Faktischer Bezugsrechtsausschluss

Niels Maier

doi:10.3790/978-3-428-54305-2

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Maier, N. (2014). Faktischer Bezugsrechtsausschluss. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54305-2

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Faktischer Bezugsrechtsausschluss

Maier, Niels

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 257

(2014)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54305-2
978-3-428-14305-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54305-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 183
Collections: D&H 2014
RECHT 2014
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

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Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Anforderungen, die Gesetz und Rechtsprechung an den Ausschluss des Bezugsrechts stellen, sind durchaus anspruchsvoll. Es kann daher nicht überraschen, dass sich in praxi Gestaltungen finden, bei denen ein Bezugsrecht letztlich nur auf dem Papier gewährt wird. Die Untersuchung liefert einen neuen Begründungsansatz dafür, welche Erschwerungen des Bezugsrechts grundsätzlich hinzunehmen und welche einem ausdrücklichen Ausschluss gleichzustellen sind. Abschließend wird das entwickelte Aufgreifkriterium anhand zahlreicher Beispiele weiter veranschaulicht.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	12
A. Einführung in den faktischen Bezugsrechtsausschluss	17
I. Grundlegung	17
II. Begrenzung und Konkretisierung	19
1. Veräußerung eigener Anteile durch die Gesellschaft	19
2. Faktischer Bezugszwang	22
3. Kernproblem: Erschwerungen des Anteilsbezugs	23
III. Gang der Untersuchung	24
B. Entwicklung eines Aufgreifkriteriums	26
I. Ausgangspunkt	26
1. Fallgruppenbildung	27
2. Festsetzung eines überhöhten Bezugspreises als Paradigma?	29
a) Hintergrund	29
b) Problemstellung	32
aa) Vorzeichnung einer negativen Ausübungsentscheidung	32
bb) Konflikt mit den Schutzwirkungen des Bezugsrechts	34
cc) Aufkeimende Zweifel	35
c) Kritische Würdigung	37
aa) Bedeutung des Bezugspreises für die Ausübungsentscheidung	38
bb) Gefahr einer Überdehnung des Bezugsrechts	42
cc) Fehlende Beeinträchtigung von Vermögensinteressen	43
d) Zwischenergebnis	45
3. Notwendigkeit einer tiefergehenden Analyse	47
II. Anknüpfung an den inneren Geltungsgrund des Bezugsrechts	48
1. Bedeutung des inneren Geltungsgrunds für die materiellen Anforderungen an den Bezugsrechtsausschluss	49
2. Kontroverse um die innere Herleitung des Bezugsrechts	51
a) Überblick	51
b) Neuere Entwicklungen	51
c) Vorläufige Bewertung und weiteres Vorgehen	52
III. Der Gleichbehandlungsgrundsatz als innerer Geltungsgrund des Bezugsrechts	53
1. Treuepflicht und Gleichbehandlungsgrundsatz im Kapitalgesellschaftsrecht	53
2. Schutz der Mitgliedschaft?	57
a) Zweifelhaftigkeit der dogmatischen Grundlage	57
b) Fragwürdigkeit einer verfassungsrechtlichen Parallelbewertung	58
c) Zwischenergebnis	60
3. Zum Verhältnis von Bezugsrecht, Treuepflicht und Gleichbehandlungsgrundsatz	61
a) Zum inneren Geltungsgrund von Treuepflicht und gesellschaftsrechtlichem Gleichbehandlungsgrundsatz	62
b) Das Verhältnis der Rechtssätze zum Bezugsrecht	65
c) Spezialität des Gleichbehandlungsgrundsatzes	66
4. Rückführung des Bezugsrechts auf die Sicherung relativer Gleichbehandlung in der Kapitalerhöhung	67
a) Regulative Wirkung gleichmäßiger Betroffenheit	68
aa) Vorrang der Selbstregulierung vor externer Kontrolle	68
bb) Wirksamkeit des Korrektivs gleichmäßiger Betroffenheit	70
b) Kein entgegenstehender Wille des Gesetzgebers	74
aa) § 186 Abs. 3 S. 4 AktG	74
bb) § 186 Abs. 4 S. 2 AktG	75
IV. Ungleich wirkende Bezugsbedingungen als Aufgreifkriterium	79
1. Skizzenhafte Veranschaulichung	79
2. Verhältnis zu bisherigen Bestimmungsansätzen	81
3. Folgen für die Untersuchung	82
C. Faktischer Bezugsrechtsausschluss als Umgehungstatbestand	83
I. Bedeutung der dogmatischen Einordnung	83
