Freiheitsmissbrauch und Grundrechtsverwirkung

Eva Marie Schnelle

doi:10.3790/978-3-428-54137-9

Freiheitsmissbrauch und Grundrechtsverwirkung

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Schnelle, E. (2014). Freiheitsmissbrauch und Grundrechtsverwirkung. Versuch einer Neubestimmung von Artikel 18 GG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54137-9

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Freiheitsmissbrauch und Grundrechtsverwirkung

Versuch einer Neubestimmung von Artikel 18 GG

Schnelle, Eva Marie

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1260

(2014)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54137-9
978-3-428-14137-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54137-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 328
Collections: D&H 2014
RECHT 2014
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Constitution

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Eva Marie Schnelle wurde 1984 in Bremen geboren. Sie studierte Jura und Musikwissenschaft in Freiburg i. Br., Pisa und Leipzig, wo sie im Januar 2009 die Erste Juristische Prüfung mit einem rechtsgeschichtlichen Schwerpunkt ablegte. Danach war sie bis September 2011 als Wissenschaftliche Mitarbeiterin am Lehrstuhl für Staatsrecht, Verwaltungsrecht und Verwaltungswissenschaften (Prof. Dr. Dr. h.c. Ulrich Battis) an der Humboldt-Universität zu Berlin tätig. Dort promovierte sie im Dezember 2012. Seit November 2011 ist sie Rechtsreferendarin am Kammergericht mit Stationen im Bundesministerium des Innern sowie der Kanzlei Redeker Sellner Dahs.

