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Huthmacher, D. (2015). Pflichten und Haftung der Aufsichtsratsmitglieder. Zugleich eine Untersuchung zur kollegialorganschaftlichen Innenhaftung des Aufsichtsrats. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54441-7
Huthmacher, David. Pflichten und Haftung der Aufsichtsratsmitglieder: Zugleich eine Untersuchung zur kollegialorganschaftlichen Innenhaftung des Aufsichtsrats. Duncker & Humblot, 2015. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54441-7
Huthmacher, D (2015): Pflichten und Haftung der Aufsichtsratsmitglieder: Zugleich eine Untersuchung zur kollegialorganschaftlichen Innenhaftung des Aufsichtsrats, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54441-7
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Pflichten und Haftung der Aufsichtsratsmitglieder
Zugleich eine Untersuchung zur kollegialorganschaftlichen Innenhaftung des Aufsichtsrats
Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 440
(2015)
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About The Author
Geboren 1986 in Siegburg; Abitur 2005 in Bonn; Studium der Rechtswissenschaften an der Rheinischen Friedrich-Wilhelms Universität 2005 bis 2010; Auslandssemester an der Université de Lausanne (Schweiz) 2007; studentischer Mitarbeiter am Zentrum für Europäische Integrationsforschung (ZEI), Prof. Dr. Christian Koenig 2007 bis 2009; erstes juristisches Staatsexamen 2010; Promotionsstudium an der Universität zu Köln bei Frau Prof. Dr. Dauner-Lieb 2010 bis 2013; Referendariat am Oberlandesgericht Düsseldorf mit Stationen in London und New York 2012 bis 2014; zweites juristisches Staatsexamen 2014; seit 2014 Rechtsanwalt in Berlin.Abstract
Die Überwachung der Aktiengesellschaft durch den Aufsichtsrat ist im Zusammenhang mit der Wirtschafts- und Finanzkrise verstärkt in die Kritik geraten. David Huthmacher untersucht zunächst die $ade lege lata$z bestehenden Pflichten der einzelnen Aufsichtsratsmitglieder, wobei er insbesondere auf die Stellung des einzelnen Mitglieds im Gesamtgefüge des Aufsichtsrats als Kollegialorgan eingeht. In diesem Bereich sind bis heute viele Einzelfragen durch die Rechtsprechung kaum ausgeformt und in der Literatur häufig nur schemenhaft behandelt.Sodann widmet sich der Autor der Frage, welche Folgen die Verletzungen der vorgenannten Pflichten haftungsrechtlich nach sich ziehen. Dabei geht er in einem ersten Teil auf die Haftung der einzelnen Mitglieder gegenüber dem Organ ein, bevor in einem weiteren Schritt geprüft wird, ob nicht vielmehr eine primäre Haftung des Organs Aufsichtsrat gegenüber der Gesellschaft und eine Haftungsüberleitung auf die einzelnen Mitglieder stattfindet. Ausgehend von dieser Frage untersucht David Huthmacher insbesondere die historische Entstehung der Aufsichtsratshaftung und arbeitet hieran die Bedeutung und Intention der jeweiligen Gesetzgeber heraus. Die Arbeit schließt mit der Untersuchung von weiteren Mitteln zur Stärkung der Überwachung $ade lege ferenda.$z
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Einleitung | 15 | ||
| 1. Teil: Die Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats und seiner Mitglieder | 18 | ||
| A. Der Aufsichtsrat als Pflichtorgan der dualistischen Unternehmensverfassung | 18 | ||
