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Dollinger, B. (2014). Die Forderungsabhängigkeit der Sicherungsgrundschuld. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54152-2
Dollinger, Boris. Die Forderungsabhängigkeit der Sicherungsgrundschuld. Duncker & Humblot, 2014. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54152-2
Dollinger, B (2014): Die Forderungsabhängigkeit der Sicherungsgrundschuld, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54152-2
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Die Forderungsabhängigkeit der Sicherungsgrundschuld
Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 436
(2014)
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About The Author
Boris Roman Dollinger wurde im Jahr 1981 in Nürtingen geboren. Im Oktober 2001 begann er das Studium der Rechtswissenschaften an der Eberhard-Karls-Universität Tübingen, das er im Januar 2007 mit der ersten juristischen Staatsprüfung abschloss. Nach dem juristischen Vorbereitungsdienst beim Landgericht Stuttgart von April 2007 bis März 2009 und dem zweiten juristischen Staatsexamen im April 2009 nahm er eine Tätigkeit als Akademischer Mitarbeiter am Lehrstuhl von Prof. Dr. Thomas Finkenauer in Tübingen auf, während der seine Dissertation entstand. Seit Juni 2012 ist er als Rechtsanwalt in einer wirtschaftsrechtlich orientierten Sozietät in Stuttgart tätig.Abstract
Boris Dollinger analysiert die Entwicklung der Sicherungsgrundschuld von ihren Anfängen im frühen 19. Jahrhundert über die Aufnahme ins Bürgerliche Gesetzbuch bis zur Reform durch das Risikobegrenzungsgesetz. Den Schwerpunkt legt er hierbei auf das Abhängigkeitsverhältnis des dinglichen Rechts zur gesicherten Forderung, insbesondere auf die Einredendrittwirkung. Der Autor nimmt dies zum Anlass, Geschichte, Inhalt und Formen der Akzessorietät und ihres Ersatzes im Kreditsicherungsrecht insgesamt umfassend zu beleuchten. Insbesondere analysiert er, welche Änderungen sich im Recht der Sicherungsgrundschuld durch die Einführung des § 1192 Abs. 1a ergeben haben und entwickelt Lösungsansätze für die Vielzahl der durch die Reform entstandenen neuen Fragen. Ebenfalls setzt sich der Autor kritisch mit der vorherrschenden Ansicht zur für Altfälle weitergeltenden bisherigen Rechtslage auseinander und untersucht die Auswirkungen der Reform auf andere Sicherungsrechte.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 16 | ||
| Einleitung | 21 | ||
| 1. Teil: Akzessorietät und ihr Ersatz | 24 | ||
| Kapitel 1: Akzessorietät | 24 | ||
| A. Die Herkunft des Begriffes Akzessorietät | 24 | ||
| I. Das klassische römische Recht | 24 | ||
| II. Das gemeine Recht | 26 | ||
| III. Die Beratung des BGB | 28 | ||
| B. Die Definition der Akzessorietät | 29 | ||
| I. Einseitige Abhängigkeit | 29 | ||
| II. Unmittelbare Wirkung der Abhängigkeit | 30 | ||
| III. Gesetzliche Anordnung der Abhängigkeit | 31 | ||
| IV. Umfang der Abhängigkeit | 34 | ||
| V. Ergebnis | 36 | ||
| C. Die Funktionen der Akzessorietät | 36 | ||
| I. Schutzfunktion | 36 | ||
| II. Vereinfachungsfunktion | 36 | ||
| III. Ordnungsfunktion | 37 | ||
| IV. Sicherungsfunktion | 37 | ||
| V. Wertzuweisungsfunktion | 38 | ||
| D. Die Formen der Akzessorietät | 39 | ||
| I. Entstehungsakzessorietät | 39 | ||
| II. Umfangsakzessorietät | 42 | ||
| III. Zuständigkeitsakzessorietät | 45 | ||
| IV. Durchsetzungsakzessorietät | 48 | ||
| V. Erlöschensakzessorietät | 48 | ||
| VI. Resümee | 50 | ||
| E. Akzessorietät und Abstraktionsprinzip | 50 | ||
| F. Alternative Erklärungsmodelle zur Abhängigkeit des Sicherungsrechts von der Forderung | 53 | ||
| I. Die „Lehre von der Zweckgemeinschaft“ | 53 | ||
| II. Die Lehre vom „Anrecht“ | 57 | ||
| III. Die „Lehre von der Zweckgemeinschaft unter Führung des Zwecks der Forderung“ | 60 | ||
