Insiderhandel in China und Deutschland

Sophia-Antonia Bir

doi:10.3790/978-3-428-54412-7

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Bir, S. (2015). Insiderhandel in China und Deutschland. Eine rechtsvergleichende Studie zur Regelung des Verbots von Insidergeschäften. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54412-7

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Insiderhandel in China und Deutschland

Eine rechtsvergleichende Studie zur Regelung des Verbots von Insidergeschäften

Bir, Sophia-Antonia

Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 198

(2015)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54412-7
978-3-428-14412-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54412-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 348
Collections: RECHT 2015
D&H 2015
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Sophia-Antonia Bir studierte von 2003 bis 2008 Rechtswissenschaften mit wirtschaftswissenschaftlicher Zusatzausbildung an der Universität Bayreuth und besuchte nach dem ersten Staatsexamen ein LL.M.-Programm an der China-EU School of Law in Peking. Das Referendariat absolvierte sie in Düsseldorf, wo sie im Jahr 2013 die Zweite Juristische Staatsprüfung ablegte. Während der Erstellung der Arbeit arbeitete sie als juristische Mitarbeiterin im Bereich Gesellschaftsrecht/M&A im Düsseldorfer Büro von Freshfields Bruckhaus Deringer. Sophia-Antonia Bir arbeitete im Jahr 2013 für die SMS Siemag AG im Bereich Corporate Development und ist seit Anfang 2014 als Associate bei Freshfields Bruckhaus Deringer tätig.

Abstract

Die vergleichende Analyse des deutschen und chinesischen Insiderhandelsverbots ergibt, dass in beiden Rechtsordnungen die wesentlichen Grundgedanken zur Regelung eines solchen Verbots übereinstimmen. Der chinesische Gesetzgeber hat jedoch ein unausgereiftes Insiderrecht implementiert, dessen Lückenhaftigkeit vor allem durch eine rechtswidrige Praxis der chinesischen Wertpapieraufsichtsbehörde ausgeglichen wird, die sich in gewissem Maße ihr eigenes Insiderrecht geschaffen hat. Auch wenn das chinesische Insiderrecht in der Praxis daher dem deutschen Äquivalent sehr vergleichbar ist, steht die chinesische Wertpapieraufsichtsbehörde der deutschen Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht in der Aufdeckung und Verfolgung von Insiderhandelsverstößen um einiges nach. Bei allen Unzulänglichkeiten des chinesischen Insiderrechts gibt es doch auch Aspekte, die den deutschen Gesetzgeber zum Nachdenken anregen können und die vielleicht den besseren Weg zur Lösung bestimmter Probleme darstellen.

