Der Softwarepflegevertrag

Kilian Servais

doi:10.3790/978-3-428-54470-7

Preview Login to order (PDF)

BOOK

Cite BOOK

Style

Servais, K. (2014). Der Softwarepflegevertrag. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54470-7

Format

BIBTEX

ENDNOTE

RIS

Download

Der Softwarepflegevertrag

Servais, Kilian

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 439

(2014)

Preview Login to order (PDF)

Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54470-7
978-3-428-14470-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54470-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 261
Collections: D&H 2014
RECHT 2014
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private or civil law: general

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Kilian Servais, geb. 1982, hat im Jahr 2007 das Studium der Rechtswissenschaften an der Ruhr-Universität Bochum mit dem 1. Staatsexamen abgeschlossen. Das Referendariat leiste er im Anschluss am Landgericht Bochum ab, welches mit dem Erwerb des 2. Staatsexamen im Jahre 2010 endete. Im gleichen Jahr nahm er als Richter im Bezirk des OLG Hamm seinen Dienst auf und ist, nach Stationen an den Landgerichten Dortmund und Essen sowie dem Amtsgericht Dülmen, nunmehr am Landgericht Bochum planmäßig auf Lebenszeit angestellter Richter. Parallel schloss er im Jahr 2012 einen LL.M. Studiengang ab. Für die Masterarbeit zum Thema »Richterliche Billigkeitskontrolle von Energiepreisen nach § 315 II BGB – eine kritische Bestandsaufnahme« erhielt er eine Auszeichnung für die beste Arbeit durch die verleihende Universität. Gleiches gilt für die Dissertation »Der Softwarepflegevertrag«, die ebenfalls als beste Arbeit ausgezeichnet wurde.

Abstract

Softwarepflegeverträge erfüllen in der Praxis für beide Vertragsparteien wichtige Funktionen, sind aufgrund des Dauerschuldcharakters allerdings nur partiell innerhalb des BGB geregelt. Ausgehend von den Charakteristika und Besonderheiten von Software zeigt der Autor auf, dass sich die Gesamtheit der Leistungen eines solchen Vertrages zwar keiner vertypen Vertragsart zuordnen lässt. Gleichwohl können sämtliche rechtliche Fragestellungen, insbesondere bezüglich der Primär- und Sekundäransprüche, mit den vorhandenen gesetzlichen Regelungen einer dogmatisch überzeugenden Lösung und gleichzeitig praktikablen Ergebnissen zugeführt werden. Neben einer Bewertung gängiger AGB zeigt der Autor Möglichkeiten auf, wie generell bei Dauerschuldverhältnissen Lösungsansätze aussehen können. Abgerundet wird die Arbeit von einem Ausblick, der sich auch mit potentiellen Regelungen für Dauerschuldverhältnisse auseinandersetzt.

