Die Anerkennung ausländischer Gesellschaften im französischen und deutschen Rechtskreis

Aline Kühne

doi:10.3790/978-3-428-54352-6

Die Anerkennung ausländischer Gesellschaften im französischen und deutschen Rechtskreis

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Kühne, A. (2014). Die Anerkennung ausländischer Gesellschaften im französischen und deutschen Rechtskreis. Die historische Entwicklung der Sitztheorie und ihr gegenwärtiger Stand. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54352-6

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Die Anerkennung ausländischer Gesellschaften im französischen und deutschen Rechtskreis

Die historische Entwicklung der Sitztheorie und ihr gegenwärtiger Stand

Kühne, Aline

Schriften zur Europäischen Rechts- und Verfassungsgeschichte, Vol. 61

(2014)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54352-6
978-3-428-14352-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54352-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 508
Collections: D&H 2014
RECHT 2014
NBE HIST
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Aline Kühne, geboren 1982 in Dresden, studierte Internationales Wirtschaftsrecht an der Friedrich-Alexander-Universität Erlangen-Nürnberg. Von 2006 bis 2013 war sie als wissenschaftliche Mitarbeiterin am Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Deutsche und Europäische Rechtsgeschichte von Prof. Dr. Bernd Mertens an der Friedrich-Alexander-Universität Erlangen-Nürnberg tätig.

Abstract

Die Anerkennung einer nach ausländischem Recht gegründeten Gesellschaft im Inland ist eine Problematik, die derzeit im Kontext der Niederlassungsfreiheit für aufsehenerregende Gerichtsurteile des EuGH sorgt und in den Mitgliedsstaaten (zumindest mittelbar) zu Umwälzungen im nationalen und internationalen Gesellschaftsrecht führt.

Dies nahm die Autorin zum Anlass, die Entwicklung der Sitztheorie im deutschen und französischen Rechtskreis aus rechtshistorischer Perspektive zu analysieren. Anhand der gewonnenen Erkenntnisse bewertet sie aktuelle Rechtsentwicklungen in Deutschland, Frankreich und Belgien.