Section Title	Page	Action	Price
Einleitung	19
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	16
Ziel der Arbeit und Gang der Untersuchung	20
A. Historischer Überblick über die Entwicklung des Insiderrechts	21
I. Entwicklung des Insiderrechts in Deutschland	22
1. Entwicklungen bis zum Jahre 1989	22
2. Die Insiderrichtlinie und das Zweite Finanzmarktförderungsgesetz	25
a) Wohlverhaltensregeln für Wertpapiertransaktionen	25
b) Die Insiderrichtlinie aus dem Jahre 1989	26
c) Das Zweite Finanzmarktförderungsgesetz	27
3. Die Novellierung des Insiderrechts	29
a) Die Marktmissbrauchsrichtlinie aus dem Jahre 2003	29
b) Das Anlegerschutzverbesserungsgesetz	30
4. Aktuelle Entwicklungen: Die Marktmissbrauchsverordnung und die Marktmissbrauchs-Strafrechts-Richtlinie	32
II. Entwicklung des Insiderrechts in China	33
1. Die Entwicklung bis zum Jahre 1993	34
a) Entwicklung des chinesischen Kapitalmarkts	34
aa) Entwicklung verschiedener Finanzinstrumente	35
bb) Errichtung von Börsen	36
b) Behördliche Vorschriften zum Insiderhandel	36
2. Der Weg zum Erlass des Wertpapiergesetzes im Jahre 1999	38
a) Reformen nach der Asienkrise im Jahre 1997	38
b) Das Wertpapiergesetz aus dem Jahre 1999	39
3. Die Novellierung des Wertpapiergesetzes im Jahre 2005	40
4. Sonstige Vorschriften mit Bezug zum Insiderhandel	41
B. Regelungsnotwendigkeit und Schutzzweck des Insiderrechts	43
I. Rechtfertigung eines gesetzlichen Verbotes des Insiderhandels	43
1. Die Auswirkungen des Insiderhandels auf die Funktionsfähigkeit des Kapitalmarkts	44
2. Die Auswirkungen des Insiderhandels auf das Unternehmen	48
a) Das Anreizmodell	48
b) Der Principal-Agent-Ansatz	52
3. Die Bewertung von Insiderhandel vor dem Hintergrund allgemeiner Gerechtigkeitsüberlegungen	53
4. Die potentiell Geschädigten des Insiderhandels	54
a) Die Schädigung des einzelnen Anlegers	54
b) Die Schädigung der Gesellschaft	57
5. Stellungnahme	58
II. Schutzzweck der insiderrechtlichen Regelungen	60
1. Deutschland	60
2. China	64
3. Stellungnahme	65
C. Gesetzliche Regelung der Insidergeschäfte	67
I. Insiderrecht in Deutschland	67
1. Der Verbotstatbestand des Wertpapierhandelsgesetzes	68
a) Die Insiderpapiere	68
aa) Erfasste Finanzinstrumente	69
bb) Erfasste Märkte	71
b) Die Insiderinformation	74
aa) Konkrete Information über Umstände	74
(1) Konkrete Information	74
(2) Gegenwärtige oder zukünftige Umstände	75
(3) Einzelfragen	78
(a) Prognosen und Werturteile	79
(b) Scalping	80
(c) Frontrunning	83
(d) Gerüchte	85
(e) Unrichtige Informationen	86
(f) Mehrstufige Entscheidungsprozesse	86
bb) Nicht öffentlich bekannte Information	89
cc) Emittenten- oder Insiderpapierbezug der Information	91
(1) Direkter oder indirekter Emittenten- oder Insiderpapierbezug	91
(2) Praktische Relevanz des Merkmals	92
dd) Erhebliches Kursbeeinflussungspotential	93
(1) Eignung zur Kursbeeinflussung	93
(a) Verständiger Anleger	94
(b) Prognose	95
(2) Erheblichkeit der Kursbeeinflussung	96
(3) Regelbeispiele und Katalog kurserhebliche Umstände der BaFin	97
ee) Ausnahmetatbestand des § 13 Abs. 2 WpHG	98
c) Verbotenes Handeln	99
aa) Das Erwerbs- und Veräußerungsverbot	100
(1) Erwerb und Veräußerung	100
(2) Die Verwendung der Information	101
(a) Meinungsstand im deutschen Recht	101
(b) Konsequenzen der Spector Photo Group-Entscheidung des EuGH	103
(c) Einzelfragen	106
(aa) Face-to-Face-Geschäfte	106
(bb) Unternehmerische Pläne	107
(cc) Öffentliche Übernahmen	108
bb) Das Weitergabeverbot	109
(1) Mitteilung und Zugänglichmachung	109
(2) Unbefugt	110
cc) Das Empfehlungs- und Verleitungsverbot	112
(1) Empfehlung	112
(2) Verleiten	113
dd) Ausnahmetatbestände	113
(1) Ausnahmetatbestand des § 14 Abs. 2 WpHG	113
(2) Ausnahmetatbestand des § 1 Abs. 3 WpHG	114
d) Subjektiver Tatbestand	114
2. Sanktionen und Haftung	114
a) Straf- und ordnungswidrigkeitenrechtliche Sanktionen	114
