Rechtsfragen der Verwendung von Covenants in Kreditverträgen

Martina Kästle

doi:10.3790/978-3-428-51087-0

Rechtsfragen der Verwendung von Covenants in Kreditverträgen

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Kästle, M. (2003). Rechtsfragen der Verwendung von Covenants in Kreditverträgen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51087-0

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Rechtsfragen der Verwendung von Covenants in Kreditverträgen

Kästle, Martina

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 154

(2003)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51087-0
978-3-428-11087-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51087-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 275
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Bei ihrer Tätigkeit auf den globalisierten Finanzmärkten, insbesondere im Bereich der Projekt- und Akquisitionsfinanzierung, bedienen sich auch deutsche Kreditinstitute zunehmend des aus der anglo-amerikanischen Kreditvertragspraxis stammenden Regelungsinstruments der covenants zur präventiven Kreditsicherung und Verhaltenskontrolle des Kreditnehmers. Der Einsatz von covenants in Kreditverträgen nach deutschem Recht birgt allerdings gewichtige Risiken und Zweifelsfragen. Covenants müssen nicht nur der Verwendungs- und Ausübungskontrolle nach den Bestimmungen des BGB standhalten, sondern sie können darüber hinaus ein Ausfallrisiko des Kreditgebers nach Eigenkapitalersatzregeln oder sogar ein Haftungsrisiko unter konzernrechtlichen Gesichtspunkten begründen.

Die Autorin erläutert zunächst den Sinn und Zweck von covenants, systematisiert die einzelnen Regelungstypen und untersucht schließlich die rechtlichen Implikationen im einzelnen. Sie kommt zu dem Ergebnis, daß covenants zwar im Grundsatz ein taugliches Instrument zur Verminderung des Ausfallrisikos des Kreditgebers darstellen, aber in jedem Einzelfall sorgfältig strukturiert und maßvoll gehandhabt werden müssen.

