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Tholen, L. (2014). Europäisches Konzernrecht. Eine Untersuchung auf der Grundlage eines Vergleichs des deutschen und englischen Rechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54341-0
Tholen, Laurenz. Europäisches Konzernrecht: Eine Untersuchung auf der Grundlage eines Vergleichs des deutschen und englischen Rechts. Duncker & Humblot, 2014. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54341-0
Tholen, L (2014): Europäisches Konzernrecht: Eine Untersuchung auf der Grundlage eines Vergleichs des deutschen und englischen Rechts, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54341-0
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Europäisches Konzernrecht
Eine Untersuchung auf der Grundlage eines Vergleichs des deutschen und englischen Rechts
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 194
(2014)
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About The Author
Laurenz Tholen wurde 1984 in Hannover geboren. Er studierte von 2003 bis 2009 Rechtswissenschaften in Freiburg i.Br. und Oviedo (Spanien) mit Schwerpunkt Handels- und Wirtschaftsrecht. Unter Betreuung von Prof. Dr. Uwe Blaurock promovierte er von 2010 bis 2013 an der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg i.Br. über das Thema »Europäisches Konzernrecht«. Von 2012 bis 2014 war er Referendar am Kammergericht Berlin. Seit 2014 arbeitet er in einer internationalen Wirtschaftskanzlei in Berlin.Abstract
Über die Schaffung eines einheitlichen Konzernrechts in Europa wird bereits seit Langem diskutiert. Laurenz Tholen greift diese Diskussion auf - beginnend mit den gescheiterten Vorentwürfen für eine Konzernrechtsrichtlinie aus den Jahren 1974/1975 und 1984, den Vorschlägen des Forum Europaeum Konzernrecht, dem Aktionsplan 2003 und schließlich dem neuen Anlauf unter Kommissar Barnier - und beantwortet in einem ersten Schritt die Frage, ob es überhaupt eines europäischen Konzernrechts bedarf. Die für und gegen eine Harmonisierung des Konzernrechts vorgetragenen Argumente werden auf ihre Schlüssigkeit untersucht. Insbesondere wird dargelegt, dass die Voraussetzungen eines häufig als Alternative gepriesenen Wettbewerbs der Gesetzgeber in der Europäischen Union nicht vorliegen. Auf der Basis eines Vergleichs des deutschen und englischen Rechts sowie bisheriger Harmonisierungsvorschläge werden anschließend Vorschläge für die Ausgestaltung eines europäischen Konzernrechts entwickelt.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 15 | ||
| Einleitung | 19 | ||
| I. Einführung in die Thematik | 19 | ||
| II. Gegenstand der Untersuchung | 21 | ||
| III. Zu untersuchende Fragestellung und Gang der Darstellung | 22 | ||
| 1. Teil: Konzernrecht in Deutschland und England | 25 | ||
| A. Konzernrecht in Deutschland | 25 | ||
| I. Rechtsquellen und relevante Gesellschaften | 25 | ||
| II. Konzernbegriff | 26 | ||
| III. Konzernbildung | 28 | ||
| 1. Beteiligungstransparenz | 28 | ||
| a) §§ 20, 21 AktG | 28 | ||
| b) §§ 21 ff. WpHG | 29 | ||
| c) § 131 AktG | 30 | ||
| d) Treuepflicht | 31 | ||
| 2. Kapitalmarktrechtlicher Konzerneingangsschutz | 32 | ||
| a) Umsetzung der Übernahmerichtlinie | 33 | ||
| b) Die Regelungen des WpÜG | 33 | ||
| aa) Ziele, Aufbau und Anwendungsbereich des WpÜG | 33 | ||
| bb) Pflichtangebote | 34 | ||