In den betrachteten Sitztheoriestaaten bestehe traditionell ein enger inhaltlicher Zusammenhang zwischen nationalem Sach- und Kollisionsrecht. Die Autorin resümiert, dass das deutsche MoMiG mit diesem historisch gewachsenen Prinzip bricht und daher unter der Gefahr eines »race to the bottom« rechtspolitisch verfehlt ist, zumal das Europarecht einen solchen Paradigmenwechsel nicht erzwingt.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
A. Einleitung	15
I. Gegenstand der Arbeit	15
II. Bisheriger Forschungsstand	18
B. Der Umgang mit fremden Gesellschaften in Frankreich, Belgien und Deutschland aus rechtshistorischer Perspektive	20
I. Die Entwicklung der Anerkennung ausländischer Gesellschaften	20
1. Der Anerkennungsbegriff in seiner internationalgesellschaftsrechtlichen Bedeutung	20
2. Die Entwicklung der Anerkennung im romanischen Rechtskreis, insbesondere in Frankreich und Belgien	22
a) Rolle der historischen Entwicklung der Aktiengesellschaft für die Anerkennungsfrage	22
b) Die Entwicklung des französischen und belgischen nationalen Aktienrechts	23
aa) Der Weg vom Octroi (lettres patentes) zum Konzessionssystem (autorisation gouvernementale)	23
(1) Abgrenzung von Korporation (universitas) und Gesellschaft (societas) im römischen Recht und Modifikation der gesellschaftsrechtlichen Grundformen im französischen Recht	24
(2) Die Vorläufer der Aktiengesellschaften in Frankreich	31
(a) Die société anonyme des Ancien Régime	32
(b) Die Entwicklung der Kapitalgesellschaften	33
(c) Die negativen Erfahrungen mit den Vorläufern der Aktiengesellschaft bis zur Herrschaft Napoleons	39
bb) Der Übergang zum Konzessionssystem durch die Einführung des code de commerce 1807	48
(1) Eigene Rechtsfähigkeit der AG als Hintergrund der Konzession	50
(2) Haftungsbeschränkung als Hintergrund der Konzession	55
(3) Kontrolle der Macht der AG als Motiv des Konzessionserfordernisses	61
(4) Umsetzung der Motive des Konzessionserfordernisses in der Praxis	66
c) Die Nichtanerkennung ausländischer Aktiengesellschaften durch nationale Gerichte unter dem Einfluss des Konzessionssystems	66
aa) Ausgangslage: Die Haltung zur Anerkennungsproblematik in Frankreich	66
(1) Die Haltung der französischen Rechtsprechung und Verwaltung vor 1857	67
(a) Judikative	67
(b) Exekutive	70
(c) Würdigung der Gegensätzlichkeit	74
(2) Die Haltung belgischer Gesetzgebungsorgane und Verwaltungsbehörden	77
(a) Fortgeltung des Konzessionserfordernis im nationalen Aktienrecht	77
(b) Behandlung von ausländischen Aktiengesellschaften	82
bb) Der Umschwung durch den französisch-belgischen Konflikt	85
(1) Belgische Rechtsprechung	85
(a) Uneinheitliche Rechtsprechung der Untergerichte	86
(b) Entscheidungen der Cour de cassation	91
(aa) Grundsatzentscheidung von 1847	92
(bb) Rechtsprechungsumkehr im Jahre 1849	98
(cc) Bewertung des Rechtsprechungswandels	109
(2) Die Ansicht der Rechtswissenschaft in Belgien	113
(3) Die Reaktion des belgischen und französischen Gesetzgebers	130
(4) Der Einfluss des Gesetzes vom 30. Mai 1857 auf die Rechtsprechung der französischen Gerichte	142
(a) Rechtsprechungsumkehr der französischen Rechtsprechung	142
(b) Unterscheidung zwischen aktiver und passiver Parteifähigkeit	147
cc) Würdigung	150
(1) Staatliche Souveränität im Lichte des damaligen IPR	150
(2) Die juristische Person als bloße Fiktion	154
(3) Die Bedeutung der Konzession nach Art. 37 des Handelsgesetzbuches	156
(a) Erlangung von Rechtspersönlichkeit	156
(b) Wahrung des nationalen ordre public	158
(4) Fazit	160
d) Fortbestehende Anerkennungsprobleme unter dem Einfluss des Normativsystems	161
aa) Ersetzung des Konzessionssystems durch das System der Normativbestimmungen unter englischem Einfluss	162
bb) Folgeprobleme der Liberalisierung des nationalen Handelsrechts für die Anerkennung ausländischer Gesellschaften	166
(1) Die liberale Lösung: Aufhebung des Gesetzes von 1857 durch das französische Gesetz über die Handelsgesellschaften von 1867	168
(2) Die ablehnende Lösung: Nichtanerkennung von unter dem System der Normativbestimmungen gegründeten fremden Aktiengesellschaften unter dem Gesetz von 1857	170
(3) Der Mittelweg: Anerkennung von unter dem System der Normativbestimmungen gegründeten fremden Aktiengesellschaften unter dem Gesetz von 1857	171