1. Zivilrechtlicher Umgehungsschutz	85
2. Einordnung des faktischen Bezugsrechtsausschlusses nach überkommener Auffassung	87
3. Alternative Ansätze	88
II. Funktionen formaler Anforderungen an den Bezugsrechtsausschluss	89
1. Die ausdrückliche Ankündigung	90
2. Die Berichts- und Begründungspflichten	91
3. Beschlussfassung und halbzwingende qualifizierte Mehrheitserfordernisse	92
III. Umgehungsspezifische Bewertung	95
1. Information und Warnung als Aufgaben formaler Anforderungen an einen Bezugsrechtsausschluss	95
2. Eingriffsschwellen und faktischer Bezugsrechtsausschluss	95
a) Bedürfnis nach Umgehungsneutralisierung	96
b) Überwiegendes Interesse an einem Gleichlauf von ausdrücklichen und faktischen Bezugsrechtsausschlüssen	98
c) Keine Umgehung durch einfache Erschwerungen des Anteilsbezugs	99
IV. Fazit	100
D. Ungeschriebene materielle Anforderungen an Erschwerungen des Anteilsbezugs	101
I. Allgemeine Anforderungen	101
1. Förderung des Gesellschaftsinteresses	102
a) Grundlegendes	102
b) Kontextbezogene Beispiele	104
2. Ermessensspielräume der handelnden Gesellschaftsorgane	104
a) Überkommene Lösungsansätze	105
b) Die business judgment rule als Grundlage und Grenze freien organschaftlichen Handlungsermessens	106
aa) Die funktionale Bedeutung der business judgment rule	107
bb) Zur Auslegung der Anwendungsvoraussetzungen	111
c) Übertragung auf die Gestaltung von Bezugsbedingungen	112
3. Zwischenergebnis	114
II. Besonderheiten bei faktischem Bezugsrechtsausschluss	115
1. Gebot sachlicher Rechtfertigung	115
a) Die Anforderungen im Überblick	116
b) Bedeutung im Vergleich zu den allgemeinen Anforderungen	117
2. Reichweite richterlicher Kontrolle	118
III. Prozessuales	120
1. Überblick über die Rechtsschutzmöglichkeiten	120
2. Folgen unzulässiger Erschwerungen des Anteilsbezugs für den Kapitalerhöhungsbeschluss	121
3. Verteilung der Darlegungs- und Beweislast	122
IV. Fazit	123
E. Bestimmung faktischer Bezugsrechtsausschlüsse im Einzelfall	125
I. Zum Vorliegen einer Ungleichbehandlung	125
1. Formale Ungleichbehandlungen	126
2. Materielle Ungleichbehandlungen	126
3. Einbeziehung unechter Dritter	127
II. Rechtliche Erschwerungen des Anteilsbezugs	128
1. Verknüpfung des Bezugsangebots mit der Übernahme besonderer Pflichten	129
a) Ausgangspunkt	129
b) Eigene Bewertung	130
aa) Vorbemerkungen	130
bb) Einordnung der Fallgruppe	131
2. Nachteiliges Bezugsverhältnis und Erfordernis einer Mindestbeteiligungsquote	132
a) Zum Vorliegen einer Ungleichbehandlung	133
b) Ausschluss materieller Ungleichbehandlung bei funktionierendem Bezugsrechtshandel?	135
3. Zwischenergebnis	137
III. Erschwerungen des Anteilsbezugs tatsächlicher Art	138
1. Festsetzung eines überhöhten Bezugspreises	139
2. Festsetzung eines exorbitanten Nennwerts	142
3. Fehlen eines funktionierenden Handels für konkrete Bezugsansprüche	144
a) Fehlen einer erforderlichen Zukaufsmöglichkeit weiterer Bezugsansprüche	144
b) Eingeschränkte wirtschaftliche Verwertbarkeit des Bezugsrechts	146
aa) Die Macrotron-Entscheidung des BGH als Fingerzeig?	146
bb) Die Delisting-Entscheidung des BVerfG und der Frosta-Beschluss	147
cc) Schutz der Vermögensinteressen an einer Realisierbarkeit des Bezugsanspruchswerts kraft einfachen Rechts?	149
4. Lieferung zunächst nicht börsenzugelassener neuer Aktien	151
a) Ausgangslage	151
b) Die Argumentation im Einzelnen	153
aa) Hinderung am Nachbezug aufgrund interner Anlagebestimmungen bei fehlender Börsenzulassung der jungen Aktien	153
bb) Die kapitalmarktrechtlichen Erwägungen	154
c) Abschließende Bemerkungen	155
5. Benachteiligungen von Aktionären mit Sitz im Ausland	156
a) Keine Berührung des gesellschaftsrechtlichen Gleichbehandlungsgrundsatzes	157
b) Kapitalmarktrechtliche Pflicht zur informationellen Gleichbehandlung?	157
IV. Fazit	159
F. Zusammenfassung	161
Literaturverzeichnis	164
Stichwortverzeichnis	181

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