Die »dissenting opinion« in der Verwaltung

Ingeborg Berggreen

doi:10.3790/978-3-428-42597-6

Die »dissenting opinion« in der Verwaltung

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Berggreen, I. (1972). Die »dissenting opinion« in der Verwaltung. Zum Problem der Öffentlichkeit staatlicher Entscheidungsvorgänge. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-42597-6

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Die »dissenting opinion« in der Verwaltung

Zum Problem der Öffentlichkeit staatlicher Entscheidungsvorgänge

Berggreen, Ingeborg

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 178

(1972)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-42597-6
978-3-428-02597-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-42597-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 333
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Administrative jurisdiction & public administration

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis und Angaben zur Zitierung	21
Erster Abschnitt: Problemstellung	25
§ 1 Die„dissenting opinion": ein Problem der Kollegialentscheidung	25
§ 2 Die „dissenting opinion": ein Problem jeder Meinungsdivergenz	26
§ 3 Möglichkeiten der Ausgestaltung einer „dissenting opinion"	26
§ 4 Die Rechtsfolgen der „dissenting opinion"	29
Zweiter Abschnitt: Die „dissenting opinion" in der Rechtsprechung	31
§ 5 Das Beratungs- und Abstimmungsgeheimnis	31
I. Grundlage des Beratungs- und Abstimmungsgeheimnisses	31
II. Umfang des Beratungs- und Abstimmungsgeheimnisses	32
1. Thesen Friesenhahns	32
2. Andere Ansichten	33
3. Durchbrechung des Beratungsgeheimnisses wegen höherrangiger Interessen	34
§ 6 Argumente für und wider die „dissenting opinion"	35
I. Die „dissenting opinion" — Rezeption fremden Rechts?	35
II. Die „dissenting opinion" — Verstoß gegen die Einheit des Entscheidungsgremiums?	37
III. Die „dissenting opinion" — als Bedrohung der staatlichen Autorität und des Rechtsfriedens?	38
IV. Die „dissenting opinion" — als Bedrohung der Unabhängigkeit und der Unbefangenheit der mit der Entscheidung Befaßten?	42
V. Die „dissenting opinion" — als Erfordernis des Öffentlichkeitsprinzips?	45
VI. Die „dissenting opinion" — als Erfordernis des Rechts auf rechtliches Gehör?	48
VII. Die „dissenting opinion" — als Erfordernis der Gewissens- und Meinungsfreiheit	48
VIII. Die „dissenting opinion" — als Mittel zur Stärkung der Persönlichkeit des Einzelnen?	50
IX. Die „dissenting opinion" — als Mittel zur Überwindung der Rechtsfremdheit?	51
X. Die „dissenting opinion" — als Mittel zur Vorhersehbarkeit künftiger Entscheidungen?	52
XI. Die „dissenting opinion" — als Mittel zur Fortentwicklung des Rechts	52
XII. Die „dissenting opinion" — als Mittel zu besseren Entscheidungen	53
1. Sorgfältigere Erörterungen durch den einzelnen Entscheidenden	53
2. Sorgfältigere Beratung im Kollegium	54
3. Sorgfältigere Abfassung der Entscheidungsgründe	55
ΧIII. Die „dissenting opinion" — Gefahr eines Mißbrauches?	56
XIV. Die „dissenting opinion" — Gefahr der Überlastung der Entscheidungsgremien?	57
XV. Die „dissenting opinion" — Gefahr für die europäische Rechtseinheit?	57
