrealakte | 222 | ||
| d) Höchstpersönliche Rechtspositionen | 223 | ||
| (1) Mitgliedschaften | 223 | ||
| (2) Zweckgebundene Fördermittel | 227 | ||
| (a) Subventionen | 227 | ||
| (b) Investitionsförderungen | 229 | ||
| e) Prozessuale Rechtspositionen | 230 | ||
| (1) Gerichtliche Verfahren | 230 | ||
| (2) Widerspruchsverfahren | 235 | ||
| V. Zusammenfassung | 235 | ||
| D. Überleitung von Personal außerhalb der kommunalrechtlichen Gesamtrechtsnachfolge | 239 | ||
| I. Dienstverhältnisse | 239 | ||
| 1. Überleitung von Beamten Verhältnissen bei Dienstherrenfähigkeit des Kommunalunternehmens | 240 | ||
| a) Systematik der §§ 128 ff. BRRG | 241 | ||
| b) Aufgabenübergang gemäß § 128 Abs. 4 Van 3 i. V m. Abs. 3 BRRG | 243 | ||
| c) Notwendigkeit einer Übernahmeverfügung | 246 | ||
| d) Einvernehmliche Auswahl der zu übernehmenden Beamten | 248 | ||
| (1) Zahl der zu übernehmenden Beamten | 249 | ||
| (2) Bestimmung der zu übernehmenden Personen | 250 | ||
| e) Einflussnahme von Personalrat und Aufsichtsbehörde | 253 | ||
| f) Bayerische Sondernormen | 253 | ||
| g) Folgen der Übernahme | 253 | ||
| 2. Beschäftigungsmöglichkeiten von Beamten bei fehlender Dienstherrenfähigkeit des Kommunalunternehmens | 257 | ||
| a) Beurlaubung oder Beendigung des Beamtenverhältnisses und Abschluss eines privatrechtlichen Arbeitsvertrags | 257 | ||
| (1) Entlassung | 258 | ||
| (2) Sonderurlaub | 258 | ||
| b) Dienstüberlassungsvertrag | 260 | ||
| c) Zuweisung nach Art. 90 Abs. 5 BayGO | 261 | ||
| (1) Gleichstellung mit privatrechtlich organisierten Einrichtungen | 262 | ||
| (2) Das Vorbild des § 123 a BRRG | 263 | ||
| (3) Folgerungen für Art. 90 Abs. 5 BayGO | 266 | ||
| II. Arbeitsverhältnisse | 267 | ||
| 1. Tatbestandsvoraussetzungen des § 613 a BGB | 267 | ||
| a) Ubergang eines Betriebs oder Betriebsteils – Anwendbarkeit auf öffentliche Unternehmen? | 268 | ||
| (1) Begriff des Betriebs | 269 | ||
| (a) Betrieb und Unternehmen | 269 | ||
| (b) Vorliegen eines Betriebs bei öffentlich-rechtlichen Unternehmen | 271 | ||
| (2) Übergang des Betriebs | 275 | ||
| (a) Übergang auf einen anderen Rechtsträger | 275 | ||
| (b) Kein bloßer Aufgabenübergang | 275 | ||
| (aa) Vereinbarkeit mit Art. 1 Abs. 1 Unterabs. c) der Richtlinie 2001 / 23 / EG | 277 | ||
| (bb) Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs (Annette Henke) | 277 | ||
| (cc) Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts | 279 | ||
| b) Rechtsgeschäftlicher Übergang trotz Gesamtrechtsnachfolge | 280 | ||
| (1) Keine „Entbehrlichkeit“ des § 613 a BGB | 281 | ||
| (2) Rechtsgeschäftliche Gesamtrechtsnachfolge im Umwandlungsrecht | 282 | ||
| (3) Erweiterung des Tatbestandsmerkmals Rechtsgeschäft i. S. d. § 613 a BGB | 285 | ||
| (4) Rechtsgeschäft auch bei kommunalrechtlicher Umwandlung | 286 | ||
| 2. Folgen der Anwendung von § 613 a BGB | 288 | ||
| a) Übergang der Arbeitsverhältnisse | 288 | ||
| (1) „Springer“ und andere Zweifelsfälle | 288 | ||
| (2) „Betriebsfremde“ Arbeitnehmer | 289 | ||
| (3) Werkleitung | 291 | ||
| (a) Bestellung | 291 | ||
| (b) Anstellung | 293 | ||
| (4) Versorgungsansprüche | 296 | ||
| b) Widerspruchsrecht | 297 | ||
| c) Kündigungsverbot | 299 | ||
| d) Fortgeltung von Kollektivvereinbarungen | 300 | ||
| e) Haftung | 300 | ||
| 3. Stellung des Personalrates | 302 | ||
| III. Zusammenfassung | 303 | ||
| Ε. Schlussbetrachtungen | 305 | ||
| Literaturverzeichnis | 310 | ||
| Sachwortverzeichnis | 340 |