Fehlerhafter Gesellschafter und fehlerhaftes Organ

Daniel Doetsch

doi:10.3790/978-3-428-54694-7

Fehlerhafter Gesellschafter und fehlerhaftes Organ

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Doetsch, D. (2015). Fehlerhafter Gesellschafter und fehlerhaftes Organ. Zugleich eine Besprechung des Urteils BGHZ 196, 195. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54694-7

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Fehlerhafter Gesellschafter und fehlerhaftes Organ

Zugleich eine Besprechung des Urteils BGHZ 196, 195

Doetsch, Daniel

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 445

(2015)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54694-7
978-3-428-14694-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54694-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 204
Collections: RECHT 2015
D&H 2015
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Daniel Doetsch studierte Rechtswissenschaften an den Universitäten Passau und Münster und schloss das Studium im Jahr 2011 mit dem ersten Staatsexamen ab. Es folgte der juristische Vorbereitungsdienst am Landgericht Essen mit Stationen bei Kanzleien in Düsseldorf und London. Das zweite Staatsexamen absolvierte er im Jahr 2013. Im Anschluss daran begann die Forschung im Rahmen seiner Dissertation unter der Betreuung von Frau Prof. Dr. Barbara Grunewald an der Universität zu Köln.

Abstract

Die Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft und die Lehre vom fehlerhaften Organ sind miteinander im Zusammenhang stehende Grundsätze, die aus der gesellschaftsrechtlichen Praxis nicht hinwegzudenken sind. Die durch Gesetz angeordneten Rechtsfolgen der Unwirksamkeit bestimmter Maßnahmen sind zu starr und würden in der Praxis zu untragbaren Ergebnissen führen.

Daniel Doetsch untersucht den Zusammenhang beider Lehren zueinander, deckt Widersprüche und Ungenauigkeiten auf und stellt dann dar, dass beide Rechtsinstitute auf derselben Grundlage beruhen und auch dieselben Voraussetzungen haben. Nach einer Diskussion des zur fehlerhaften Aufsichtsratswahl ergangenen Urteils BGHZ 196, 195 zieht der Autor den Schluss, dass sämtliche Aussagen, die zu der einen Lehre getroffen werden, auch auf die andere Lehre übertragbar sind. Während sich die Rechtsprechung nicht durch Konsistenz, sondern zunehmend durch Einzelfallentscheidungen auszeichnet, schlägt der Autor ein stringentes und simples Anwendungskonzept vor.»De Facto Corporation and Partnership and de Facto Executive Body«