§ 7 Einzelprobleme bei der Ausgestaltung der „dissenting opinion"	57
I. Öffentlichkeit der Beratung — öffentliche Abstimmung	57
II. Tatsacheninstanz — Rechtsmittelinstanz	58
III. Tatfragen — Rechtsfragen	58
IV. „Dissenting opinion" nur für Berufsrichter?	59
V. „Dissenting opinion" nur bei Mehrheitsbeschluß des Spruchkörpers?	60
VI. Die Form der „dissenting opinion"	60
Dritter Abschnitt: Die „dissenting opinion" in der Verwaltung	62
§ 8 Anwendungsbereich der „dissenting opinion": Der Verwaltungsbegriff	62
I. Verwaltung im materiellen und im formellen Sinn	62
II. Der hier gebrauchte Verwaltungsbegriff	63
§ 9 Ausgang der Untersuchung: Die Verschwiegenheitspflicht	64
I. Allgemeines	64
II. Die persönliche Verschwiegenheitspflicht	65
1. Allumfassende Schweigegebote	65
2. Die beamtenrechtliche Schweigepflicht	66
3. Schweigepflicht für Angestellte und Arbeiter im öffentlichen Dienst- und Schweigepflicht nach der Bestechungsverordnung	69
4. Abstimmungs und Beratungsgeheimnisnormen für Verwaltungskollegien	69
5. Geheimnispflicht für Kommunalvertreter und Kommunalamtswalter	70
6. Schweigepflicht für Minister	70
7. Besondere Geheimnispflichten	70
ΙII. Gültigkeit der Verschwiegenheitsnormen	71
IV. Die behördliche Auskunft — Informationsrecht der Presse	73
V. Das Recht auf Akteneinsicht	76
VI. Das Recht auf rechtliches Gehör	77
VII. Öffentlichkeit der Sitzung	77
VIII. Durchbrechungen des Amtsgeheimnisses aus vorrangigen Interessen	78
IX. Ergebnis	78
§ 10 Träger der „dissenting opinion": Die Verwaltungsorganisation	79
I. Organisationsbegriffe	79
II. Der äußere Behördenaufbau	80
1. Das hierarchische Prinzip	80
2. Zentralisation und Dezentralisation	82
3. Konzentration und Dekonzentration	83
4. Mittelbare Staatsverwaltung und Selbstverwaltung	84
5. Arbeitsteilung	85
6. Die Behördenvielzahl und ihr Aufbau	85
7. Besondere Verwaltungsstellen	86
8. Ergebnis	87
III. Der innere Behördenaufbau	87
1. Das hierarchische Prinzip	87
2. Prinzip der Arbeitsteilung	87
IV. Das Kollegialprinzip in der Verwaltung	89
1. Allgemeines	89
2. Gründe für die Anwendung des Kollegialprinzipes	90
3. Der Organwillen	94
4. Arten der Kollegien	95
5. Ergebnis	99
V. Zusammenfassung	99
§ 11 Träger der „dissenting opinion": Der Einzelne in der Verwaltung	100
I. Der Organwalter im Widerstreit zu politischen Einflüssen	100
II. Der Einzelne im Kollegium	102
1. Die rechtliche Stellung des Kollegiumsmitgliedes in sachlicher Hinsicht	102
2. In persönlicher Hinsicht	105
3. Ergebnis	106
IIΙ. Der Laie in der Verwaltung	106
1. Berufungsgründe und Aufgaben der Laien	106
2. Die Stellung des Laien in der Verwaltung	110
3. Ergebnis	113
IV. Der Beamte in der Hierarchie	114
1. Das Organwalterverhältnis	114
2. Freiheit und Abhängigkeit des Beamten in sachlicher Hinsicht	115
a) Die beamtenrechtliche Gehorsamspflicht	115
b) Die beamtenrechtliche Treuepflicht	119
c) Ergebnis	120
3. Freiheit und Abhängigkeit des Beamten in persönlicher Hinsicht	120
V. Angestellte und Arbeiter im öffentlichen Dienst	123
VI. Ergebnis	124
§ 12 Träger der „dissenting opinion": Die Verwaltung als Einheit	125
I. Die innere Einheitlichkeit der Verwaltung	125