aa) Abhängigkeit der straf- und ordnungswidrigkeitenrechtlichen Sanktionen von der Qualifikation des Handelnden als Primär- oder Sekundärinsider	115
(1) Primärinsider	115
(a) Organinsider	115
(b) Anteilsinsider	117
(c) Berufs-, Tätigkeits- und Aufgabeninsider	118
(d) Kriminalinsider	120
(2) Sekundärinsider	121
bb) Straf- und ordnungswidrigkeitenrechtliche Sanktionen im Einzelnen	122
(1) Freiheitsstrafe, Geldstrafe, Bußgeld, Verfall	122
(2) Strafrechtliches Berufsverbot	124
b) Börsenrechtliche Sanktionen	124
c) Zivilrechtliche Haftung	125
3. Präventive Maßnahmen zur Verhinderung von Insidergeschäften	126
a) Ad-hoc-Publizität	127
aa) Die Pflicht zur Veröffentlichung von Insiderinformationen	127
(1) Veröffentlichungspflicht nach § 15 Abs. 1 S. 1 Halbs. 1 WpHG	127
(a) Inlandsemittent von Finanzinstrumenten	127
(b) Publizitätspflichtige Informationen	129
(aa) Zeitpunkt der Entstehung der Veröffentlichungspflicht	130
(bb) Unternehmensinterne Informationen mit unmittelbarem Emittentenbezug	131
(cc) Unternehmensexterne Informationen mit unmittelbarem Emittentenbezug	132
(α) Änderung eines externen Ratings	132
(β) Übernahmeangebot	133
(γ) Squeeze-out	135
(2) Veröffentlichungspflicht nach § 15 Abs. 1 S. 4 und 5 WpHG	135
bb) Aufschub der Veröffentlichung	137
(1) Berechtigtes Aufschubinteresse des Emittenten	137
(2) Keine Irreführung der Öffentlichkeit	140
(3) Gewährleistung der Vertraulichkeit	141
(4) Notwendigkeit einer bewussten Entscheidung des Emittenten	142
cc) Folgen der Veröffentlichungspflichten	143
dd) Rechtsfolgen unterlassener oder nicht gesetzmäßiger Ad-hoc-Mitteilungen	144
(1) Bußgeld	144
(2) Schadensersatzpflicht	144
b) Directors’ Dealings	145
c) Führung von Insiderverzeichnissen	146
4. Mittel zur Verfolgung von Verstößen	148
II. Insiderrecht in China und rechtsvergleichende Analyse	149
1. Die Verbotstatbestände des Wertpapiergesetzes	151
a) Der Begriff des Insiders	152
aa) Gesetzlicher Insider	153
(1) Traditionelle Insider	153
(2) Aufsichtsbehördeninsider	155
(3) Marktinsider	156
(4) Ermächtigung der CSRC, weitere Insider vorzuschreiben	157
(a) Regelung des Insiderbegriffs	158
(b) Rechtliche Qualifikation und Rechtmäßigkeit der Art. 6 Nr. 2, 3 und 5 CSRC-Leitfaden	159
(c) Anwendung des CSRC-Leitfadens in der Praxis	161
(5) Notwendigkeit der tatsächlichen Kenntnis der Insiderinformation	163
bb) Illegaler Insider	164
cc) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	169
(1) Bewertung des CSRC-Leitfadens	170
(2) Vergleich der gesetzlichen Regelungen	170
b) Die Insiderpapiere	176
aa) Erfasste Finanzinstrumente	177
bb) Erfasste Märkte	180
cc) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	181
c) Die Insiderinformation	182
aa) Bezugspunkt der Information	185
(1) Gegenwärtige und zukünftige Umstände	185
(2) Einzelfragen	186
(a) Prognosen und Werturteile	186
(b) Zwischen Scalping und Frontrunning: Das chinesische Phänomen des Rat Trading	186
(c) Gerüchte	193
(d) Unrichtige Informationen	194
(e) Mehrstufige Entscheidungsprozesse	195
bb) Nicht öffentlich bekannte Information	197
cc) Inhalt der Information	201
(1) Direkter oder indirekter Emittentenbezug der Information	201
(2) Marktinformationen mit Kursbeeinflussungspotential	203
(a) Marktinformationen	203
(b) Kursbeeinflussungspotential	204
(3) Alternativverhältnis zwischen Emittentenbezug und Kursbeeinflussungspotential	206
(4) Auslegung der gesetzlichen Regelbeispiele	208
dd) Ermächtigung der CSRC, weitere Ereignisse und Informationen „vorzuschreiben“ bzw. „anzuerkennen“	208
ee) Ausnahmetatbestand	210
ff) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	211
(1) Information über Umstände	212
(a) Funktion des Merkmals der Konkretheit der Information	212
(b) Zukünftige Umstände	215
(c) Information über innere Umstände	216
(d) Mehrstufige Entscheidungsprozesse	218