With the decision of the Federal Supreme Court (BGHZ 196, 195) concerning the defective election of members of the supervisory board the judicature started releasing case-by-case decisions without using an overall concept. Daniel Doetsch shows that the de facto corporation and partnership and the de facto executive body ground on the same base. Although he does not follow the opinion of the Federal Supreme Court, he demonstrates that the statements made in this decision can also be transferred on the de facto partnership.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Einleitung	15
Erster Teil: Die Lehre der fehlerhaften Gesellschaft	16
A. Die Lehre der fehlerhaften Gesellschaft i. e. S.	16
I. Einführung	16
II. Abgrenzung zur faktischen Gesellschaft und Scheingesellschaft	16
1. Die faktische Gesellschaft	17
2. Die Scheingesellschaft	17
III. Historische Entwicklung der Rechtsprechung	18
1. Entscheidung des Plenums des königlichen Geheimen Ober-Tribunals vom 23.01.1843	18
2. ROHG 20, 270	19
3. RGZ 2, 130	20
4. RGZ 57, 292	20
5. RGZ 123, 102	22
6. RGZ 148, 225	22
7. RGZ 165, 193	23
8. RG IV 243/42	24
9. BGHZ 55, 5	24
10. BGHZ 62, 20	24
11. BGH II ZR 212/90	26
12. Zusammenfassung der Entwicklung der Rechtsprechung	26
IV. Dogmatische Grundlagen	27
1. Begründung der Rechtsprechung	27
2. Die Lehre von der Beschränkung der Nichtigkeitsfolgen	28
3. „Gesetzestreue“ Ansichten	29
4. Doppelnatur der Gesellschaft	30
5. Stellungnahme	31
V. Voraussetzungen	31
1. Fehlerhaftigkeit des Gesellschaftsvertrags	31
2. Vollzug des Gesellschaftsvertrags	34
3. Keine entgegenstehenden schutzwürdigen Interessen	36
a) Vorrangige Interessen Einzelner	37
b) Vorrangiger Schutz öffentlicher Interessen	38
c) Stellungnahme	39
VI. Rechtsfolgen	40
1. Grundsatz	40
2. Arglisteinrede	41
VII. Geltendmachung des Fehlers	41
1. Grundsatz	41
2. Frist	42
3. Einschränkung der Geltendmachung durch die Treuepflicht	43
VIII. Schadensersatzansprüche	43
B. Die Lehre vom fehlerhaften Gesellschafterbeitritt	45
I. Einführung	45
II. Abgrenzung zum faktischen Gesellschafter und Scheingesellschafter	45
1. Der faktische Gesellschafter	45
2. Der Scheingesellschafter	46
III. Voraussetzungen	46
1. Fehlerhaftigkeit des Beitritts	46
2. Vollzug des Beitritts	47
3. Keine entgegenstehenden schutzwürdigen Interessen	51
IV. Rechtsfolge	51
1. Grundsatz	51
2. Ausnahme	52
a) Arglisteinrede	52
b) Treu und Glauben	52
V. Geltendmachung des Fehlers	53
C. Die Lehre vom fehlerhaften Gesellschafteraustritt	53
D. Die Lehre von der fehlerhaften Anteilsübertragung	54
I. Einleitung	54
II. Anwendbarkeit	55
1. Historische Entwicklung der Rechtsprechung	55
2. Ansichten in der Literatur	57
a) Bejahende Ansichten	58
b) Verneinende Ansichten	58
c) Differenzierende Ansicht	59
3. Stellungnahme	59
III. Anwendung der Grundsätze	61
E. Die Lehre vom fehlerhaften Geschäftsführer	62
I. Fehlerhafte Einräumung der Geschäftsführungs- und Vertretungsbefugnis	62
II. Fehlerhafte Entziehung der Geschäftsführungs- und Vertretungsbefugnis	63
1. Meinungsstand	63
a) Verneinende Ansicht	63
b) Bejahende Ansicht	63
2. Stellungnahme	64
III. Voraussetzungen	65
1. Fehlerhaftigkeit	65
2. Vollzug	66
IV. Rechtsfolge	66
V. Geltendmachung des Fehlers	66
Zweiter Teil: Die Lehre vom fehlerhaften Organ	67
A. Grundlagen	67
I. Abgrenzung zum faktischen Organ und Organ kraft Rechtsscheins	67
1. Das faktische Organ	67
2. Das Organ kraft Rechtsscheins	68
II. Historische Entwicklung der Rechtsprechung	68
1. Allgemeine Rechtsprechung	68
a) ROHG 20, 207	68
b) RG II 630/08	69
c) RG I 74/10	69
d) RGZ 144, 384	70
e) RG II 187/35	70
f) RG II 206/38	71
g) BGHZ 41, 282	71
2. Anwendung auf fehlerhaft bestellte Aufsichtsratsmitglieder	72
3. Anwendung auf den besonderen Vertreter nach § 147 Abs. 2 AktG	73
III. Dogmatische Grundlagen	74
B. Konkrete Anwendung	74
I. Voraussetzungen der Lehre vom fehlerhaften Organ	74
1. Fehlerhafter Bestellungsakt	75
2. Vollzug der Bestellung	76
3. Keine entgegenstehenden schutzwürdigen Interessen	77
a) Vorrangige Interessen Einzelner	77
b) Vorrangiger Schutz öffentlicher Interessen	78
c) Stellungnahme	79
II. Rechtsfolgen	80
III. Geltendmachung des Fehlers	80
IV. Anwendbarkeit auf die fehlerhafte Bestellung von Aufsichtsratsmitgliedern	81
1. Anteilseignervertreter im Aufsichtsrat	81
2. Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat	84
V. Fehlerhafte Abberufung des Organs	85
Dritter Teil: Das Urteil BGHZ 196, 195	88
A. Sachverhalt	88
B. Urteil des BGH	88
C. Kritik in der Literatur	92
I. Die Ansicht von Cziupka	92
II. Die Ansicht von Priester	93
III. Die Ansicht von Rieckers	94
IV. Die Ansicht von Schürnbrand	95