II. Die äußere Einheitlichkeit der Verwaltung	127
1. Der moderne Staatsbegriff und die „dissenting opinion"	127
2. Bürokratie und Persönlichkeit	128
3. Bestehende Durchbrechungen des Einheitlichkeitsprinzipes	132
4. Besonderheiten zur Einheit des Kollegiums	132
III. Ergebnis	133
§ 13 Träger der „dissenting opinion": Die Autorität der Verwaltung	133
§ 14 Träger der „dissenting opinion": Zusammenfassung	134
§ 15 Möglichkeit der „dissenting opinion": Die Verwaltungsfunktion	135
I. Das Wesen der Verwaltungsfunktion	135
II. Die politische Ausrichtung der Verwaltungstätigkeit	140
III. Ergebnis	142
§ 16 Möglichkeit der „dissenting opinion": Allgemeine Verwaltungsprinzipien	142
I. Prinzip der Verhältnismäßigkeit	143
II. Grundsatz der Schnelligkeit	143
III. Grundsatz der Sparsamkeit und Wirtschaftlichkeit	144
IV. Ergebnis	145
§ 17 Möglichkeit der „dissenting opinion": Verwaltungsmittel	145
I. Der Verwaltungsakt	145
1. Belastende und begünstigende Verwaltungsakte	145
2. Feststellende, gestaltende und streitentscheidende Verwaltungsakte	146
3. Selbständige und unselbständige Verwaltungsakte	147
4. Vorbescheide und Zusagen	147
5. Antragsbedürftige und antragsfreie Verwaltungsakte	147
6. Mehrstufige Verwaltungsakte	148
7. In-sich-Verwaltungsakte	148
8. Dauerverwaltungsakte und sich in einmaligem Vollzug erschöpfende Akte	149
9. Ermessensakte, unbestimmte Rechtsbegriffe und Beurteilungsspielraum	149
10. Fehlerfreie und fehlerhafte Verwaltungsakte	151
11. Aufhebbare und nichtaufhebbare Verwaltungsakte — Die „Rechtskraft" der Verwaltungsakte	152
12. Ergebnis	154
II. Die Verwaltungsrechtsnormen	155
III. Der öffentlich-rechtliche Vertrag	156
IV. Schlichte Hoheitsmaßnahmen	157
V. Realakte	157
VI. Justizfreie Hoheitsakte	158
VII. Privatrechtliches Handeln der Verwaltung	158
VIII. Handeln der Verwaltung in 2 Stufen	159
IX. Die innerdienstlichen Akte der Verwaltung	159
X. Akte im besonderen Gewaltverhältnis	160
XI. Ergebnis	161
§ 18 Möglichkeit der „dissenting opinion" — Das Verwaltungsverfahren	161
I. Begriff des Verwaltungsverfahrens	161
II. Die Befangenheit des Organwalters	162
III. Die Förmlichkeit des Verwaltungsverfahrens	163
1. Nichtförmlichkeit des Verfahrens?	163
2. Verfahren vor Kollegialorganen	164
3. Prinzipien des förmlichen Verfahrens	164
IV. Der Vorgang der Entscheidungsfällung	165
1. Allgemeinner Willensbildungsvorgang der Verwaltungsbehörde	165
2. Beschlußfassung von Verwaltungskollegien	166
V. Die Verwaltungsentscheidung	167
1. Begründungszwang	167
2. Namensnennung und Unterschrift	168
VI. Bekanntgabe der Entscheidung	169
VII. Ergebnis	170
§ 19 Möglichkeit der „dissenting opinion": Der Verwaltungsrechtsschutz	170
§ 20 Möglichkeit der „dissenting opinion": Zusammenfassung	171
§ 21 Ergebnis: Demokratie und Öffentlichkeit	171
I. Öffentlichkeit als demokratisches Prinzip	171
II. Unterworfenheit der Verwaltung unter das demokratische Prinzip	172
III. Durchbrechung des Öffentlichkeitsgebotes	174
IV. Kontrollfunktion der „dissenting opinion"	174
V. Öffentlichkeit und Staatsbürger	176
§ 22 Ergebnis: Ausgestaltung der „dissenting opinion"	176
Vierter Abschnitt: Beispiele der „dissenting opinion" in der Verwaltung	178