Ausgezeichnet mit dem Preis zur Förderung junger Wissenschaftlerinnen und Wissenschaftler der FernUniversität in Hagen 2014.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	15
A. Einleitung	17
B. Software als Gegenstand der Arbeit	21
I. Softwarebegriff	21
1. Definitionsansätze	22
a) Möglichkeit der Definition	22
b) Unterscheidung zwischen Computerprogramm und Software	22
2. Abgrenzung	25
a) Hardware	25
b) Daten	27
II. Charakteristika von Software	28
1. Technischer Bereich	28
a) Unvermeidbare Fehlerhaftigkeit	28
b) Lebenszyklus	30
aa) Technische Sichtweise	30
bb) Juristische Sichtweise	32
cc) Zwischenfazit	33
2. Vertriebsweg	33
III. Juristische Einordnung von Software	34
1. Individual- und Standardsoftware	34
2. Verkörperung	35
a) Allgemeines	35
b) Relevanz des Urheberrechts	36
c) Sachqualität	40
aa) BGH-Rechtsprechung	40
bb) Gegenmeinung	41
cc) Stellungnahme und Ergebnis	41
d) Schlussfolgerungen für die Art der Softwareüberlassung	44
aa) Softwareüberlassung auf Dauer	44
bb) Softwareüberlassung auf Zeit	45
(1) Rechtliche Einordnung	45
(2) Sonderfall Cloud-Computing	46
(a) Begrifflichkeit	46
(b) Arten	46
(aa) Software as a Service/Application Service Providing	46
(bb) Infrastructure as a Service	47
(cc) Platform as a Service	47
(c) Zusammenfassung	47
(3) Exkurs: Software On Premis/Software On Demand	48
e) Zwischenergebnis	49
C. Begriff der Softwarepflege	50
I. Notwendigkeit	50
II. Begriff	52
1. Begriffsvielfalt	52
2. Elemente	54
a) Fehlerbeseitigung	54
aa) Allgemeines	54
bb) Fehlerbegriff	55
(1) Fehlerbegriff der Informatik	55
(2) Juristische Sichtweise	56
cc) Fehler im Rahmen der Softwarepflege	58
(1) Identität mit dem Mangelbegriff	58
(2) Störungsbegriff	60
b) Instandhaltung	61
c) Weiterentwicklung von Software	62
d) Beratungsleistungen	63
e) Weitere Elemente	63
III. Zusammenfassung	64
1. Aussagegehalt vertraglicher Bezeichnungen	64
2. Fallgruppen	64
a) Einzelleistung	64
b) Kopplung an den Hauptvertrag	65
c) Vollpflegevertrag	65
3. Pflegevertrag im eigentlichen Sinn	66
D. Vorliegen eines Softwarepflegevertrages	68
I. Inhalt	68
1. Essentialia	68
a) Service Level Agreement	69
b) Zeitraum	71
c) Gesetzliche Leistungsmaßstäbe	71
2. Vertragspartner	72
a) Softwarehersteller	72
b) Third Party Maintenance	73
aa) Zulässigkeit nach § 69a UrhG	73
bb) Anspruch auf Quellcodeherausgabe	75
(1) Standardsoftware	77
(2) Individualsoftware	77
(a) Rechtsprechung	78
(b) Stellungnahme	79
(c) Lösungsansätze	82
(aa) Vertragsrechtliche Lösungen	82
(α) Ausgangssituation	82
(β) Insolvenzfestigkeit der Vereinbarung	84
(bb) Sonstige Lösungen	86
II. Abschlusszwang	88
1. Einleitung	88
2. Abschlusszwang bei Softwarepflegeverträgen	89
a) Anspruch aus § 242 BGB	90
b) Kartellrechtlicher Abschlusszwang	92
aa) Verbraucherschutzaspekte	92
bb) Unternehmen	94
(1) Marktbeherrschung hinsichtlich der Softwarepflege	94
(2) Weitere Bedenken	95
III. Dritte im Rahmen der Softwarepflege	96
1. Einschaltung Dritter	96
2. Vertragsübernahme	96
IV. Abgrenzung zur Nebenpflicht aus einem anderen Vertragsverhältnis	98
V. Abgrenzung von Softwarepflege- und Softwareüberlassungsvertrag	99
E. Vertragsrechtliche Grundsätze	101
I. Bedeutung der vertragsrechtlichen Einordnung	101