| Kapitel 2: Akzessorietätsersatz | 62 | ||
| A. Geschäftseinheit zwischen Forderung und Sicherungsrecht gem. § 139 | 62 | ||
| B. Anknüpfung des Sicherungsrechts an die Forderung durch Bedingung gem. § 158 | 66 | ||
| C. Verbindung von Forderung und Sicherungsrecht durch den Sicherungsvertrag | 68 | ||
| 2. Teil: Die Sicherungsgrundschuld | 70 | ||
| Kapitel 1: Die Geschichte der Grundschuld | 70 | ||
| A. Das klassische römische Recht | 70 | ||
| B. Das deutsche Recht vor Inkrafttreten des BGB | 71 | ||
| I. Das Recht der Hansestadt Bremen | 71 | ||
| II. Das Recht der Hansestadt Hamburg | 73 | ||
| III. Das Recht der Hansestadt Lübeck | 74 | ||
| IV. Das Recht Mecklenburgs | 74 | ||
| V. Das Recht Preußens | 76 | ||
| C. Die Beratung des BGB | 78 | ||
| I. Der Vorentwurf Johows | 78 | ||
| II. Der Entwurf der ersten Kommission | 80 | ||
| III. Der Entwurf der zweiten Kommission | 82 | ||
| 1. Die Grundschuld im System des Realkredits | 82 | ||
| 2. Einreden gegen die Grundschuld | 83 | ||
| 3. Einredenerhalt gegen den Dritterwerber | 85 | ||
| 4. Einredenerhalt auch bei forderungsbezogenen Einreden | 87 | ||
| Kapitel 2: Die Sicherungsgrundschuld bis zum 19.8.2008 | 91 | ||
| A. Abgrenzung der Sicherungsgrundschuld zur isolierten Grundschuld | 91 | ||
| I. Zweck und Rechtsgrund der isolierten Grundschuld | 91 | ||
| II. Zweck und Rechtsgrund der Sicherungsgrundschuld | 92 | ||
| B. Gründe für die Entstehung der Sicherungsgrundschuld und ihre Bevorzugung in der Praxis | 93 | ||
| C. Das Verhältnis zum ursprünglichen Gläubiger | 95 | ||
| I. Entstehung der Sicherungsgrundschuld und Ersatz der Entstehungsakzessorietät | 95 | ||
| II. Bestehende Sicherungsgrundschuld und Akzessorietätsersatz | 99 | ||
| 1. Ersatz der Umfangsakzessorietät | 99 | ||
| 2. Ersatz der Durchsetzungsakzessorietät | 101 | ||
| a) Vertragsimmanente Einrede aus dem negativen Sicherungszweck | 101 | ||
| b) Entstehung einer einheitlichen Einrede bei Undurchsetzbarkeit der Forderung | 102 | ||
| c) Keine durchgehende Einrede | 104 | ||
| 3. Der Rückgewähranspruch | 105 | ||
| a) Entstehung | 105 | ||
| b) Vormerkung | 108 | ||
| c) Einrede aus dem Rückgewähranspruch | 109 | ||
| 4. Ersatz der Zuständigkeitsakzessorietät | 110 | ||
| a) Kein echter Ersatz der Zuständigkeitsakzessorietät | 110 | ||
| b) Kein Verfügungsverbot gem. §§ 413, 399 Var. 2 | 111 | ||
| c) Kein Verfügungsverbot gem. §§ 873, 877 | 112 | ||
| 5. Personenverschiedenheit von Grundstückseigentümer und persönlichem Schuldner | 113 | ||
| 6. Wechsel des Grundstückseigentümers | 116 | ||
| III. Erlöschen der Sicherungsgrundschuld und Ersatz der Erlöschensakzessorietät | 119 | ||
| D. Das Verhältnis zum Dritterwerber | 120 | ||
| I. Ersatz der Entstehungsakzessorietät | 121 | ||
| II. Der Rückgewähranspruch | 121 | ||
| III. Ersatz der Durchsetzungsakzessorietät | 123 | ||
| 1. Erhalt der sicherungsvertraglichen Einreden nach § 1157 S. 1 | 123 | ||
| a) Keine Unterscheidung zwischen „dinglichen“ und „schuldrechtlichen“ oder „persönlichen“ Einreden | 124 | ||
| b) Kein Verstoß gegen die Nichtakzessorietät und die Verkehrsfähigkeit der Grundschuld | 126 | ||
| 2. Anzahl der Einrede(n) aus dem Sicherungszweck | 129 | ||
| 3. Erstreckung des § 1157 S. 1 auf lediglich angelegte Einreden | 131 | ||
| a) Bedeutung von „zustehen“ in § 1157 S. 1 | 132 | ||
| b) Kein Verstoß gegen § 1156 S. 1 und die Verkehrsfähigkeit der Grundschuld | 137 | ||
| 4. Eintragungsfähigkeit der Einreden nach § 1157 S. 2 | 142 | ||
| a) Eintragbarkeit konkreter sicherungsvertraglicher Einreden | 142 | ||
| b) Eintragbarkeit des Sicherungszwecks | 143 | ||
| c) Wirkungsbereich des eingetragenen Sicherungszwecks | 147 | ||
| 5. Erforderliche Kenntnis für Bösgläubigkeit nach § 1157 S. 2 | 148 | ||