(a) Die Ansicht der Rechtswissenschaft	171
(b) Die Ansicht der Rechtsprechung im Spiegel neuer Konflikte	176
(aa) Der Anerkennungsstreit zwischen Elsaß-Lothringen und Frankreich	177
(bb) Die Neuauflage des Anerkennungsstreits zwischen Frankreich und Belgien	186
cc) Konsequenz: Vorbehaltlose Anerkennung frei gegründeter Aktiengesellschaften?	188
3. Die Entwicklung der Anerkennung in Deutschland	189
a) Die Entwicklung des „deutschen“ Aktienrechts bis 1861	189
aa) Vorläufer von Aktiengesellschaften in Deutschland unter dem Octroi-System	189
bb) Einführung des Konzessionserfordernisses nach französischem Vorbild	190
(1) Preußisches Handelsrecht	191
(a) Die Rechtslage im allgemeinen Landrecht für die preußischen Staaten	191
(b) Preußische Aktiengesetze	193
(2) Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch von 1861	195
(3) Motive für die Anwendung des Konzessionserfordernisses in Deutschland	196
(a) Rechtsdogmatischer Hintergrund	197
(aa) Einordnung der Aktiengesellschaft vor dem ADHGB, insbesondere im preußischen Aktiengesetz von 1843	197
(bb) Einordnung der Aktiengesellschaft ab dem ADHGB	202
(b) Rechtspolitische Gründe: Begrenzung der (wirtschaftlichen) Macht der Aktiengesellschaft	205
(aa) Motive des Konzessionserfordernisses im preußischen Aktiengesetz von 1843	205
(bb) Motive des Konzessionserfordernisses im ADHGB von 1861	207
(cc) Haltung der Praxis und der Wissenschaft	209
(c) Bewertung	211
b) Die reichsweite Einführung des Normativsystems durch die Aktienrechtsnovelle 1870	212
aa) Fortfall der staatlichen Genehmigungspflicht der Aktiengesellschaft	212
bb) Abgrenzung von Aktienrecht und Vereinsrecht	213
cc) Hintergründe für den Übergang zum System der Normativbestimmungen	215
c) Die Behandlung der Anerkennungsfrage	218
aa) Gesetzliche Grundlagen	218
(1) Mangelnde Anerkennungsregel im ADHGB	218
(2) Rolle allgemein fremden- und gewerberechtlicher Schranken	220
(a) Bedeutung landesrechtlicher Beschränkungen	220
(b) Fortgeltung bundesweiter Zulassungserfordernisse	225
(3) Restriktionen für Zweigniederlassungen	227
(a) Rechtslage im ADHGB	227
(b) Behandlung im HGB	233
(c) Regelung im Aktiengesetz von 1937 bzw. 1965	234
(4) Entstehung der Anerkennungsnorm in Art. 10 EGBGB	235
(a) Entwürfe der 1. und 2. BGB-Kommission	235
(b) Rolle der IPR-Kommission	239
(aa) Ablehnung der Kodifikation der automatischen Anerkennungsregel	239
(bb) Anerkennungsnorm für ausländische Vereine als Rudiment	241
(c) Beratung im Bundesrat und Abschluss des Gesetzgebungsverfahrens	243
bb) Literaturansichten	244
cc) Rechtsprechung	248
d) Würdigung	251
aa) Fehlender äußerer Anstoß	252
bb) Grundsatz der (automatischen) Anerkennung	252
cc) Bedeutung von Konzession und Fiktionstheorie	253
dd) Rolle der nationalen Ordnung	255
ee) Trennung von Anerkennung und Zulassung	256
ff) Fazit	258
II. Die Entwicklung der Sitztheorie	259
1. Die Entwicklung der Sitztheorie in Frankreich und Belgien	259
a) Einfluss der nationalen Handelsrechtsordnungen durch den Übergang zum System der Normativbestimmungen	259
b) Anerkennungsvorbehalt Sitz: Der Sitz als Kriterium der Bestimmung des anwendbaren Rechts	261
aa) Die „belgische Gesetzeslösung“	263
(1) Rechtsprechung vor der Kodifizierung des Sitzerfordernisses	263
(2) Erstmalige gesetzliche Regelung der Sitztheorie 1873	265
bb) Die Rechtsprechung französischer Gerichte	270
cc) Gesetzeslage in Frankreich ab 1966	277
c) Dogmatische Hintergründe für die Entwicklung des Sitzes als Anknüpfungsgegenstand	279
aa) Anknüpfung des Personalstatuts natürlicher Personen	279
bb) Anknüpfung des Personalstatuts juristischer Personen	281
(1) Anknüpfungsmoment der Urteilspraxis	281
(2) Akademischer Streit um die Staatsangehörigkeit einer juristischen Person	286
(a) Argumentation der Lehre	287
(b) Bestimmung der lex societatis unter dem formalen Gesichtspunkt der Staatsangehörigkeit	289
(3) Zusammenhang zwischen der Staatsangehörigkeit einer Gesellschaft und der Wahl des Anknüpfungsgegenstands	290
(a) Verbindung zwischen dem Nationalitätsbegriff und der Gründungstheorie	291
(b) Verbindung zwischen dem Nationalitätsbegriff und der Sitztheorie	293
(c) Stellungnahme zur Bewertung durch Großfeld, Luchterhandt und Sandrock	295