Section Title	Page	Action	Price
Inhaltsverzeichnis	13
Einleitung	23
§ 1 Gegenstand und Gang der Untersuchung	23
Teil 1: Verwendung von covenants in Kreditverträgen	27
§ 2 Grundlagen	27
I. Begriff	27
II. Covenants als vertragliche Regelungen zur Verminderung des Ausfallrisikos	28
1. Determinanten des Ausfallrisikos von Kreditforderungen	29
a) Auswahlrisiko	29
b) Insolvenzrisiko und gläubigerschädigende Strategien	30
c) Risiko einer verspäteten Sanierung	32
d) Kollektivhandlungsrisiko	33
2. Zielsetzungen von covenants	33
a) Covenants als Mittel zur präventiven Risikobeschränkung	33
b) Covenants als Frühwarnsystem	34
c) Covenants als Mittel zur Einflußnahme auf die Geschäftsführung	35
III. Covenants und Kreditsicherheiten	36
1. Begriffliche Abgrenzung	36
2. Covenants als Alternative zu herkömmlichen Kreditsicherheiten	37
a) Fehlen von Sachsicherheiten	38
b) Fehlende Werthaltigkeit von Sachsicherheiten	38
c) Vermeidung von Kosten im Zusammenhang mit Sachsicherheiten	39
IV. Anwendungsbereich von covenants	41
1. Unternehmensanleihen	42
2. Projektfinanzierungen	44
3. Akquisitionsfinanzierungen	46
4. Covenants in Konsortialkreditverträgen	47
§ 3 Covenants in der Vertragspraxis	48
I. Covenants in anglo-amerikanischen Kreditverträgen	48
II. Regelungsgegenstände und Systematisierung von covenants	51
III. Ausgestaltung von covenants	53
1. Positive Covenants	53
a) Informationspflichten	53
b) Verpflichtung zur Gesetzestreue	56
2. Negative Covenants	57
a) Negativklausel, Pari-passu-Klausel	58
b) Owner Maintenanceship-Klausel	61
3. Financial covenants	62
a) Definitionen, Kontinuität der Bilanzierungs- und Bewertungsmethoden	64
b) Jederzeitige oder stichtagsbezogene Einhaltung	65
c) Inhalt typischer financial covenants	66
aa) Eigenkapitalausstattung	66
bb) Verschuldung	67
cc) Ertrag	68
dd) Liquidität	68
d) Ausschüttungsbeschränkungen	70
IV. Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen covenants	72
1. Sanktionsmöglichkeiten im Vorfeld der Kreditkündigung	72
a) Erfüllungsansprüche	72
b) Schadensersatzansprüche	73
c) Maßnahmen der Risikobegrenzung	74
2. Event of default-Klauseln	74
a) Events of default	75
b) Rechtsfolgen	75
c) Cross default-Klausel	78
d) Compliance certificate, Notice of default	80
V. Abgrenzung von covenants und representations and warranties	81
Teil 2: Rechtsfragen der Verwendung von covenants	83
Abschnitt 1: Statische Analyse	84
§ 4 Rechtliche Beschränkungen der Verwendung von covenants	84
I. Verpflichtungen des Kreditnehmers	85
1. Informationspflichten	86
2. Verpflichtung zur Einhaltung betriebswirtschaftlicher Kennzahlen	87
3. Verbote und Zustimmungsvorbehalte	90
4. Negativklausel	91
II. Nachbesicherungsanspruch des Kreditgebers	92
III. Kündigungsrecht des Kreditgebers	93
1. Deutlich gestiegenes Ausfallrisiko als Prüfungsmaßstab i.S.d. § 307 Abs. 2 Nr. 1 BGB	93
a) Allgemeines	93
b) Cross default-Klauseln	96
c) Veräußerungsbeschränkungen für Grundvermögen	97
2. Transparenzgebot	98
3. Rechtsmißbrauch und das Verbot widersprüchlichen Verhaltens	99
IV. § 138 Abs. 1 BGB	100
V. § 826 BGB	101
VI. Verfügungsgewalt von Vorstand und Geschäftsführung über die von covenants berührten Regelungsgegenstände	102
1. Dividendenausschüttungsverbote bei der AG	103
a) Vertretungsmacht des Vorstands und gesellschaftsrechtliche Kompetenz Verteilung	103
b) Rechtsfolgen des Dividendenausschüttungsverbots	105
2. Verstoß des Vorstands gegen Pflichten zur selbständigen Unternehmensführung	106
3. Andere Rege lungs gegenstände und Rechtslage bei der GmbH	108
VII. Covenants als vertragliche Wettbewerbsbeschränkungen?	109
1. Verwendungsbeschränkungen und Ausschließlichkeitsbindung nach § 16 GWB	109
2. Mißbrauch einer marktbeherrschenden Stellung nach §19 GWB	111
VIII. Zwischenergebnis	112
Abschnitt 2: Dynamische Analyse	113
§ 5 Beschränkung der Ausübung des covenant-gestützten Kündigungsrechts	115
I. Kündigung zur Unzeit	117
II. Unzulässige Rechtsausübung	118
1. Einflußnahme auf die Geschäftsführung bei wirtschaftlicher Abhängigkeit	119
2. Duldung vertragswidrigen Verhaltens	120
3. Enger Zusammenhang zwischen der Kreditgewährung und einem bestimmten Projekt	121
III. Einschränkung des Kündigungsrechts durch Vertragsgestaltung	121
IV. Verfallklauseln	123
V. Rechtsfolgen einer unberechtigten Kündigung	123
§ 6 Risiken aus covenant-gestützter Einflußnahme auf den Kreditnehmer	124
I. Sittenwidrigkeitskontrolle	125
1. Nichtigkeit nach § 138 BGB	125
a) Knebelung des Kreditnehmers	126