| cc) Angebotsverfahren | 36 | ||
| dd) Beschränkung von Übernahmehindernissen | 37 | ||
| ee) Squeeze out und Sell out | 38 | ||
| 3. Gesellschaftsrechtlicher Konzerneingangsschutz | 39 | ||
| a) GmbH | 39 | ||
| aa) Ausgangslage | 39 | ||
| bb) Vorkehrungen in der Satzung | 40 | ||
| cc) Inhaltskontrolle abhängigkeitsbegründender Beschlüsse | 40 | ||
| dd) Wettbewerbsverbote | 41 | ||
| ee) Externe Verursachung der Abhängigkeit ohne Konkurrenztätigkeit | 42 | ||
| b) Aktiengesellschaft | 43 | ||
| IV. Bestandsschutz im Konzern | 44 | ||
| 1. Im Vertragskonzern | 45 | ||
| a) Grundlagen | 45 | ||
| b) Abschluss, Änderung und Aufhebung des Beherrschungsvertrages | 47 | ||
| c) Leitungsmacht und Verantwortlichkeit | 49 | ||
| d) Sicherung der Gesellschaft und der Gläubiger | 51 | ||
| e) Schutz der außenstehenden Gesellschafter im Vertragskonzern | 53 | ||
| aa) Ausgleich | 53 | ||
| bb) Abfindung | 55 | ||
| cc) Spruchverfahren | 57 | ||
| f) Anwendung auf die GmbH | 58 | ||
| 2. Im faktischen AG-Konzern | 60 | ||
| a) Grundlagen | 60 | ||
| b) Konzernleitung im einfachen faktischen Konzern | 61 | ||
| c) Ausgleich von Nachteilen | 62 | ||
| aa) Begriff des Nachteils | 62 | ||
| bb) Ursachenzusammenhang | 62 | ||
| cc) Nachteilsausgleich | 63 | ||
| dd) Abhängigkeitsbericht | 63 | ||
| ee) Verantwortlichkeit der Beteiligten | 65 | ||
| d) Qualifizierte Nachteilszufügung | 66 | ||
| aa) Überblick | 66 | ||
| bb) Tatbestand | 68 | ||
| cc) Rechtsfolgen | 69 | ||
| 3. Im faktischen GmbH-Konzern | 70 | ||
| a) Überblick | 70 | ||
| b) Schädigungsverbot | 71 | ||
| c) Rechtsfolgen einer Treuepflichtverletzung | 72 | ||
| d) Existenzvernichtungshaftung | 73 | ||
| e) Schutz der Minderheit in der mehrgliedrigen GmbH vor existenzvernichtender und qualifizierter Einflussnahme | 76 | ||
| B. Konzernrecht in England | 78 | ||
| I. Grundlagen | 78 | ||
| 1. Rechtsquellen des englischen company law | 78 | ||
| 2. Relevante Gesellschaften: private und public company | 79 | ||
| II. Konzernbegriff | 80 | ||
| III. Konzernbildung | 81 | ||
| 1. Beteiligungstransparenz | 81 | ||
| a) Transparenz durch das Aktienregister | 81 | ||
| b) Mitteilungspflichten beim Erwerb oder der Veräußerung bedeutender Beteiligungen | 82 | ||
| c) Nachforschungsmöglichkeiten der Gesellschaft | 83 | ||
| 2. Konzerneingangsschutz bei public companies | 84 | ||
| a) Umsetzung der Übernahmerichtlinie | 85 | ||
| b) Die Regelungen des City Codes | 85 | ||
| aa) Struktur, Grundprinzipien und Anwendungsbereich | 85 | ||
| bb) Pflichtangebote | 86 | ||
| cc) Angebotsverfahren | 87 | ||
| dd) Offenlegungsvorschriften | 88 | ||
| ee) Beschränkung von Übernahmehindernissen | 89 | ||
| c) Squeeze out und Sell out | 89 | ||
| 3. Konzerneingangsschutz bei private companies | 90 | ||
| IV. Bestandsschutz im Konzern: Schutz der Minderheitsgesellschafter | 91 | ||
| 1. Minderheitenschutz durch die Geschäftsführerpflichten (directors' duties) und die Möglichkeit einer abgeleiteten Klage (derivative claim) | 91 | ||
| a) Pflichten der Direktoren | 91 | ||
| b) Genehmigung von Pflichtverletzungen durch die Gesellschafterversammlung | 93 | ||
| aa) Authorisation | 94 | ||
| bb) Ratification | 95 | ||
| c) Geltendmachung von Schadensersatzansprüchen gegen die Direktoren durch die Minderheitsgesellschafter | 95 | ||