II. Prägende Elemente der Softwarepflege	101
1. Synallagma	101
2. Dauerschuldverhältnis	102
a) Einordnung	102
b) Zeitmoment	103
3. Softwarepflege als Typenkombinationsvertrag	104
a) Komplexe Dienstleistung	104
b) Schlussfolgerungen	105
aa) Aussagekraft der Einordnung als Typenkombinationsvertrag	105
bb) Notwendigkeit	106
4. Synergetische Struktur	107
III. Einordnung der Softwarepflege	108
1. Atypik	108
2. Leistungsdifferenzierung	109
3. Relevanz der Substituierung	110
4. Konkrete Einordnung einzelner Leistungen	111
a) Fehlerbeseitigung	112
b) Instandhaltung	113
c) Weiterentwicklung von Software	114
aa) Angleichung der Software an die Lebenswirklichkeit	114
bb) Weiterentwicklung i.e.S.	115
(1) Ausgangssituation	115
(2) Vertragliche Modelle	115
(3) Juristische Begrenzung der Risikoverteilung?	116
(4) Vertragliche Einordnung	117
d) Beratungsleistungen	118
IV. Fazit	119
F. Primäransprüche des Softwarepflegevertrages	122
I. Ansprüche des Pflegeverpflichteten	122
1. Vergütung	122
a) Pauschalhonorar	122
aa) Risikoverteilung	122
bb) Auswirkungen auf die Vertragsart	123
cc) Anpassung der Vergütung	124
(1) Einschränkungen durch das Preisklauselgesetz	125
(2) AGB-rechtliche Kontrolle	126
(a) Vorrangprinzip	126
(b) Klauselkontrolle nach § 307 Abs. 1 BGB	127
(3) Faktische Kündigung durch unmoderate Preiserhöhung	129
(a) Individualvertrag	129
(b) AGB	130
dd) Zusatzleistungen	131
(1) Umfang der Pauschalvergütung	131
(a) Regelung innerhalb des Werkvertragsrechts	131
(b) Übertragbarkeit	132
(2) AGB-rechtliche Bedenken	134
ee) Nebenkosten	135
(1) Individualvertraglich	135
(2) Ausgestaltung durch AGB	136
b) Fallweise Vergütung	137
c) Fälligkeit der Vergütung	138
aa) Bestehende Regelungen	138
bb) Anwendbarkeit auf die Softwarepflege	138
(1) Analoge Anwendung des § 641 Abs. 1 BGB	139
(2) Analoge Anwendung des § 614 BGB	140
(3) Schlussfolgerungen	141
cc) AGB-rechtliche Vereinbarkeit von Vorauszahlungsklauseln	141
(1) Allgemeines	142
(2) Verwendung gegenüber einem Verbraucher	143
(a) Interessenabwägung	143
(b) Die Regelung des § 309 Nr. 2 BGB	145
(c) Mietrechtliche Analogie	146
(d) Zusammenfassung	146
(3) Verwendung gegenüber einem Unternehmer	147
2. Nebenpflichten	148
a) Allgemeines	148
b) Fallgruppen	149
c) Einklagbarkeit der Nebenpflicht	151
d) Sekundärrechte	151
II. Ansprüche des Pflegeberechtigten	154
1. Erfüllungsansprüche	154
a) Inhalt	154
aa) Fehlerbeseitigung	154
(1) Fehleranalyse	154
(a) Zeitliche Komponente	155
(b) Inhaltliche Komponente	156
bb) Instandhaltung/Weiterentwicklung von Software	158
(1) Grundproblematik	158
(2) Einzelne Regelungen	159
(a) Instandhaltung	159
(b) Weiterentwicklung	160
(aa) Allgemeines	160
(bb) Sprachliche Fassung	160
(cc) Einseitiges Leistungsbestimmungsrecht in AGB	162
(dd) Aliud	164
(c) Beratungsleistungen	164
(aa) Allgemeines	164
(bb) Verwendung von AGB	166
2. Nebenpflichten	166
a) Allgemeine Nebenpflichten	166
b) Erschöpfung	167
3. Vollstreckung	169
G. Leistungsstörungsrecht innerhalb des Softwarepflegevertrages	171
I. Allgemeines	171
1. Begrifflichkeit	171
2. Anwendbarkeit des besonderen Leistungsstörungsrechts	172
a) Problemfelder bei Dauerschuldverhältnissen	172
aa) Kontinuierliche Pflichtenanspannung	172