Abstract

An zentraler Stelle und dennoch vielfach unbekannt regelt das Grundgesetz in Artikel 18 die Verwirkung bestimmter Grundrechte im Fall ihres Missbrauchs zum Kampf gegen die freiheitliche demokratische Grundordnung. Welche Konsequenzen eine solche Verwirkung jedoch zeitigt, lässt es offen. Auch das BVerfG, das sonst Dogmatik und Anwendung des Verfassungsrechts maßgeblich prägt, lehnte bisherige Verwirkungsanträge ohne weiterführende Begründung ab. Dessen ungeachtet hat sich die Literatur recht intensiv mit der Norm auseinandergesetzt. Neben der Lösung von Einzelfragen fehlt aber eine umfassende, sowohl theoretisch als auch praktisch überzeugende Interpretation der Norm. Sie bleibt vielmehr widersprüchlich. Warum etwa wird die Verwirkung erst durch das BVerfG ausgesprochen? Was gilt vorher und kann das Gericht mithin abstrakt über den Grundrechtsschutz des Einzelnen disponieren? In dieser Arbeit wird die These untersucht, dass erst die von der Grundrechtsdogmatik isolierte Betrachtung der Verwirkungsnorm als repressives Instrument des Verfassungsschutzes zu ihrer Unanwendbarkeit geführt hat. Versteht man Art. 18 GG dagegen lediglich als negative Facette des Grundrechtsschutzes, kann sie als weniger einschneidende Figur der Grundrechtsdogmatik fruchtbar gemacht werden.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Einleitung	13
A. Hintergrund	23
I. Entstehungsgeschichte	23
1. Vorläufer von Art. 18 GG	24
a) Landesverfassungen	24
b) Die Allgemeine Erklärung der Menschenrechte von 1948	26
c) Art. 48 Abs. 2 Satz 2 WRV	26
2. Entstehung von Art. 18 GG	28
3. Art. 18 GG als Abkehr vom Weimarer "Wertrelativismus"	33
II. Frühe Rechtslehre zur "militanten Demokratie"	36
1. Karl Loewenstein	36
2. Karl Mannheim	38
3. Hermann Jahrreiß	39
III. Die Entscheidung des Grundgesetzes für die streitbare Demokratie	40
1. Der Verfassungsschutz im Grundgesetz	41
2. Die Rechtsprechung zur streitbaren Demokratie	44
3. Die Literatur zur streitbaren Demokratie	47
4. Streitbare Demokratie und sozialer Wandel	49
IV. Legitimität des Verfassungsschutzes	51
V. Fazit	53
B. Voraussetzungen	55
I. Der Tatbestand des Art. 18 GG	56
1. Adressat der Verwirkungsnorm	57
2. Die freiheitliche demokratische Grundordnung	58
a) Die Auslegung des Begriffs in der Rechtsprechung	60
b) Die Kritik an der Rechtsprechung	60
c) Kritik an der Literatur und möglicher Interpretationsansatz	62
3. Der Kampf gegen die freiheitliche demokratische Grundordnung	64
a) Zusammenhang mit der freiheitlichen demokratischen Grundordnung	64
b) Aggressives Verhalten als Voraussetzung	66
c) Gefahr und Gefährlichkeit	67
d) Fazit	70
4. Der Missbrauchstatbestand	71
a) Herkunft des Missbrauchsbegriffs	71
b) Die "zivilistische Theorie"	73
c) Die "spezifisch-verfassungsrechtliche Theorie"	75
d) Kritik an der herrschenden Lehre	76
5. Objekt des Missbrauchs	78
C. Verfahren	80
I. Antrag auf Feststellung der Grundrechtsverwirkung	80
1. Das politische Ermessen der Antragsberechtigten	80
2. Die Einleitung des Verfahrens	85
3. Der praktische Gebrauch von der Antragsbefugnis	90
II. Das Vorverfahren	91
1. Ablauf der Vorprüfung	92
2. Die Verfahren gegen Dienel und Reisz	94
III. Die Entscheidung des BVerfG	95
D. Verwirkung	97
I. Begriff und rechtliche Anknüpfung der Verwirkung	98
1. Der Begriff der Verwirkung	98
a) Die allgemeine und die spezielle Grundrechtsverwirkung	98
b) Funktionaler Vergleich mit dem zivilrechtlichen Verwirkungsbegriff	100
c) Ablehnung eines spezifisch verfassungsrechtlichen Verständnisses	102
d) Punktuelles und generelles Verwirkungsverständnis nach Gallwas	103
aa) Das punktuelle Verwirkungsverständnis	103
bb) Das generelle Verwirkungsverständnis	105
cc) Kombiniertes Verwirkungsverständnis	105
e) Das "missbrauchsbezogene Verwirkungsverständnis" als Alternative	106
2. Rechtswirkung des Verwirkungsausspruchs	108
a) Ablehnung der deklaratorischen Rechtswirkung der Entscheidung	109
b) Der konstitutive Charakter der Entscheidung	110
aa) Duplizität der Verwirkungsentscheidung	112
bb) Vergleich mit der Rechtswirkung des Parteiverbots	114
c) Eigener Erklärungsansatz	116
aa) Genetisch-systematische Argumentation	116
bb) Teleologische Argumentation: Strafprozessualer Charakter der Entscheidung	119
d) Auswirkung auf die rechtliche Einordnung des Verwirkungsausspruchs	120
3. Verhältnis der missbrauchten Freiheit zum verwirkten Grundrecht	121
a) Die Identitätslehre	121
b) Die "interne" Verwirkungsextension	122
c) Eigene Argumentation	125