| d) Bewertung | 97 | ||
| 2. Schutz der Minderheit bei unfairer Benachteiligung (unfair prejudice): s. 994 ff. CA 2006 | 98 | ||
| a) Aktiv- und Passivlegitimation | 98 | ||
| b) Tatbestandsvoraussetzungen | 99 | ||
| aa) Bedeutung von „Angelegenheiten der Gesellschaft“ (company affairs) | 99 | ||
| bb) Bedeutung von „Interessen der Gesellschafter“ (interests of members) | 100 | ||
| cc) Bedeutung von „unfairer Benachteiligung“ (unfairly prejudicial) | 102 | ||
| c) Rechtsfolgen | 104 | ||
| d) Bedeutung alternativer Rechtsbehelfe | 104 | ||
| e) Bewertung | 105 | ||
| 3. Auflösung der Gesellschaft aus Billigkeitsgründen nach s. 122 (1) (g) IA 1986 | 106 | ||
| 4. Sonderregelungen für börsennotierte Gesellschaften | 108 | ||
| 5. Informationsmöglichkeiten zur Durchsetzung des Minderheitenschutzes | 110 | ||
| a) Register-, Haus- und Rechnungslegungspublizität | 110 | ||
| b) Öffentliche Untersuchung der Angelegenheiten der Gesellschaft | 111 | ||
| c) Informationsmöglichkeiten im Prozess | 113 | ||
| V. Schutz der Gläubiger der abhängigen Gesellschaft | 114 | ||
| 1. Durchgriffshaftung im Konzern (piercing the corporate veil) | 114 | ||
| 2. Pflicht zur Berücksichtigung der Gläubigerinteressen bei der Geschäftsführung | 117 | ||
| 3. Fraudulent trading – s. 213 IA 1986 | 120 | ||
| 4. Wrongful trading – s. 214 IA 1986 | 121 | ||
| a) Insolvent liquidation | 122 | ||
| b) Director or shadow director | 123 | ||
| c) Moment of truth | 125 | ||
| aa) Prognoseinhalt | 125 | ||
| bb) Sorgfaltsmaßstab | 126 | ||
| cc) Rechtsprechungspraxis | 127 | ||
| (1) Informationsgrundlage | 127 | ||
| (2) Sorgfaltsmaßstab | 128 | ||
| (3) Fortführungsprognose | 128 | ||
| d) Der Entlastungsbeweis | 129 | ||
| e) Rechtsfolgen | 130 | ||
| f) Bewertung | 132 | ||
| VI. Die englischen Regelungen aus Sicht der Muttergesellschaft: Mittel und Grenzen der Konzernleitung | 133 | ||
| C. Vergleich der Rechtsordnungen | 136 | ||
| I. Regelungsstruktur | 136 | ||
| II. Konzernbegriff | 137 | ||
| III. Konzernbildung | 138 | ||
| 1. Beteiligungstransparenz | 138 | ||
| 2. Kapitalmarktrechtlicher Konzerneingangsschutz | 140 | ||
| 3. Gesellschaftsrechtlicher Konzerneingangsschutz | 142 | ||
| IV. Bestandsschutz | 143 | ||
| 1. Bedeutung des Unternehmensbegriffs | 143 | ||
| 2. Schutz der Minderheitsgesellschafter | 144 | ||
| 3. Schutz der Gläubiger | 148 | ||
| V. Mittel und Grenzen der Konzernleitung | 150 | ||
| VI. Gemeinsamkeiten und Schlussfolgerungen | 152 | ||
| D. Zwischenergebnis | 154 | ||
| 2. Teil: Konzernrecht auf europäischer Ebene | 155 | ||
| A. Bestandsaufnahme: Konzernrechtsrelevante Regelungen in der EU | 155 | ||
| I. Kein Europäisches Konzernrecht i.e.S. | 155 | ||
| II. Konzernrechtsrelevante Richtlinien und Verordnungen | 156 | ||
| 1. Die Richtlinie über den konsolidierten Abschluss und die IAS-Verordnung | 156 | ||
| 2. Die Transparenzrichtlinie | 158 | ||
| 3. Die Übernahmerichtlinie | 159 | ||
| III. Bedeutung der bisher erfolgten Harmonisierungsmaßnahmen für ein europäisches Konzernrecht | 163 | ||
| B. Notwendigkeit einer Harmonisierung des Konzernrechts | 165 | ||
| I. Alternativen zu einem europäischen Konzernrecht? | 165 | ||
| 1. Kein Konzernrecht der SE | 166 | ||
| 2. Die sog. grenzüberschreitende Konzerngesellschaft | 169 | ||
| II. Europarechtliche Rahmenbedingungen | 171 | ||