bb) Künstliche Aufspaltung der Rechtsfolgen	173
cc) Gleichlauf von Leistungserfolg und Beendigung der Hauptleistungspflicht?	174
dd) Zuschnitt des besonderen Mangelstörungsrechtes	174
b) Schlussfolgerungen	177
II. Sekundäransprüche des Pflegeberechtigten bis zur Vertragsbeendigung	177
1. Besonderheiten der Softwarepflege	178
2. Konkrete Einordnung	181
a) Die Norm des § 281 BGB	181
aa) Großer Schadensersatz mit Rückgewährverpflichtung?	181
bb) Faktisches Minderungsrecht	182
cc) Auflösungsschaden	183
b) Verzögerungs- und Integritätsschäden	184
aa) Integritätsinteresse, § 280 Abs. 1 BGB	184
(1) Allgemein	184
(2) Überlassung des Pflegeproduktes als Schadensersatzkategorie	185
bb) Verzögerungsschaden	185
c) Unmöglichkeitsrecht	186
d) Nachvertragliche Pflichtverletzung	188
III. Sekundäransprüche des Pflegeberechtigten nach Vertragsbeendigung	188
1. Notwendigkeit des besonderen Leistungsstörungsrechts?	189
a) Konzentration auf den Leistungszeitraum	189
b) Interessensituation	190
c) Zeitablauf	190
2. Konsequenzen	191
IV. Sekundäransprüche des Pflegeverpflichteten	193
1. Zahlungsverzug	193
2. Auflösungsschaden	193
H. Beendigung des Vertrages	195
I. Kündigung des Vertrages	195
1. Ordentliche Kündigung	195
a) Allgemeines	195
b) Analoge Anwendung einzelner Normen	196
aa) Die analoge Anwendung des § 649 BGB	196
bb) Analoge Anwendung dienstvertragsrechtlicher Vorschriften	198
(1) Die Norm des § 622 BGB	198
(2) Die Norm des § 621 BGB	199
c) Unkündbarkeit durch den Pflegeverpflichteten	201
d) AGB-Kontrolle	203
2. Außerordentliche Kündigung	205
a) Die Kündigungsmöglichkeit des § 314 BGB	205
b) Anwendbarkeit des Mietrechts	206
3. Rechtsfolgen der Kündigung	207
II. Rücktrittsrecht	208
1. Anwendbarkeit neben Kündigung	208
a) Durchführungsschwierigkeiten	208
b) Interessenlage	209
c) Bewertung	209
2. Relevanz der vertraglichen Einordnung	212
I. Wechselwirkungen zwischen Softwareüberlassung und Softwarepflege	214
I. Allgemeine Grundsätze	214
II. Situation bei der Softwareüberlassung und Softwarepflege	215
1. Entgegenstehende Parteiinteressen	215
2. Bewertung anhand von Fallgruppen	215
a) Affirmative Indizien	216
b) Negative Indizien	217
III. Rechtliche Konsequenzen	218
1. Mehrfachvergütung	218
a) AGB-rechtliche Problematik	219
aa) Kosten der Nacherfüllung, § 309 Nr. 8b cc) BGB	219
bb) Lösungsansätze	220
(1) Pauschale oder anteilige Abzüge	220
(2) Zeitliche Modifikation	222
b) Individualvertragliche Regelung	223
c) Rückforderung	223
d) Fehlende Einheitlichkeit	225
2. Besonderes Leistungsstörungsrecht	226
a) Beendigung	226
b) Schadensersatz	227
c) Einwendungsdurchgriff	228
3. Nichtigkeit gem. § 139 BGB	229
IV. Sonderfall: Mietrechtliche Überlassung	230
1. Zunahme mietvertraglicher Modelle	230
2. Notwendigkeit der Softwarepflege	232
a) Pflichtenprogramm	232
b) Rechtliche Konsequenzen	233
aa) AGB-Kontrolle	234
bb) Individualvertragliche Abrede	235
J. Schlussbetrachtung	237
I. Ergebnisse	237
II. Ausblick	243
Literaturverzeichnis	247
Sachwortverzeichnis	259

Cite BOOK

Style

Format

Der Softwarepflegevertrag

Additional Information

Book Details

Pricing

About The Author

Abstract

Table of Contents

Contact

Quick Navigation