| I. Der Pflichtaufsichtsrat nach dem deutschen Gesellschaftsrecht | 18 | ||
| II. Die Terminologie „Aufsichtsrat“ | 19 | ||
| B. Der Aufsichtsrat als Überwachungsorgan | 20 | ||
| I. Gegenstand und Umfang der Überwachungspflicht | 21 | ||
| 1. Gegenstand der Überwachung | 21 | ||
| a) Überwachung der Geschäftsführung | 24 | ||
| b) Gegenstand der Überwachung im Einzelnen: Kontrolle des Vorstands | 27 | ||
| c) Insbesondere: Überwachung von Angestellten? | 27 | ||
| 2. Art und Weise der Überwachung | 30 | ||
| a) Vergangenheitsbezogene Kontrolle | 30 | ||
| b) Zukunftsbezogene Kontrolle ex ante | 32 | ||
| c) Aufsichtsratsamt als Nebenamt | 35 | ||
| II. Ausreichende Tatsachenfeststellung als notwendige Grundlage wirksamer Überwachung | 36 | ||
| 1. Vorstandsabhängige Informationen | 37 | ||
| a) Vorstandsberichte | 37 | ||
| b) Vorstandsabhängige Information als Pflichtrecht des Aufsichtsrats | 38 | ||
| c) Berichtsordnung für den Vorstand | 39 | ||
| 2. Vorstandsunabhängige Informationen | 41 | ||
| a) Das Einsichts- und Fragerecht | 43 | ||
| b) Das Einsichts- und Fragerecht als Pflichtrecht des Aufsichtsrats? | 44 | ||
| aa) Historische Entwicklung | 45 | ||
| bb) Eigene Informationsbeschaffung als Ultima Ratio? | 46 | ||
| c) Besondere Prüfungsaufträge und Schwerpunkte der regulären Abschlussprüfung | 52 | ||
| aa) Allgemeine Voraussetzungen | 52 | ||
| bb) Erneut: nur subsidiäre Anwendung der Vorschriften? | 53 | ||
| 3. Schranken der Information des Aufsichtsrats | 54 | ||
| III. Maßstab der Überwachungspflicht | 56 | ||
| 1. Rechtmäßigkeit | 57 | ||
| 2. Zweckmäßigkeit | 59 | ||
| 3. Wirtschaftlichkeit | 61 | ||
| 4. Ordnungsgemäßheit | 61 | ||
| a) Ausreichende Organisation | 62 | ||
| b) Ausreichende Unternehmensplanung | 63 | ||
| c) Einrichtung von Risikoüberwachungssystemen | 63 | ||
| 5. Insbesondere: die Einrichtung von Compliance-Organisationen | 64 | ||
| a) Verantwortlichkeit des Vorstands | 65 | ||
| b) Ausgestaltung der Compliance-Organisation | 67 | ||
| c) Verantwortlichkeit des Aufsichtsrats | 68 | ||
| aa) Verantwortlichkeit bei fehlender Compliance-Organisation | 69 | ||
| bb) Verantwortlichkeit bei bestehender Compliance-Organisation | 69 | ||
| d) Ergebnis | 70 | ||
| IV. Intensität der Überwachung: Abgestufte Überwachungspflicht? | 71 | ||
| 1. Abgestufte Überwachung | 71 | ||
| a) Normaler Geschäftsverlauf | 72 | ||
| b) Verschlechterung der Lage des Unternehmens | 72 | ||
| c) Die Überwachung in der Krise | 73 | ||
| d) Aufnahme der These in der Literatur | 73 | ||
| 2. Gegenthese: Vollständige Überwachung | 74 | ||
| 3. Stellungnahme | 74 | ||
| V. Mittel der Überwachung: Einwirkungs- und Handlungsmöglichkeiten | 79 | ||
| 1. Stellungnahmen, Meinungsäußerungen und Beanstandungen | 80 | ||
| 2. Begründung von Zustimmungsvorbehalten | 81 | ||
| a) Art und Umfang des Zustimmungsvorbehalts | 82 | ||
| b) Wirkung des Zustimmungsvorbehalts und der Zustimmungserklärung | 84 | ||
| c) Pflicht zur Einführung von Zustimmungsvorbehalten | 86 | ||
| d) Zusammenfassung | 87 | ||
| 3. Einberufung einer Hauptversammlung | 88 | ||
| 4. Verhängung eines Zwangsgelds durch das Registergericht | 88 | ||
| 5. Schadensersatzansprüche wegen Verletzung von Informationspflichten | 89 | ||