4. Verwirkung anderer Grundrechte	126
a) Die verschiedenen Positionen	127
b) Lösung über die Grundrechtskonkurrenzen	129
c) Quasi-Verwirkung der Religionsfreiheit?	131
d) Fazit	138
II. Die Rechtsfolgen einer Grundrechtsverwirkung	139
1. Die Auffassungen Wernickes und v. Mangoldts	140
a) Wernickes Lehre vom Totalverlust der Grundrechte	140
b) Die Kommentierung v. Mangoldts	141
c) Gleichläufigkeit der beiden Ansichten	142
2. Die Ansicht Dürigs	145
3. Verwirkung nur der politischen Ausübungsmodalität	149
4. Die Verwirkung als Hindernis der Geltendmachung	151
a) Innentheorie vs. Außentheorie	151
aa) Die Siebertsche Innentheorie	152
bb) Argumente für eine Außentheorie des Rechtsmissbrauchs	154
b) Auswirkung der Außentheorie auf die generelle Verwirkungslehre	156
c) Konturierung der Verwirkung auf der Ebene der Rechtsfolgen	157
5. Konflikt mit anderen Grundrechtsbestimmungen	160
a) Nichtverwirkung der allgemeinen Handlungsfreiheit	160
aa) Art. 2 Abs. 1 GG als allgemeine Handlungsfreiheit	160
bb) Mögliche Lösungsansätze	162
b) Nichtverwirkung des Gleichheitssatzes	163
c) Wesensgehalt und Menschenwürdekern der Grundrechte	166
aa) Wesensgehalt, Art. 19 Abs. 2 GG	167
bb) Menschenwürdekern der Grundrechte	169
cc) Parallelisierung zum Grundrechtsverzicht	170
6. Fazit	172
III. Systematische und dogmatische Einordnung der Grundrechtsverwirkung	173
1. Art. 18 GG im Gefüge der Grundrechte	173
a) Begriffliche Abgrenzungen	175
b) Dogmatische Einordnung der Grundrechtsverwirkung	180
aa) Art. 18 GG als Grundrechtsschranke	181
bb) Art. 18 GG als Gewährleistungsgrenze	183
2. Einfluss auf Grundrechtsdogmatik und Grundrechtstheorie	184
a) Die Grundrechtsdogmatik	185
b) Die Grundrechtstheorie	187
3. Fazit	191
IV. Der Vollzug der Verwirkungsentscheidung	193
1. Folgen für Exekutive, Legislative, Judikative	194
2. Das Allgemeinheitsgebot	196
3. Der Vorbehalt des Gesetzes	198
4. Verfassungswidrigkeit von § 39 Abs. 1 Satz 3 und 4 BVerfGG	201
5. Verwirkung der Wählbarkeit und des Wahlrechts	204
6. Verwirkung der Asylfreiheit	209
V. Fazit	213
E. Kontextualisierung	216
I. Sperrwirkung von Art. 18 GG	217
1. Die erste Phase	218
a) Die Entscheidung des BVerfG zur Sperrwirkung	218
b) Weitreichender Ausschluss verwirkungsähnlicher Normen nach der Literatur	220
aa) Ausschlusswirkung nur des Tatbestandes oder nur der Rechtsfolge	220
bb) Konturierung der Rechtsfolge	222
cc) Parallelisierung zum Parteienprivileg	223
dd) Art. 18 GG als Schutz gegen jegliche Eingriffe in die politische Freiheit	224
2. Konflikt mit politischem Strafrecht und Polizeirecht	225
a) Das strafrechtliche Berufsverbot	226
b) Das Gefahrenabwehrrecht	227
3. Die zweite Phase	228
a) Weitere Entscheidungen des BVerfG	228
b) Das OVG Münster	231
c) Einengung der Sperrwirkung in der Literatur	233
aa) Fruchtbarmachung der generellen Verwirkungstheorie	233
bb) Gefahr und Prävention contra Repression	234
cc) Utilitaristische Argumentationen	236
d) Verwirkungsgleiche Rechtsfolgen	237
4. Eigener Lösungsansatz	238
a) Historische Auslegung	239
b) Teleologische Auslegung	240
c) Dogmatische Argumentation	240
d) Fazit	242
II. Verhältnis zu Art. 21 Abs. 2 und 9 Abs. 2 GG	244
1. Art. 21 Abs. 2 GG	245
2. Art. 9 Abs. 2 GG	246
3. Eigene Bewertung	248
4. Auflösung juristischer Personen	250
III. Verhältnis zu Normen des Landesverfassungsrechts	252
1. Art. 17 Abs. 2 LV Hessen	253
2. Art. 146 LV Hessen	254
3. Parallelität und Divergenz zu Art. 18 GG	256
4. Fazit	257
IV. Vergleich mit internationalem Recht	258
1. Auswirkungen der Verwirkungsentscheidung auf internationale Grundrechte	258
2. Unions- und völkerrechtliche Zulässigkeit der Grundrechtsverwirkung	259
a) Die Akzeptanz der streitbaren Demokratie auf internationaler Ebene	259
b) Art. 18 GG und die internationalen Missbrauchsregelungen	261
c) Art. 18 GG im Lichte von Art. 17 EMRK	263
3. Die Regelungen anderer Verfassungen	265
a) Art. 25 Abs. 3 Griechische Verfassung	266
b) Art. 14 Türkische Verfassung	267
c) Art. 55 Abs. 2 Spanische Verfassung	268
d) Zwischenergebnis	269
4. Fazit	270
F. Effektivität	272
I. Reale Bedeutung der Grundrechtsverwirkung	272
1. Entbehrlichkeit der Grundrechtsverwirkung?	273
2. Insuffizienz der Grundrechtsverwirkung?	275
3. Alternativen zur rechtlichen Extremistenbekämpfung	278
II. Das Monopol des BVerfG	281
G. Ausblick	284
I. Neuinterpretation	284
II. Neuformulierung	292
Zusammenfassung	294
Literaturverzeichnis	297
Sachwortverzeichnis	323

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