§ 23 Häufigkeit von Kollegialgremien	178
§ 24 Gremien mit öffentlicher Abstimmung und lokale Gremien	179
I. Kommunale Gremien	179
1. Kommunale „Volksvertretungskollegien"	179
2. Kommunale Ausschüsse	181
3. Lokale Kollegien auf Grund von Spezialgesetzen	182
4. Besondere lokale Gremien	182
5. Lokale Kollegien und „dissenting opinion"	183
6. Ergebnis	184
II. Sonstige Gremien	184
III. Ergebnis	185
§ 25 Die Bundes- und Staatsregierung	185
I. Die Bundesregierung	185
II. Die bayerische Staatsregierung	189
III. Ergebnis	190
§ 26 Aufsichtsfreie Kollegien	191
I. Die Bundesbank	191
1. Das Unabhängigkeitsprinzip	191
2. Der Verschwiegenheitsgrundsatz — Arten der Kollegien	192
3. Die „dissenting opinion"	193
II. Der Bundesrechnungshof	194
1. Das Unabhängigkeitsprinzip	194
2. Das Kollegialprinzip	195
3. Der Verschwiegenheitsgrundsatz	196
4. Prüfungsverfahren und Prüfungsaufgabe	197
5. Sonstige Aufgaben	198
6. Bayerischer Oberster Rechnungshof	198
7. Die „dissenting opinion"	198
III. Der Reichswirtschaftsrat	199
IV. Ergebnis	202
§ 27 Gerichtsähnliche Kollegien	202
I. Die bayerischen Forstrechtsstellen	203
1. Aufgabe	203
2. Kollegialprinzip und Unabhängigkeit	203
3. Geheimhaltungsprinzip, Verfahren und Entscheidung	203
4. Die „dissenting opinion"	204
II. Die Bundesprüfstelle für jugendgefährdende Schriften	205
1. Aufgabe	205
2. Kollegialprinzip und Unabhängigkeit	205
3. Geheimhaltungsprinzip , Verfahren und Entscheidung	206
4. Die „dissenting opinion"	207
III. Die Patentabteilungen und Warenzeichnenabteilungen	208
1. Aufgaben und Rechtsnatur	208
2. Kollegialprinzip und Unabhängigkeit	209
3. Verschwiegenheit, Verfahren und Entscheidung	209
4. Warenzeichnenabteilungen	210
5. Die „dissenting opinion"	210
IV. Abteilungen des Bundeskartellamtes	211
V. Ausschüsse für Lehrlingsstreitigkeiten	212
VI. Die Personalausschüsse	212
1. Aufgabe	212
2. Kollegialprinzip und Unabhängigkeit	213
3. Geheimhaltungspflicht, Verfahren und Entscheidung	214
4. Die „dissenting opinion"	215
VII. Musterungs- und Prüfungsausschuß	215
1. Die Musterungsausschüsse	215
2. Die Prüfungsausschüsse	217
VIII. Ergebnis	217
§ 28 Nicht voll weisungsunabhängige Verwaltungskollegien	217
I. Die Vielzahl von Verwaltungskollegien	217
II. Die Lastenausgleichsausschüsse nach dem LAG	217
III. Der Notaufnahmeausschuß	218
§ 29 Zweitinstanzliche Kollegien	219
§ 30 Verwaltungsräte und Vorstände der Anstalten des öffentlichen Rechts	220
I. Die Deutsche Bundespost	221
1. Kollegialprinzip beim Verwaltungsrat, Unabhängigkeit	221
2. Schweigepflicht und „dissenting opinion"	222
II. Die Deutsche Bundesbahn	223
1. Bundesbahnverwaltungsrat	223
2. Ausschüsse des Verwaltungsrates	224
3. Der Vorstand der Bundesbahnverwaltung	224
III. Kollegien zur Regelung des Güterkraftverkehrs	225
1. Verwaltungsrat der Bundesanstalt für Güterfernverkehr	225
2. Vorbereitende Ausschüsse bei dem Verwaltungsrat	226
3. Tarifkommission	226
IV. Verwaltungsrat, Vorstand und Verwaltungsausschüsse der Bundesanstalt für Arbeit	227
V. Verwaltungsorgane der Rundfunk- und Fernsehanstalten	228
1. Das Zweite Deutsche Fernsehen	228
2. Der Bayerische Rundfunk	229
3. Die „dissenting opinion"	229