| 6. Gerichtliche Klagen | 90 | ||
| a) (Leistungs-)Klage auf Erfüllung der Berichtspflicht | 90 | ||
| aa) Zulässigkeit einer zivilrechtlichen Klage neben § 407 AktG | 91 | ||
| bb) Bestehen eines materiellen Anspruchs | 95 | ||
| cc) Aktiv- und Passivlegitimation | 96 | ||
| dd) Zwischenergebnis: Interorganstreit zwischen Aufsichtsrat und Vorstand | 100 | ||
| b) (Feststellungs- und Unterlassungs-)Klage zur Wahrung von Organrechten des Aufsichtsrats? | 100 | ||
| aa) Zulässigkeit einer gerichtlichen Geltendmachung | 100 | ||
| bb) Aktiv- und Passivlegitimation | 102 | ||
| c) Ergebnis | 102 | ||
| 7. Abberufung von Vorstandsmitgliedern | 104 | ||
| 8. Zusammenfassung | 106 | ||
| C. Der Aufsichtsrat als Kollegialorgan | 107 | ||
| I. Rechte und Pflichte des Organs | 107 | ||
| 1. Das Organ als Träger von Rechten und Pflichten | 107 | ||
| 2. Delegation und Beauftragung | 109 | ||
| 3. Beschlussfassung im Organ | 111 | ||
| a) Beschlussfähigkeit | 111 | ||
| b) Abstimmung | 112 | ||
| c) Mehrheitserfordernisse | 115 | ||
| II. Rechte und Pflichten der Organmitglieder | 116 | ||
| 1. Persönliche Voraussetzungen für die Bestellung zum Aufsichtsratsmitglied | 116 | ||
| a) Allgemeines | 116 | ||
| b) Besondere fachliche und persönliche Voraussetzungen | 117 | ||
| 2. Rechte und Pflichten im Einzelnen | 121 | ||
| a) Interne Mitwirkungsbefugnisse | 122 | ||
| b) Pflicht zur sorgfältigen Wahrnehmung der Organfunktion | 123 | ||
| aa) Pflicht zur kollegialen Zusammenarbeit | 123 | ||
| bb) Informationspflicht | 124 | ||
| cc) Treuepflicht, Verschwiegenheit | 125 | ||
| D. Die Durchsetzung der Überwachungsverantwortung des Aufsichtsrats | 127 | ||
| 2. Teil: Folgen von Pflichtverletzungen durch den Aufsichtsrat und seinen Mitglieder | 129 | ||
| A. Die Innenhaftung der Aufsichtsratsmitglieder gegenüber der Gesellschaft | 129 | ||
| I. Die Innenhaftung der Aufsichtsratsmitglieder für eigene Pflichtverletzungen | 131 | ||
| 1. Allgemeines | 131 | ||
| 2. Pflichtverletzung | 133 | ||
| a) Allgemeines | 133 | ||
| b) Übersicht möglicher Pflichtverletzungen | 133 | ||
| c) Haftungserleichterung: Anwendung der Business Judgement Rule auf den Aufsichtsrat? | 135 | ||
| 3. Verschulden und Sorgfaltsmaßstab | 140 | ||
| a) Ausgangslage: Allgemeiner (objektiver) Sorgfaltsmaßstab | 140 | ||
| aa) Historie | 140 | ||
| bb) Subjektiver vs. objektiver Sorgfaltsmaßstab | 141 | ||
| (1) Subjektiver Maßstab | 142 | ||
| (2) Objektiver Maßstab | 143 | ||
| (3) Stellungnahme | 143 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 145 | ||
| b) Mindestqualifikation | 146 | ||
| aa) Rechtsprechung | 147 | ||
| bb) Literatur | 149 | ||
| cc) Stellungnahme | 151 | ||
| (1) Allgemeine Kenntnisse | 151 | ||
| (2) Erfahrung | 154 | ||
| (3) Abhängigkeit von Marktumfeld und Unternehmenslage | 156 | ||
| dd) Rechtsfolge der Nichterfüllung der Mindestvoraussetzungen | 158 | ||
| (1) Keine Unwirksamkeit der Bestellung wegen fehlender Qualifikation eines Aufsichtsratsmitglieds | 158 | ||
| (2) Anfechtung der Bestellung? | 159 | ||
| (3) Gerichtliche Abberufung aus wichtigem Grund? | 160 | ||
| (4) Haftung | 162 | ||
| (a) Der Aufsichtsrat: Haftung für Wahlvorschlag? | 162 | ||