aa) Allgemeine Voraussetzungen	127
bb) Übertragung von Entscheidungsbefugnissen auf Vertrauensleute des Kreditgebers	128
b) Andere sittenwidrigkeitsbegründende Gesichtspunkte	130
c) Androhung der Kreditkündigung als Indiz für Sittenwidrigkeit?	130
d) Subjektive Voraussetzungen und Rechtsfolgen	132
2. Haftung nach § 826 BGB	133
a) Allgemeine Voraussetzungen der Haftung für das Handeln des Kreditgebers	133
aa) Kündigung des Kredits	134
bb) Bloßes Stillhalten	134
cc) Maßnahmen über das bloße Stillhalten hinaus	135
b) Besondere Verantwortlichkeit der Kreditinstitute?	137
c) Auswirkungen der covenant-gestützten Einflußnahme auf die Haftung des Kreditgebers	140
3. Kreditverträge nach ausländischem Recht	142
4. Fazit	143
II. Haftung für fehlerhafte Geschäftsführungsmaßnahmen	144
1. Haftung der Vertrauenspersonen des Kreditgebers	145
a) Haftung gegenüber den Mitgläubigern, insbesondere wegen Verletzung der Insolvenzantragspflicht durch den faktischen Geschäftsführer	145
b) Haftung gegenüber dem Kreditnehmer	148
2. Haftung des Kreditgebers	149
a) Einstandspflicht aus § 280 Abs. 1 BGB	149
b) Außervertragliche Haftung	149
III. Haftung für Steuerschulden des Kreditnehmers	150
§ 7 Covenants und Eigenkapitalersatzrecht	151
I. Grundzüge des Eigenkapitalersatzrechts	151
II. Normadressatenkreis des § 32a GmbHG	153
III. Kriterien für eine gesellschafterähnliche Stellung externer Kreditgeber	156
1. Rechtsprechung	157
a) Atypisch stille Beteiligte	157
b) Atypische Pfandgläubiger	158
c) Ergebnis der Rechtsprechungsanalyse	160
2. Literatur	160
a) Vermögensrechte als Voraussetzung für eine gesellschafterähnliche Stellung	162
b) Kompensation fehlender Vermögensbeteiligung durch weitreichende Mitspracherechte?	164
aa) Liquidationsentscheidungsmacht	166
bb) Umfang vertraglich vereinbarter Mitspracherechte Dritter	167
cc) Mitgliedschaftliches Unternehmerinteresse	170
c) Adressatenstellung von Risikokapitalgebern	172
3. Finanzierungsfolgenverantwortung	173
4. Kritische Würdigung - Argumente gegen eine Einbeziehung von Quasi-Gesellschaftern in den Adressatenkreis des § 32a Abs. 3 S. 1 GmbHG	178
a) Keine Finanzierungsfolgenverantwortung bei fehlender Vermögensbeteiligung	178
b) Keine Kompensation fehlender Vermögensbeteiligung durch weitreichende Mitspracherechte	179
c) Keine anderen Wertungen infolge des sog. Kleinbeteiligungsprivilegs (§ 32a Abs. 3 S. 2 GmbHG)	183
d) Ökonomische und praktische Erwägungen	185
e) Ergebnis zu covenant-gestützten Kreditverträgen	187
IV. Gesellschafterstellung von Konsortialbanken	188
V. Verstrickung von Krediten in der Krise der Gesellschaft	191
VI. Sanierungsprivileg (§ 32a Abs. 3 S. 3 GmbHG)	194
VII. Haftungsfolgen	197
§ 8 Covenants als konzernrechtlicher Beherrschungstatbestand?	198
I. Einfache oder qualifiziert faktische Konzernierung?	199
II. Abhängigkeitsverhältnis	202
1. Gesellschaftsrechtlich vermittelte Einflußnahme	202
2. Außergesellschaftsrechtlich vermittelte Einflußnahme (wirtschaftliche Abhängigkeit)	204
a) Konzernrechtlicher Ausbeutungsschutz auf der Grundlage der §§ 311,317 AktG?	207
b) Gläubigerschutz auf der Grundlage der Haftung im qualifizierten faktischen Konzern (§ 302 AktG analog)	209
c) Wirtschaftliche Abhängigkeit als Problem des allgemeinen Zivil- und Wirtschaftsrechts	211
Abschnitt 3: Zusammenfassung	213
§ 9 Ergebnis der rechtlichen Analyse	213
Teil 3: Folgerungen für die Kreditpraxis	217
§ 10 Covenants in der bisherigen Kreditpraxis - Empirische Erkenntnisse	217
§ 11 Zusammenfassende Bewertung von covenants	220
I. Covenants als Alternative zu Sachsicherheiten	220
II. Covenants als Frühwarnsystem	221
1. Aussagekraft bilanzieller Kennzahlen	222
2. Vergangenheitsbezug bilanzieller Kennzahlen	223
3. Manipulationsmöglichkeiten des Kreditnehmers	223
III. Handlungsmöglichkeiten nach einer covenant-Verletzung	224
1. Anspruch auf Nachbesicherung	224
2. Covenant-gestütztes Kündigungsrecht	225
IV. Covenants als Mittel zur Einflußnahme auf die Geschäftsführung	227
1. Eingriffe in die Geschäftsführung zur Insolvenzvermeidung	227
2. Eingriffe in die Geschäftsführung in der Krise	228
V. Externe Effekte von covenants	230
VI. Ergebnis	231
§ 12 Ausblick auf die künftige Kreditpraxis	232
I. Harmonisierung der Rechnungslegungsvorschriften	233
II. Eigenkapitaladäquanzrichtlinie (Basel II)	235
Anhang	239
20. Covenants	239
21. Events of Default	248
Literaturverzeichnis	251
Entscheidungsübersicht	267
Stichwortverzeichnis	273

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