d) Bestimmung der maßgeblichen Anknüpfung der lex societatis	299
aa) Freiheitliche Anknüpfungskonzepte	299
(1) Gedanke der Vertragsfreiheit: freie Rechtswahl	299
(2) Ort des Vertragsschlusses (locus regit actum): Gründungsortsrecht	300
(3) Satzungssitz	301
(4) Gründungstheorie	302
(a) Unterwerfung unter die Rechtsordnung des Konzessionsstaates	302
(b) Erfüllung der gesetzlichen Gründungsanforderungen einer Rechtsordnung	304
(5) Zusammenhang zwischen den freiheitlichen Theorien	305
bb) Einschränkende Anknüpfungskonzepte	306
(1) Kontrolltheorien	306
(a) Nationalität der Anteilseigner	306
(b) Nationalität der Verwaltungsratsmitglieder	308
(c) Bewertung nach historischer Einordnung	308
(2) Domizil	313
(a) Betriebsstätte: centre d’exploitation	314
(b) Effektiver Verwaltungssitz	316
(aa) Bestimmung des Sitzes	317
(bb) Anforderungen an die Wahl des Sitzes	318
(c) Sitz am Ort der Zeichnung bzw. am Ort der Aktienausgabe	320
(3) Freie richterliche Würdigung	322
e) Praktische Gründe für den Siegeszug des Sitzkriteriums	322
aa) Vorzüge der Sitztheorie	322
bb) Gründe für die zunächst fehlende Normierung der Sitztheorie in Frankreich	328
2. Die Entwicklung der Sitztheorie in Deutschland	331
a) Rolle des Übergangs zum Normativbestimmungssystem im nationalen Handelsrecht 1870	331
b) Anknüpfung am Gesellschaftssitz	332
aa) Gesetzgeberische Motive	332
bb) Literatur zur Sitzanknüpfung	334
(1) Parallele zur natürlichen Person	334
(a) Bedeutung des Wohnsitzes	334
(b) Einfluss der Diskussion um den Staatsangehörigkeitsbegriff	336
(2) Definition des Sitzes: Satzungs- oder Verwaltungssitz?	341
(3) Ausstrahlungswirkung des nationalen Aktienrechts auf die IPR-Anknüpfung?	343
(a) Verständnis des Sitzbegriffes im Sach- und Kollisionsrecht	344
(b) Zusammenspiel des Sitzbegriffes im Sach- und Kollisionsrecht	348
cc) Rechtsprechung	355
(1) Ältere Entscheidungen von lokalen Instanzgerichten	355
(2) Urteile des Reichsgerichts	357
(a) Wegzugsproblematik	357
(b) Bestimmung des Gesellschaftsstatuts anhand des Verwaltungssitzes	359
(c) Zweifels- bzw. Sonderfälle in der kollisionsrechtlichen Anknüpfung	361
(aa) Die „Eskimo-Pie“-Entscheidung von 1927	361
(bb) Die „Ungar“-Entscheidung von 1934	363
(cc) Die Urteile zu den Gothaer Kaufgewerkschaften	364
(3) Urteilspraxis von BGH und Oberlandesgerichten	376
(a) Verwaltungssitzanknüpfung	376
(b) Sanktion der Sitztheorie und Parteifähigkeit vor deutschen Gerichten	378
(aa) Passive Parteifähigkeit	378
(bb) Aktive Parteifähigkeit	380
c) Alternative Anknüpfungskonzepte	381
d) Bewertung	383
aa) Gründe für die Durchsetzung der Sitztheorie	383
bb) Bedeutung des Verwaltungssitzes für nach deutschem Recht gegründete Aktiengesellschaften	385
III. Europäischer Einfluss und Implikationen für Sach- und Kollisionsrecht	388
1. Die europäische Niederlassungsfreiheit	389
2. Die maßgebliche Rechtsprechung des EuGH von Daily Mail bis Cartesio	390
a) Daily Mail	390
b) Centros	392
c) Überseering	393
aa) Entscheidung des EuGH	393
bb) Einfluss auf die Rechtsprechung des BGH	396
d) Inspire Art	397
e) Sevic Systems und Cadbury Schweppes	400
f) Cartesio und VALE	403
3. Bewertung der EuGH-Rechtsprechung unter dem Gesichtspunkt der historischen Entwicklung des „Nationalitätsgedankens“	410
4. Europäischer Einfluss auf die deutsche Gesellschafts(kollisions)rechtsgesetzgebung	415
a) Referentenentwurf zum internationalen Gesellschaftsrecht von 2008	415
b) Der Weg des MoMiG	419
aa) Ziel der inhaltlichen Reform mit Blick auf die Niederlassungsfreiheit	420
bb) Auslegung von §§ 4a GmbHG, 5 AktG	422
(1) Auslegung als allseitige Kollisionsnorm (Gründungstheorie)	423
(2) Sachrechtliche Interpretation	424
(3) Konzeption als einseitige Kollisionsnorm (Gründungstheorie)	426
5. Europäischer Einfluss auf die romanische Gesellschafts(kollisions)rechtsgesetzgebung	429
C. Schlussbetrachtung	436
I. Entwicklungslinien der Sitzanknüpfung in Frankreich und Belgien	436
II. Entstehung der Sitztheorie in Deutschland	439
III. Vergleichende Betrachtung	441
IV. Bewertung des heutigen Gesellschaftsrechts in Europa im Spiegel der Anerkennungsgeschichte	443
Literaturverzeichnis	449
Personen- und Sachwortverzeichnis	492

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