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Link, S. (2014). Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB. Anwendung und Auswirkungen bei Kapital- und Personenhandelsgesellschaften. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54316-8
Link, Sebastian. Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB: Anwendung und Auswirkungen bei Kapital- und Personenhandelsgesellschaften. Duncker & Humblot, 2014. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54316-8
Link, S (2014): Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB: Anwendung und Auswirkungen bei Kapital- und Personenhandelsgesellschaften, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54316-8
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Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB
Anwendung und Auswirkungen bei Kapital- und Personenhandelsgesellschaften
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 253
(2014)
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About The Author
Geboren 1984 in Bonn; Abitur 2004 in Siegen; Ersatzdienst 2004/2005; Studium der Rechtswissenschaften an der Rheinischen Friedrich-Wilhelms-Universität Bonn 2005 bis 2010; studentische Hilfskraft am Institut für Internationales Privatrecht und Rechtsvergleichung der Rheinischen Friedrich-Wilhelms-Universität Bonn; erstes juristisches Staatsexamen 2010; Wissenschaftlicher Mitarbeiter in der Kanzlei Oppenhoff & Partner 2010 bis 2013; Fachanwaltslehrgang Handels- und Gesellschaftsrecht 2011/2012; Promotionsstudium bei Prof Dr. Rainer Hüttemann 2011 bis 2013; seit Juni 2013 Rechtsreferendar in Siegen mit Stammdienststelle LG Dortmund.Abstract
Sebastian Link befasst sich mit der im Jahr 2009 durch das Bilanzrechtsmodernisierungsgesetz neu gestalteten Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB. Nach einer dogmatischen Einordnung der Neuregelung setzt sich der Autor umfassend mit dem persönlichen Anwendungsbereich der Ausschüttungssperre auseinander und begrenzt diesen, insbesondere auf Grund systematischer Erwägungen, auf Kapitalgesellschaften. Er geht des Weiteren der Funktionsweise der Ausschüttungssperre sowie zahlreicher damit einhergehender Anwendungsfragen nach und entwickelt dabei einen eigenen Gesetzesvorschlag. Darüber hinaus beschäftigt sich der Autor mit der auf die Ausschüttungssperre Bezug nehmenden Anhangvorschrift des § 285 Nr. 28 HGB sowie mit verschiedenen gesellschaftsrechtlichen Folgeproblemen. Im Anschluss daran folgt eine Untersuchung der speziellen Abführungssperre des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB und der mit dieser Regelung verbundenen Anwendungsproblematiken. Dabei plädiert der Autor für streng am Gläubigerschutz orientierte Lösungsansätze. Die Arbeit schließt mit einer problemorientierten Darstellung der von Kommanditisten zu beachtenden Sonderregelung des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 17 | ||
| Einführung: Hintergrund des § 268 Abs. 8 HGB | 21 | ||
| A. Bilanzrechtsreform 2009 | 22 | ||
| I. Internationalisierung der Rechnungslegung | 22 | ||
| II. Das Bilanzrechtsmodernisierungsgesetz – BilMoG | 24 | ||
| B. Die „neue“ Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB | 27 | ||
| I. Gesetzeslage vor BilMoG | 27 | ||
| II. Gesetzgebungshistorie des § 268 Abs. 8 HGB | 29 | ||
| 1. Zehn-Punkte-Plan der Bundesregierung vom 25.02.2003 | 29 | ||
| 2. Referentenentwurf vom 08.11.2007 | 29 | ||