| (b) Das nicht hinreichend qualifizierte Mitglied: Innenhaftung wegen Übernahmeverschuldens | 164 | ||
| (5) Zusammenfassung | 165 | ||
| c) Auswirkung von individuellem Sonderwissen auf die persönliche Haftung der Aufsichtsratsmitglieder | 166 | ||
| aa) Allgemeines | 166 | ||
| bb) Konsequenzen des besonderen Fachwissens | 167 | ||
| (1) Haftungsverschärfung durch Sonderwissen | 167 | ||
| (2) Keine generelle Steigerung der Sorgfaltspflicht | 169 | ||
| (3) Stellungnahme | 169 | ||
| cc) Erhöhte Anforderungen für Ausschussmitglieder? | 172 | ||
| (1) Wahl und Zusammensetzung | 173 | ||
| (2) Rechtsfolgen bei nicht ausreichender (Zusatz-)Qualifikation | 176 | ||
| (a) Unwirksamkeit oder Anfechtbarkeit der Wahl? | 176 | ||
| (b) Die Haftung der Plenumsmitglieder | 176 | ||
| (aa) Haftung für fehlerhafte Auswahl | 176 | ||
| (bb) Haftung für unzureichende Überwachung des Ausschusses | 177 | ||
| (c) Die Haftung des Ausschussmitglieds | 180 | ||
| (d) Ergebnis | 180 | ||
| dd) Sonderfall: Anforderung von § 100 Abs. 5 AktG und Auswirkung auf die Haftung | 181 | ||
| (1) Haftung der übrigen Aufsichtsratsmitglieder | 181 | ||
| (2) Verschärfte Haftung des Finanzexperten? | 183 | ||
| (a) Rechtsvergleichende Betrachtung: die Regelung nach dem Sarbanes-Oxley Act | 183 | ||
| (b) Übertragung der allgemeinen Haftungsgrundsätze | 185 | ||
| (3) Fazit | 191 | ||
| d) Kein Einstehen für die Pflichtverletzung Dritter | 192 | ||
| 4. Kausalität (bei Gremienentscheidungen) | 192 | ||
| a) Insbesondere: Probleme überbedingter Kausalität | 194 | ||
| aa) Lösungsansätze im Strafrecht | 195 | ||
| bb) Zivilrechtliche Lösung | 198 | ||
| cc) Zusammenfassung | 201 | ||
| b) Pflichten des dissentierenden Aufsichtsratsmitglieds? | 202 | ||
| aa) Vor der Abstimmung: Pflicht zur Gegenvorstellung | 203 | ||
| bb) Stimmenthaltung bei vorheriger Gegenvorstellung? | 206 | ||
| cc) Bei Unterliegen in der Abstimmung: weitere Pflichten im Nachgang? | 207 | ||
| (1) Erneute Remonstration | 208 | ||
| (2) Einschaltung des Vorstands | 209 | ||
| (3) Einschaltung von Behörden | 210 | ||
| (4) Feststellungs-/Nichtigkeitsklage | 211 | ||
| (5) Pflicht zur Amtsniederlegung | 213 | ||
| dd) Ergebnis | 215 | ||
| 5. Beweislast | 215 | ||
| 6. Geltendmachung und Durchsetzung des Ersatzanspruchs | 218 | ||
| a) Anspruchsverfolgung durch den Vorstand | 218 | ||
| b) Verpflichtung des Vorstands durch die Hauptversammlung | 219 | ||
| c) Besonderer Vertreter | 221 | ||
| aa) Bestellung durch die Hauptversammlung | 221 | ||
| bb) Bestellung durch das Gericht | 221 | ||
| cc) Aufgabe und Rechtsstellung des besonderen Vertreters | 222 | ||
| d) Die Aktionärsklage nach § 148 AktG | 225 | ||
| e) Anspruchsverfolgung durch den Insolvenzverwalter | 228 | ||
| f) Faktische Durchsetzung durch Entlastungsverweigerung der Hauptversammlung? | 230 | ||
| 7. Innenausgleich: Gesamtschuldnerregress | 231 | ||
| II. These: Die Haftung des Aufsichtsrats als Kollegialorgan | 232 | ||
| 1. Ausgangspunkt: das Organ als Zurechnungspunkt von (eigenen) Rechten und Pflichten | 233 | ||
| a) These 1: Kollegialorganschaftliche Primärhaftung anstatt individueller Mitgliederhaftung | 233 | ||
| b) These 2: Das Organ als Zurechnungspunkt eigener Rechte und Pflichten – kollegialorganschaftliche (Primär-)Haftung neben individueller Mitgliederhaftung | 235 | ||