| 1. Das Prinzip der begrenzten Einzelermächtigung | 172 | ||
| a) Art. 50 Abs. 2 lit. g AEUV | 173 | ||
| aa) Schutzbestimmungen | 173 | ||
| bb) Den Gesellschaften vorgeschrieben | 174 | ||
| cc) Im Interesse der Gesellschafter sowie Dritter | 174 | ||
| dd) Erforderlichkeit | 175 | ||
| b) Zwischenergebnis | 177 | ||
| 2. Subsidiaritätsprinzip | 177 | ||
| 3. Grundsatz der Verhältnismäßigkeit | 178 | ||
| 4. Fazit | 178 | ||
| III. Harmonisierungsargumente | 179 | ||
| 1. Das „Ob“ einer Harmonisierung: Harmonisierung contra Wettbewerb der Gesetzgeber | 179 | ||
| a) Grundlegendes | 179 | ||
| b) Voraussetzungen und Wirkungen eines funktionierenden Wettbewerbs der Gesetzgeber | 180 | ||
| c) Speziell: Wettbewerb der europäischen Gesetzgeber im Konzernrecht? | 184 | ||
| aa) Direkter Wettbewerb | 184 | ||
| (1) Mobilität der Gesellschaften | 184 | ||
| (2) Ausreichende Information auf der Nachfragerseite | 187 | ||
| (3) Wettbewerb auf der Anbieterseite | 188 | ||
| (4) Fazit zum direkten Wettbewerb | 190 | ||
| bb) Indirekter Wettbewerb | 190 | ||
| (1) Mobilität der Gesellschaften | 190 | ||
| (2) Ausreichende Information auf der Nachfragerseite | 191 | ||
| (3) Wettbewerb auf der Anbieterseite | 192 | ||
| (4) Fazit zum indirekten Wettbewerb | 192 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 193 | ||
| d) Vor- und Nachteile von zentraler und dezentraler Regelsetzung | 193 | ||
| e) Hypothetisch: Vergleich der möglichen Wirkungen eines funktionierenden Wettbewerbs der Gesetzgeber mit denen einer Konzernrechtsharmonisierung | 196 | ||
| 2. Das „Wie“ einer Harmonisierung: Reichweite und Intensität | 196 | ||
| a) Harmonisierungsreichweite | 197 | ||
| b) Harmonisierungsintensität | 197 | ||
| 3. Fazit | 199 | ||
| C. Entwicklung eines Europäischen Konzernrechts | 199 | ||
| I. Überblick über bisherige Vorschläge und Vorhaben | 199 | ||
| 1. Vorentwurf einer 9. Richtlinie von 1984 | 199 | ||
| 2. Vorschläge des Forum Europaeum | 202 | ||
| a) Harmonisierungskonzept und Anwendungsbereich | 202 | ||
| b) Begriff der Unternehmensgruppe | 203 | ||
| c) Gruppenpublizität | 203 | ||
| d) Ordnungsgemäße Konzerngeschäftsführung | 204 | ||
| e) Sonderprüfung | 205 | ||
| f) Konzernerklärung | 206 | ||
| g) Geschäftsleiterpflichten in der Krise | 206 | ||
| h) Konzernkapitalmarktrecht | 208 | ||
| 3. Aktionsplan 2003 | 208 | ||
| a) Entstehung | 208 | ||
| b) Konzernrechtsrelevante Vorschläge | 209 | ||
| c) Stand der Umsetzung | 211 | ||
| II. Bewertung und eigene Vorschläge | 213 | ||
| 1. Grundkonzeption eines Europäischen Konzernrechts | 213 | ||
| a) Reichweite und Intensität der Harmonisierung | 213 | ||
| b) Verzicht auf das Konzept des Vertragskonzerns | 214 | ||
| c) Rechtsformübergreifender Ansatz | 215 | ||
| d) Keine Beschränkung auf Unternehmensgesellschafter | 216 | ||
| 2. Begriff des Konzerns | 216 | ||
| 3. Beteiligungstransparenz | 217 | ||
| 4. Konzerneingangsschutz | 218 | ||
| 5. Konzernpublizität | 220 | ||
| 6. Sonderprüfung | 221 | ||
| 7. Ordnungsgemäße Konzernleitung | 222 | ||
| 8. Geschäftsleiterpflichten in der Krise | 223 | ||
| Zusammenfassung der Ergebnisse | 226 | ||
| I. Ergebnisse des ersten Teils | 226 | ||
| II. Ergebnisse des zweiten Teils | 228 | ||
| Literaturverzeichnis | 233 | ||
| Sachverzeichnis | 244 |