| 3. Regierungsentwurf vom 23.05.2008 | 31 | ||
| 4. Endgültige Gesetzesfassung vom 25.05.2009 | 33 | ||
| C. Funktionsweise und dogmatische Einordnung | 36 | ||
| I. Die Grundnorm des § 268 Abs. 8 HGB | 36 | ||
| 1. Funktionsweise der Regelung | 36 | ||
| 2. Dogmatische Einordnung der Regelung | 38 | ||
| II. Die Spezialregelung des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB | 42 | ||
| 1. Funktionsweise der Regelung | 42 | ||
| 2. Dogmatische Einordnung der Regelung | 44 | ||
| III. Die Spezialregelung des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB | 46 | ||
| 1. Funktionsweise der Regelung | 46 | ||
| 2. Dogmatische Einordnung der Regelung | 49 | ||
| Erstes Kapitel: Anwendungsbereich des § 268 Abs. 8 HGB | 52 | ||
| A. Persönlicher Anwendungsbereich | 52 | ||
| I. Kapitalgesellschaften | 53 | ||
| II. Kapitalgesellschaften & Co. | 57 | ||
| 1. Der Begriff „Kapitalgesellschaften“ im Regierungsentwurf | 60 | ||
| 2. Der Begriff „Ausschüttungssperre“ im Regierungsentwurf | 62 | ||
| 3. Streichung des § 264c Abs. 4 S. 3 HGB a.F. | 63 | ||
| 4. Die Sondervorschrift des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB | 66 | ||
| 5. Zweck des § 268 Abs. 8 HGB | 68 | ||
| 6. Systemkonforme Anwendung des § 268 Abs. 8 HGB | 71 | ||
| III. Personenhandelsgesellschaften und Einzelkaufleute | 75 | ||
| 1. Anwendung auf Grund der Ausschüttungsbemessungsfunktion | 77 | ||
| 2. Anwendung des § 268 Abs. 8 HGB auf Grund des PublG | 78 | ||
| IV. Sonderstellung der KGaA | 80 | ||
| V. Zusammenfassung | 82 | ||
| B. Sachlicher Anwendungsbereich | 83 | ||
| I. Selbst geschaffene immaterielle Vermögensgegenstände | 83 | ||
| II. Vermögensgegenstände i.S.d. § 246 Abs. 2 S. 2 HGB | 86 | ||
| III. Aktive latente Steuern | 88 | ||
| C. Zeitlicher Anwendungsbereich | 91 | ||
| Zweites Kapitel: Anwendung des § 268 Abs. 8 HGB bei Kapitalgesellschaften | 93 | ||
| A. Ermittlung des zulässigen Ausschüttungsbetrages | 94 | ||
| I. Maximales Ausschüttungspotential | 96 | ||
| 1. Jahresüberschuss/Jahresfehlbetrag gem. GuV | 96 | ||
| 2. Frei verfügbare Rücklagen | 97 | ||
| a) Kapitalrücklage | 99 | ||
| aa) Agio bei Ausgabe von Anteilen, § 272 Abs. 2 Nr. 1 HGB | 99 | ||
| bb) Ausgabebetrag bei Wandel- und Optionsanleihen, § 272 Abs. 2 Nr. 2 HGB | 100 | ||
| cc) Zuzahlungen für Vorzugsrechte, § 272 Abs. 2 Nr. 3 HGB | 100 | ||
| dd) Sonstige Zuzahlungen in das EK, § 272 Abs. 2 Nr. 4 HGB | 101 | ||
| ee) Sonstige Zahlungen in die Kapitalrücklage | 102 | ||
| b) Gewinnrücklagen | 104 | ||
| aa) Gesetzliche Rücklagen | 104 | ||
| (1) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 150 AktG | 104 | ||
| (2) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 5a Abs. 3 GmbHG | 105 | ||
| bb) Rücklagen i.S.d. § 272 Abs. 4 HGB | 106 | ||
| cc) Satzungsmäßige Rücklagen | 107 | ||
| dd) Andere Gewinnrücklagen | 108 | ||
| 3. Einstellungen in gebundene Rücklagen | 108 | ||
| a) Gesetzliche Rücklagen | 109 | ||
| aa) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 150 AktG | 109 | ||
| bb) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 5a Abs. 3 GmbHG | 112 | ||
| b) Satzungsmäßige Rücklagen und andere Gewinnrücklagen | 113 | ||
| c) Rücklage i.S.d. § 272 Abs. 4 HGB | 115 | ||
| 4. Gewinnvortrag/Verlustvortrag | 116 | ||
| 5. Berechnungsschema | 117 | ||
| II. Ausschüttungsgesperrter Betrag | 117 | ||
| 1. Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 1 HGB | 117 | ||