| a) Kenntnis der Verwirklichung der Einreden erforderlich | 148 | ||
| b) Ausreichen der Kenntnis des Sicherungszwecks interessengerecht | 150 | ||
| c) Unterschiede zwischen isoliertem Sicherungsgrundschulderwerb und Grundschulderwerb mit gesicherter Forderung | 154 | ||
| IV. Ersatz der Erlöschensakzessorietät | 156 | ||
| V. Exkurs: Die Rechtsprechung des BGH zur Vollstreckung in nach altem Recht übertragene Sicherungsgrundschulden nach dem 19.8.2008 | 157 | ||
| 1. Das Urteil des XI. Senats vom 30.3.2010 | 157 | ||
| 2. Der Beschluss des VII. Senats vom 29.6.2011 | 163 | ||
| Kapitel 3: Änderungen bei der Sicherungsgrundschuld ab dem 20.8.2008 | 166 | ||
| A. Das Verhältnis zum ursprünglichen Gläubiger | 166 | ||
| I. Entstehungsakzessorietät durch § 1192 Abs. 1a | 166 | ||
| II. Durchsetzungsakzessorietät durch § 1192 Abs. 1a | 168 | ||
| 1. Notwendigkeit eines wirksamen Sicherungsvertrages für die Sicherungsgrundschuld | 168 | ||
| 2. Kein Anwendungsbereich des zweiten Halbsatzes durch die bereicherungsrechtliche dolo-agit-Einrede | 169 | ||
| III. Erlöschensakzessorietät durch § 1192 Abs. 1a | 171 | ||
| IV. Die Kündigung der Sicherungsgrundschuld gem. § 1193 Abs. 2 S. 2 | 172 | ||
| B. Das Verhältnis zum Dritterwerber | 174 | ||
| I. Lediglich angelegte Einreden | 175 | ||
| 1. Von § 1192 Abs. 1a umfasst | 175 | ||
| 2. Keine Anwendbarkeit des § 1156 S. 1 | 176 | ||
| II. Eintragung der Grundschuld als Sicherungsgrundschuld und der Einreden | 179 | ||
| 1. Eintragung der Einreden | 179 | ||
| 2. Eintragung der Sicherungsgrundschuld | 180 | ||
| a) Möglichkeit der Eintragung | 180 | ||
| b) Keine Pflicht zur Eintragung | 181 | ||
| III. Nichtsicherungsvertragliche Einreden im Verhältnis zum Dritterwerber | 182 | ||
| 1. Die Stundungseinrede | 183 | ||
| 2. Die bereicherungsrechtliche dolo-agit-Einrede | 183 | ||
| a) Keine analoge Anwendung des § 1192 Abs. 1a S. 1 auf die bereicherungsrechtliche dolo-agit-Einrede | 183 | ||
| b) Erhalt der sicherungsvertraglichen Einreden analog § 1192 Abs. 1a S. 1 | 187 | ||
| IV. Nichtige und abgelöste Sicherungsgrundschuld | 191 | ||
| 1. Nichtige Sicherungsgrundschuld | 191 | ||
| 2. Abgelöste Sicherungsgrundschuld | 192 | ||
| V. Erwerber im Sinne des § 1192 Abs. 1a | 194 | ||
| VI. Nachträgliche Änderung des Sicherungsvertrages | 196 | ||
| VII. Nicht am Sicherungsvertrag beteiligter Eigentümer | 197 | ||
| VIII. Der Rückgewähranspruch | 199 | ||
| IX. Weitergabe der Bindung an den Sicherungsvertrag und Sekundäransprüche | 200 | ||
| 1. Pflicht zur Weitergabe der Bindung an den Sicherungsvertrag | 200 | ||
| 2. Schadensersatzansprüche bei Pflichtverletzung | 201 | ||
| X. Undurchsetzbarkeit von Forderung und Grundschuld durch isolierte Grundschuldabtretung | 201 | ||
| 1. Vorliegen einer Pattsituation | 201 | ||
| 2. Keine Privilegierung des Grundschuldanspruches oder der Forderung | 203 | ||
| Kapitel 4: Weitergehende Auswirkungen des Risikobegrenzungsgesetzes und Bewertung der Reform | 207 | ||
| A. Auswirkungen auf andere Sicherungsrechte | 207 | ||
| I. Konsequenzen der Reform für die Verkehrshypothek | 207 | ||
| 1. Das Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur Verkehrshypothek | 207 | ||
| 2. Folgen für die abstrakte Verkehrshypothek | 209 | ||
| II. Konsequenzen der Reform für das Sicherungseigentum | 211 | ||
| 1. Verhältnis des Sicherungsgebers zum Sicherungsnehmer | 212 | ||
| 2. Verhältnis des Sicherungsgebers zum Dritterwerber | 214 | ||
| 3. Situation des (Zweit-)Sicherungsnehmers | 217 | ||
| B. Bewertung der Reform und weitere Reformvorschläge | 218 | ||
| I. Bewertung der Reform | 218 | ||
| II. Weitergehende Reformansätze de lege ferenda | 225 | ||
| Zusammenfassung der Ergebnisse | 230 | ||
| Literaturverzeichnis | 236 | ||
| Sachwortverzeichnis | 260 |