(2) Nicht öffentlich bekannte Information	220
(3) Inhalt der Information	222
(4) Relevanz des Merkmals des Emittentenbezugs	224
(5) Ausnahmetatbestand	225
d) Verbotenes Handeln	226
aa) Das Erwerbs- und Veräußerungsverbot	227
(1) Erwerb und Veräußerung	227
(2) Die Verwendung der Information	229
(a) Meinungsstand in der chinesischen Literatur und in der behördlichen Praxis vor der Mitteilung des Obersten Volksgerichtshofs	229
(b) Bestätigung durch die Mitteilung des Obersten Volksgerichtshofs in Bezug auf die Zusammenfassung der Konferenz zu bestimmten rBeweisproblemen im Zusammenhang mit der Verhandlung von Verwaltungssanktionsentscheidungen (Konferenz-Mitteilung)	233
(c) Einzelfälle	234
(aa) Face-to-Face-Geschäfte	234
(bb) Unternehmerische Pläne	235
(cc) Öffentliche Übernahmen	236
(3) Gewinn und Gewinnerzielungsabsicht	237
bb) Das Preisgabeverbot	239
cc) Das Empfehlungsverbot	240
dd) Ausnahmetatbestände	241
ee) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	241
(1) Das Erwerbs- und Veräußerungsverbot	242
(2) Das Preisgabe- und Empfehlungsverbot	244
(3) Ausnahmetatbestände	246
e) Vorsatz	246
2. Der Verbotstatbestand der Regulation on the Administration of Futures Trading	248
a) Rechtslage in China	248
b) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	250
3. Sanktionen und Haftung	251
a) Verwaltungssanktionen	252
aa) Einziehung der illegalen Gewinne, Bußgeld	252
bb) Marktzutrittsverbot	253
cc) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	253
b) Strafrechtliche Sanktionen	257
aa) Straftatbestand	258
bb) Wesentliche Unterschiede im Vergleich zum wertpapierrechtlichen Verbotstatbestand	259
(1) Verwendung der Insiderinformation beim Erwerbs- und Veräußerungsverbot	260
(2) Vorsatz	264
(3) Anwendung des Insiderbegriffs des CSRC-Leitfadens durch die Strafgerichte	264
cc) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	266
(1) Anwendungsbereich	266
(2) Notwendigkeit der Verwendung der Insiderinformation	266
(a) Gesetzestext	267
(b) Anwendbarkeit einer Vermutung	267
(aa) Verwendungsvermutung im chinesischen Recht	267
(bb) Verwendungsvermutung im deutschen Recht	270
(c) Folgerungen für den chinesischen und deutschen Gesetzgeber	272
c) Zivilrechtliche Haftung	274
aa) Rechtslage in China	274
bb) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	278
4. Präventive Maßnahmen zur Vermeidung von Insidergeschäften	281
a) Ad-hoc-Publizität	282
aa) Die Pflicht zur Veröffentlichung erheblicher Ereignisse	283
(1) Erhebliche Ereignisse im Sinne des Wertpapiergesetzes	284
(2) Weitere erhebliche Ereignisse im Sinne der Disclosure Rules	287
(3) Insiderinformationen im Sinne des Wertpapiergesetzes als erhebliche Ereignisse	288
(4) Insiderinformationen im Sinne der Regulation on the Administration of Futures Trading als erhebliche Ereignisse	289
bb) Zeitpunkt der Entstehung der Veröffentlichungspflicht	290
cc) Aufschub der Veröffentlichung	290
dd) Folgen der Veröffentlichungspflichten	292
ee) Rechtsfolgen unterlassener oder nicht gesetzmäßiger Ad-hoc-Mitteilungen	293
(1) Sanktionen	293
(2) Schadensersatzpflicht	294
b) Directors’ Dealings	294
c) Führung von Insiderverzeichnissen	295
d) Handelsbeschränkungen	296
aa) Handelsvolumenbeschränkungen	297
bb) Zeitliche Handelsbeschränkungen	297
cc) Short Swing Trading	297
e) Rechtsvergleichende Betrachtung und Stellungnahme	298
aa) Ad-hoc-Publizität	298
bb) Directors’ Dealings	303
cc) Führung von Insiderverzeichnissen	303
dd) Handelsbeschränkungen	304
(1) Handelsvolumen- und zeitliche Handelsbeschränkungen	305
(2) Short Swing Trading	306
ee) Meldepflichten	307
D. Praxis der Aufsichtsbehörden und Gerichte im Umgang mit Verstößen gegen das Verbot von Insidergeschäften	309
I. Deutschland	309
II. China	312
E. Zusammenfassung	316
Literaturverzeichnis	319
Stichwortverzeichnis	344

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