VI. Verwaltungsorgane der Sparkassen, Kreditinstitute und Versicherungsanstalten	230
1. Die Sparkassen	230
2. Kreditanstalten des Bundes und die Bayerische Bodenkreditanstalt	231
3. Die Bayerische Versicherungskammer	233
VII. Ergebnis	233
§ 31 Organe sonstiger juristischer Personen des öffentlichen Rechts, insbesondere der Körperschaften des öffentlichen Rechts	234
I. Die Organisation des Handwerks	234
1. Die Handwerkskammer	234
2. Die Handwerksinnungen	236
3. Die Kreishandwerkerschaften	237
4. Ergebnis	237
II. Hochschulen	238
1. Kollegialorgane	238
2. Die Geheimhaltungspflicht	240
3. Die Weisungsungebunderiheit	241
4. Die „dissenting opinion"	242
5. Ergebnis	244
§ 32 Prüfungsausschüsse	244
§ 33 Beratende Ausschüsse	247
§ 34 Staatliche Mitwirkungsakte — Selbstbindung der Verwaltung	251
I. Selbständige Behördenbeteiligung	253
II. Umfassende Bindungswirkung	253
III. Negative Bindungswirkung	255
IV. Genehmigung von Rechtssetzungsakten	256
V. Anhörung anderer Behörden	256
VI. Mithilfe anderer Behörden	256
VII. Zusage und Selbstbindung	257
1. Die bindende Zusicherung	257
2. Selbstbindung	257
VIII. Ergebnis	258
§ 35 Das Widerspruchsverfahren	258
I. Das allgemeine Widerspruchsverfahren	259
II. Das aufgespaltene Widerspruchsverfahren	260
III. Ergebnis	261
Fünfter Abschnitt: Die „dissenting opinion" in der Verwaltung: Ergebnis und Gesetzvorschlag	262
§ 36 Das Ergebnis	262
§ 37 Gesetzesvorschlag	263
Sechster Abschnitt: Die „dissenting opinion" in den USA	265
§ 38 Allgemeiner Teil Die amerikanische Verwaltung und die „dissenting opinion"	265
I. Besonderheiten der amerikanischen Verwaltung	265
II. Der Verwaltungsaufbau	270
1. Bundesebene	270
a) Bundesregierung	270
b) Die „departments" (Ministerien) und ihre Unterbehörden	271
c) Behörden außerhalb der „departments"	272
2. Staatsebene	274
a) Staatsregierung	274
b) Die „departments" und ihre Unterbehörden	274
c) Daneben besteht die große Gruppe von keinem „department" angehörigen Kollegien	274
3. Kommunale Ebene	275
a) „Counties"	275
b) „Municipalities"	275
c) „Special districts"	276
III. Verwaltungsverfahren und Verwaltungsaufgaben	276
IV. Die „dissenting opinion"	281
§ 39 Besonderer Teil: Einzelne Behörden und die „dissenting opinion"	289
I. Bundesebene	289
1. „Departments" und Unterbehörden	289
a) „Department of Agriculture"	289
b) „Department of Commerce"	289
c) „Department of Defense"	290
d) „Department of Health, Education and Weif are"	290
e) „Department of the Interior"	290
f) „Department of Justice"	291
g) „Department of Labor"	291
h) „Post Office Department"	291
i) „Department of State"	291
j) „Department of the Treasury"	291
k) „Department of Transportation"	292
l) „Department of Housing and Urban Development"	292
2. Behörden außerhalb der „departments" mit monokratischer Leitung	292
3. Behörden außerhalb der „departments" mit kollegialer Leitung	292
4. „Government Corporations"	296
5. „Administrative Courts"	296
6. Behördenzusammenarbeit	296
7. Ergebnis	296
II. Staatsebene (Beispiel Massachusetts)	296
III. Ortsebene (Beispiel Cambridge/Mass.)	298
IV. Ergebnis	299
Literaturverzeichnis	300

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