| 2. Grundvoraussetzung: Originäre Organrechte de lege lata? | 236 | ||
| a) Organe bloß als Wahrnehmungsintermediäre | 237 | ||
| b) Organe als rechtliches Nullum zwischen Gesellschaft und Organmitglied | 239 | ||
| c) Organe als Zurechnungsendpunkt eigener Rechte und Pflichten | 242 | ||
| aa) Subjektives Recht oder Recht sui generis | 244 | ||
| bb) Stellungnahme | 245 | ||
| d) Zwischenergebnis | 245 | ||
| 3. Analyse | 246 | ||
| a) Historie | 246 | ||
| aa) Gesetz über die Aktiengesellschaften 1843 | 246 | ||
| bb) Das Allgemeine Deutsche Handelsgesetzbuch 1861 | 248 | ||
| cc) 1. Aktienrechtsnovelle 1870 | 249 | ||
| (1) Grundlagen im französischen Recht | 251 | ||
| (2) Haftung für allgemeine Pflichtverletzungen | 254 | ||
| dd) 2. Aktienrechtsnovelle 1884 | 256 | ||
| (1) Vorschlag des Reichsoberhandelsgerichts | 256 | ||
| (2) Vorschlag der Sachverständigenkommission und Reform der Haftung | 257 | ||
| ee) Neufassung durch das HGB zum 1. Januar 1900 | 263 | ||
| ff) Aktienrechtsreformen 1937 und 1965 | 265 | ||
| (1) Inhalt der Neufassung | 266 | ||
| (2) Keine Haftungsregelung in § 99 AktG 1937? | 267 | ||
| gg) Zwischenergebnis | 269 | ||
| b) Wortlaut | 270 | ||
| aa) Sorgfaltspflicht | 271 | ||
| bb) Verantwortlichkeit | 272 | ||
| (1) Der Begriff der Verantwortlichkeit im allgemeinen und juristischen Sprachgebrauch | 272 | ||
| (2) Wortlautvergleich § 116 Satz 3 und § 93 AktG | 272 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 274 | ||
| cc) Ergebnis | 274 | ||
| c) Systematik | 275 | ||
| aa) Begründung einer Organhaftung aus systematischem Vergleich zwischen § 116 Satz 3 und § 116 Satz 1 AktG? | 275 | ||
| bb) Systematischer Vergleich zwischen § 116 Satz 1 und § 48 Satz 2 AktG | 280 | ||
| (1) Historische Entwicklung und teleologische Bedeutung | 282 | ||
| (a) (Historische) Bedeutung der Prüfungspflicht nach Art. 209 h ADHGB 1884 | 282 | ||
| (b) Weitere historische Entwicklung der Prüfungspflicht | 286 | ||
| (c) Heutige Rechtslage | 288 | ||
| (2) Bedeutung der Historie und der gesetzgeberischen Intention für das heutige Normverständnis | 289 | ||
| (a) Bewertung | 289 | ||
| (b) Reformbedarf | 290 | ||
| cc) Parallelität von Vorstands- und Aufsichtsratshaftung | 291 | ||
| (1) Haftungsgleichlauf | 291 | ||
| (2) Haftungsinhalt | 293 | ||
| dd) Gleichlauf von Pflichtenbindung und Haftungssubjektivität | 294 | ||
| (1) Grundsätzlich: Differenzierung | 295 | ||
| (2) Interdependenz? | 295 | ||
| (a) Organhaftung statt Mitgliederhaftung? | 295 | ||
| (b) Organhaftung neben Mitgliederhaftung? | 298 | ||
| (aa) Überleitungsvorschrift? | 300 | ||
| (bb) Keine Notwendigkeit der Überleitung aus systematischer Sicht | 300 | ||
| ee) Systematischer Vergleich mit § 117 Abs. 2 und § 147 Abs. 1 AktG | 302 | ||
| ff) Ergebnis | 303 | ||
| d) Telos | 304 | ||
| aa) Primäre Organhaftung | 304 | ||
| bb) Individuelle Mitgliederhaftung | 305 | ||
| cc) Stellungnahme | 305 | ||
| 4. Ergebnis | 308 | ||
| B. Neue Haftungsmodelle zur Steigerung der Überwachungstätigkeit de lege ferenda? | 309 | ||
| 3. Teil: Gesamtergebnis und Thesen | 312 | ||
| Literaturverzeichnis | 316 | ||
| Sachwortverzeichnis | 340 |