| a) Maßgeblicher Ausgangswert | 117 | ||
| b) Abzug passiver latenter Steuern | 119 | ||
| 2. Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 3 HGB | 120 | ||
| a) Maßgeblicher Ausgangswert | 120 | ||
| b) Abzug passiver latenter Steuern | 123 | ||
| c) Vorliegen mehrerer Vermögensgegenstände i.S.d. § 246 Abs. 2 S. 2 HGB | 125 | ||
| 3. Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 2 HGB | 128 | ||
| a) Maßgeblicher Ausgangswert | 128 | ||
| b) Problem der Doppelberücksichtigung passiver latenter Steuern | 129 | ||
| aa) Ausgangsfall: Ausweis eines Aktivüberhangs latenter Steuern | 129 | ||
| bb) Abwandlung 1: Verzicht auf Aktivierung | 132 | ||
| cc) Abwandlung 2: Passivüberhang | 134 | ||
| dd) Stellungnahme | 136 | ||
| (1) Eigener Ansatz bei Ausweis eines Aktivüberhangs | 138 | ||
| (2) Eigener Ansatz bei Verzicht auf Ausweis eines Aktivüberhangs | 139 | ||
| (3) Eigener Ansatz bei Vorliegen eines Passivüberhangs | 139 | ||
| (4) Eigener Ansatz in sonstigen Fällen | 140 | ||
| 4. Berechnungsschema | 140 | ||
| III. Maximaler und zulässiger Ausschüttungsbetrag | 141 | ||
| 1. Maximaler Ausschüttungsbetrag | 141 | ||
| 2. Zulässiger Ausschüttungsbetrag | 142 | ||
| IV. Ausweis des ausschüttungsgesperrten Betrages | 143 | ||
| V. Zusammenfassung | 147 | ||
| B. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 HGB | 149 | ||
| I. Regelungsgehalt des § 285 Nr. 28 HGB | 149 | ||
| II. Hintergrund des § 285 Nr. 28 HGB | 151 | ||
| III. Zweckverfehlung und Lösungsansatz der Literatur | 153 | ||
| 1. Zweckverfehlung auf Grund unzureichender Angabepflichten | 153 | ||
| 2. Lösungsansatz der Literatur | 154 | ||
| 3. Kritische Betrachtung des Lösungsansatzes der Literatur | 157 | ||
| IV. Eigener Lösungsvorschlag | 160 | ||
| V. Formulierungsvorschlag für neuen § 285 Nr. 28 HGB | 162 | ||
| C. Gesellschaftsrechtliche Auswirkungen des § 268 Abs. 8 HGB | 163 | ||
| I. Gewinnverwendungsbeschluss | 164 | ||
| 1. Unmittelbare Rechtsfolge eines Verstoßes gegen § 268 Abs. 8 HGB | 164 | ||
| a) Anfechtbarkeit oder Nichtigkeit des Gewinnverwendungsbeschlusses | 165 | ||
| b) Voll- oder Teilnichtigkeit des Gewinnverwendungsbeschlusses | 168 | ||
| 2. Rückzahlungspflicht bei Auszahlung ausschüttungsgesperrter Beträge | 170 | ||
| a) Rückzahlungspflicht bei AG, SE und KGaA | 170 | ||
| b) Rückzahlungspflicht bei GmbH | 172 | ||
| 3. Schadensersatzansprüche | 174 | ||
| a) Ansprüche gegen Vorstände, Geschäftsführer und Aufsichtsratsmitglieder | 174 | ||
| b) Anspruch gem. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB | 177 | ||
| II. Kompetenz der Verwaltung zur Rücklagenbildung | 180 | ||
| III. Verwendung einer ausschüttungsgesperrten Rücklage | 182 | ||
| 1. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln | 183 | ||
| 2. Erwerb eigener Anteile | 187 | ||
| 3. Einziehung von Anteilen | 192 | ||
| a) Einziehung gegen Entgelt | 192 | ||
| aa) Einziehung von Aktien gem. § 237 Abs. 3 Nr. 2 AktG | 192 | ||
| bb) Einziehung von Geschäftsanteilen gem. § 34 GmbHG | 195 | ||
| b) Einziehung eigener Anteile nach Erwerb | 196 | ||
| D. Die Abführungssperre des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB | 198 | ||
| I. Ermittlung des zulässigen Abführungsbetrages | 199 | ||
| 1. Maximales Abführungspotential | 199 | ||
| a) Jahresüberschuss gem. GuV | 199 | ||
| b) Verlustvortrag aus dem Vorjahr | 201 | ||
| c) Einstellungen in gebundene Rücklagen | 202 | ||