V. Die Ansicht von Kocher	96
VI. Die Ansicht von Kiefner/Seibel	97
VII. Die Ansicht von Arnold/Gayk	98
D. Stellungnahme	101
I. Terminologie	101
II. Ursächliche Mitwirkung durch Handeln vor Beschlussfassung	101
III. Asymmetrie der Rechte und Pflichten	103
IV. Zwingende Beibehaltung der ex tunc Wirkung	103
V. Verhältnis der Nichtigkeit der Stimmabgabe zur Nichtigkeit des Beschlusses	104
VI. Schutz über Rechtsschein	105
1. Vertrauensschutz	106
a) Schutz des Vertrauens außenstehender Dritter	106
b) Schutz des Vertrauens von Organmitgliedern	107
2. Kennen oder kennen müssen	108
a) Kennen oder kennen müssen der Fehlerhaftigkeit der Wahl	109
b) Kennen oder kennen müssen der „Ursächlichkeit“ der Mitwirkung	110
VII. Bestellung und Abberufung des Vorstands	111
VIII. Vorschläge zur Beschlussfassung der Hauptversammlung	112
IX. Zuständigkeit in Anknüpfung an die aktuelle Funktion des Aufsichtsratsmitglieds	114
X. Feststellung des Jahresabschlusses	116
XI. Anwendung der Lehre auf den besonderen Vertreter nach § 147 AktG	118
XII. Offene Anwendungsfälle	120
1. Verträge mit Aufsichtsratsmitgliedern, §§ 114, 115 AktG	120
2. Zustimmungsbedürftige Geschäfte	120
3. Einberufung der Hauptversammlung, § 111 Abs. 3 S. 1 AktG	122
4. Bericht des Aufsichtsrats, § 171 Abs. 2 AktG	123
5. Vertretung der Gesellschaft gegenüber Vorstandsmitgliedern, § 112 AktG	124
a) Gerichtliche Vertretung	124
b) Außergerichtliche Vertretung	125
6. Kreditverträge mit Vorstandsmitgliedern, § 89 AktG	126
7. Antrag auf Abberufung eines Aufsichtsratsmitglieds	126
8. Einstimmigkeitserfordernis	127
9. Aufsichtsratsausschüsse	128
10. Anerkennung von Ausnahmefällen	129
XIII. Lösungswege für die Praxis	129
1. § 104 AktG während des Klageverfahrens	129
a) Direkte Anwendung und unbedingte Bestellung	129
b) Analoge Anwendung	130
c) Aufschiebend bedingte Bestellung	132
d) Zwischenergebnis	136
2. Sonstige Erwägungen	137
XIV. Fazit	139
Vierter Teil: Übertragung der Grundsätze auf andere Gesellschaftsformen	141
A. Übertragung auf die GmbH	141
I. Aufsichtsrat	141
1. Obligatorischer Aufsichtsrat	141
a) Anwendbare Normen	141
b) Nichtigkeit der Wahl von Aufsichtsratsmitgliedern	142
c) Übertragung der Grundsätze im Einzelfall	142
d) Lösungswege für die Praxis	144
e) Zwischenergebnis	145
2. Fakultativer Aufsichtsrat	145
a) Anwendbare Normen	145
b) Nichtigkeit der Wahl von Aufsichtsratsmitgliedern	145
c) Übertragung der Grundsätze im Einzelfall	146
d) Lösungswege für die Praxis	147
e) Zwischenergebnis	148
II. GmbH-Gesellschafter	148
1. Anwendbarkeit der Lehre der fehlerhaften Gesellschaft auf fehlerhafte GmbH-Gesellschafter	149
2. Zwischenergebnis	152
B. Übertragung auf Personengesellschaften	152
I. Vergleichbarkeit der Rechtsinstitute	152
1. Vergleichbarer Ursprung	152
2. Vergleichbare dogmatische Grundlage	154
3. Vergleichbarkeit der Interessen	154
4. Vergleichbarkeit der Anwendungsvoraussetzungen	156
5. Kritik	156
6. Stellungnahme	157
7. Zwischenergebnis	158
II. Übertragung der Grundsätze	158
Beschlüsse in Personengesellschaften	159
1. Fehlerhafte Beschlüsse in einer Personengesellschaft	159
2. Mitwirkung von Dritten bei Beschlussfassungen	161
a) Einberufung und Teilnahme an der Gesellschafterversammlung	162
b) Stimmabgabe bei der Beschlussfassung	164
aa) Einstimmigkeitserfordernis	165
bb) Mehrheitserfordernis	165
c) Feststellung und Protokollierung des Ergebnisses zur Beschlussfassung	166
d) Zwischenergebnis	166
3. Geltendmachung der Fehlerhaftigkeit von Beschlüssen	167
4. Vergleichbarkeit von Gesellschafterbeschlüssen mit Aufsichtsratsbeschlüssen	167
a) Vorstandsbestellung	168
Einschub: Erweiterung des Begriffs der Fehlerhaftigkeit	169
b) Feststellung des Jahresabschlusses	170
5. Zwischenergebnis	171
III. Konsequenzen der Übertragung der Grundsätze	171
1. Auswirkungen auf andere Gesellschafterbeschlüsse	172
a) Geltendmachung von Schadensersatzansprüchen, § 113 Abs. 2 HGB	172
b) Zustimmungsbedürftige Handlungen, § 116 Abs. 2 HGB	173
c) Beschlüsse gegen einen Gesellschafter	173
d) Eintritt eines neuen Gesellschafters	174
e) Ausschluss eines Gesellschafters, § 737 BGB/§ 140 HGB	175
f) Auflösungsbeschluss, § 131 Abs. 1 Nr. 2 HGB	176
g) Abberufung von Liquidatoren, § 147 HGB	178
h) Anderweitige Änderungen des Gesellschaftsvertrags	178
i) Zwischenergebnis	179
2. Lösungswege für die Praxis	179
Fünfter Teil: Reform	180
A. Reformbedarf	180
I. Reformbedarf bei der AG	180
II. Reformbedarf bei der GmbH	182
III. Reformbedarf bei Personengesellschaften	182
B. Reformvorschlag	182
Sechster Teil: Zusammenfassung	185
Literaturverzeichnis	187
Sachwortverzeichnis	202

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