| aa) Gesetzliche Rücklagen i.S.d. § 300 AktG | 202 | ||
| bb) Sonstige gebundene Rücklagen | 204 | ||
| d) Andere Gewinnrücklagen und Gewinnvortrag | 205 | ||
| e) Berechnungsschema | 207 | ||
| 2. Abführungsgesperrter Betrag gem. § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB | 207 | ||
| a) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 1 HGB | 207 | ||
| aa) Maßgeblicher Ausgangswert | 207 | ||
| bb) Abzug passiver latenter Steuern | 208 | ||
| (1) Betrachtung außerhalb von Organschaftsverhältnissen | 208 | ||
| (2) Betrachtung innerhalb von Organschaftsverhältnissen | 209 | ||
| (a) Organschaft ohne Umlagevertrag | 212 | ||
| (b) Organschaft mit Umlagevertrag | 219 | ||
| b) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 3 HGB | 224 | ||
| c) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 2 HGB | 226 | ||
| d) Berücksichtigung vorvertraglicher Rücklagen | 228 | ||
| e) Berechnungsschema | 232 | ||
| 3. Zulässiger Abführungsbetrag | 233 | ||
| 4. Ausweis des abführungsgesperrten Betrages | 233 | ||
| 5. Zusammenfassung | 236 | ||
| II. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 HGB | 238 | ||
| 1. Anwendbarkeit des § 285 Nr. 28 HGB | 238 | ||
| 2. Konkrete Umsetzung des § 285 Nr. 28 HGB | 240 | ||
| III. Sonstige Auswirkungen des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB | 242 | ||
| 1. Zivilrechtliche Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen die Abführungssperre | 244 | ||
| 2. Analoge Anwendung auf eingegliederte Gesellschaften | 247 | ||
| 3. Analoge Anwendung auf Verlustübernahmen | 250 | ||
| Drittes Kapitel: Anwendung des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB bei Personenhandelsgesellschaften | 254 | ||
| A. Ermittlung des persönlichen Haftungsbetrages | 255 | ||
| I. Entnahme von Gewinnanteilen | 256 | ||
| II. Geleistete Einlage | 258 | ||
| III. Kapitalanteil des Kommanditisten | 259 | ||
| 1. Kapitalanteil gem. § 172 Abs. 4 S. 2 HGB | 259 | ||
| a) Kapitalanteil entsprechend den gesetzlichen Vorgaben | 259 | ||
| b) Kapitalanteil entsprechend gesellschaftsvertraglichen Regelungen | 261 | ||
| 2. Modifizierung des Kapitalanteils gem. § 172 Abs. 4 S. 3 HGB | 262 | ||
| a) Der Begriff „Beträge im Sinn des § 268 Abs. 8 HGB“ | 263 | ||
| aa) Gesamtwert der Beträge im Sinn des § 268 Abs. 8 HGB | 266 | ||
| (1) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 1 HGB | 266 | ||
| (2) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 3 HGB | 268 | ||
| (3) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 2 HGB | 269 | ||
| (4) Berechnungsschema | 271 | ||
| bb) Anzusetzender Anteil des Kommanditisten | 271 | ||
| b) Der Begriff „nicht zu berücksichtigen“ | 272 | ||
| IV. Vergleich der geleisteten Einlage mit dem modifizierten Kapitalanteil | 276 | ||
| V. Verwendung der Beträge im Sinn des § 268 Abs. 8 HGB | 277 | ||
| VI. Zusammenfassung | 280 | ||
| B. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 und § 264c Abs. 2 S. 9 HGB | 282 | ||
| I. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 HGB | 284 | ||
| II. Anhangangaben gem. § 264c Abs. 2 S. 9 HGB | 286 | ||
| C. Gesellschaftsrechtliche Auswirkungen des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB | 289 | ||
| I. Überblick | 289 | ||
| II. Leistung der Einlage mit Beträgen i.S.d. § 268 Abs. 8 HGB | 291 | ||
| Viertes Kapitel: Abschließende Gesamtbetrachtung | 293 | ||
| Literaturverzeichnis | 301 | ||
| Stichwortverzeichnis | 315 |