Die Besetzung des Aufsichtsrats der atypischen Kommanditgesellschaft auf Aktien

Axel Neumann-Duesberg

doi:10.3790/978-3-428-54763-0

Die Besetzung des Aufsichtsrats der atypischen Kommanditgesellschaft auf Aktien

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Neumann-Duesberg, A. (2015). Die Besetzung des Aufsichtsrats der atypischen Kommanditgesellschaft auf Aktien. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54763-0

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Die Besetzung des Aufsichtsrats der atypischen Kommanditgesellschaft auf Aktien

Neumann-Duesberg, Axel

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 273

(2015)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54763-0
978-3-428-14763-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54763-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 180
Collections: RECHT 2015
D&H 2015
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Axel Neumann-Duesberg; Studium und Rechtsreferendariat in Bonn und Köln; Promotion in Zürich. Rechtsanwalt und Syndikus im Beteiligungsmanagement einer Finanzholdinggesellschaft in Hamburg mit Schwerpunkten im Handels- und Gesellschaftsrecht sowie im Bankaufsichtsrecht.

Abstract

Bertelsmann, Fresenius, Henkel, Merck, der 1. FC Köln und wohl bald auch Axel Springer - die Kommanditgesellschaft auf Aktien (KGaA) erfreut sich zunehmender Beliebtheit, seitdem die persönliche Haftung des Komplementärs durch Einbindung einer haftungsbeschränkten Gesellschaft faktisch beseitigt werden kann. Unklar ist, ob für Geschäftsleiter und Gesellschafter einer Komplementär-Gesellschaft dieselben Beschränkungen bei der Besetzung des Aufsichtsrats gelten, die das Gesetz in der klassischen KGaA für (natürliche) persönlich haftende Gesellschafter vorsieht. Diese können weder dem Aufsichtsrat angehören noch über dessen Besetzung mitentscheiden. Der BGH und mit ihm die Mehrzahl der Stimmen in der Literatur vertreten zumindest mit Blick auf die Gesellschafter einer Komplementär-Gesellschaft einen weniger restriktiven Standpunkt. Axel Neumann-Duesberg arbeitet heraus, dass dies weder in der Begründung noch im Ergebnis überzeugen kann, sondern zum Schutz der Kapitalgeber eine konsequente Anwendung beider Vorschriften geboten ist.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	12
Erster Teil: Einführung	15
§ 1 Ziel des Vorhabens und Gang der Untersuchung	15
§ 2 Entwicklung der Problemstellung	18
A. Kurzdarstellung der KGaA	18
I. Zusammenspiel der §§ 278 ff. AktG	19
1. § 278 Abs. 2 AktG	21
2. § 278 Abs. 3 AktG	23
3. §§ 279 ff. AktG	25
II. Zusammenfassung	25
III. Realtypen	26
IV. Attraktivität der KGaA	27
B. Struktur der „atypischen“ KGaA	31
C. Stellung und Aufgaben des Aufsichtsrats im Organisationsgefüge der KGaA	32
I. Überwachungskompetenz	35
1. Inhalt der Überwachungstätigkeit	36
2. Überwachung anderer Geschäftsführungsorgane?	37
a) Verlagerung der Geschäftsführungsbefugnis	38
b) Schaffung weiterer Geschäftsführungsorgane	43
c) Untersuchung	44
d) Ergebnis	46
II. Ausführungskompetenz	46
III. Vertretungskompetenz	47
1. § 287 Abs. 2 S. 1 AktG	47
2. §§ 278 Abs. 3, 112 AktG	50
3. Dispositivität?	53
4. Handlungsmaxime	54
IV. Annexkompetenzen	55
V. Ergebnis	56
Zweiter Teil: Inhabilität von Geschäftsleitern bzw. Gesellschaftern einer Komplementär-Gesellschaft in analoger Anwendung von § 287 Abs. 3 AktG	57
§ 3 Ratio § 287 Abs. 3 AktG	57
A. Normzweck	57
I. Darstellung der Literatur und Rechtsprechung	58
II. Untersuchung	58
1. Überwachung der Geschäftsführung	59
a) Erweiternde Auslegung von § 287 Abs. 3 AktG?	60
b) Einschränkende Auslegung von § 287 Abs. 3 AktG?	60
2. Vertretung der Kommanditaktionäre bzw. der Gesellschaft gegenüber den persönlich haftenden Gesellschaftern	62
III. Ergebnis Normzweck	63
B. Systematische Auslegung	64
I. Unvereinbarkeit von Vorstands- und Aufsichtsmandat in der Aktiengesellschaft	65
II. Unvereinbarkeit von Vorstands- und Aufsichtsmandat in Genossenschaft, SE mit dualistischer Führungsstruktur und SCE mit dualistischer Führungsstruktur	66
III. Ergebnis systematische Auslegung	66
C. Gesetzgebungsgeschichte	67
D. Ergebnis § 287 Abs. 3 AktG	69
§ 4 Analoge Anwendung von § 287 Abs. 3 AktG auf Geschäftsleiter bzw. Gesellschafter einer Komplementär-Gesellschaft	69
A. Geschäftsleiter	70
I. Darstellung der Literatur und Rechtsprechung	70
II. Untersuchung	70
1. Ratio von § 287 Abs. 3 AktG übertragbar?	71
2. Systematische Auslegung	72
a) Vergleichbare Inkompatibilitätsregelungen in anderen Gesellschaften	73
b) Verbot der Überkreuzverflechtung (§ 100 Abs. 2 S. 1 Nr. 3 AktG)	73
c) Verbot der gleichzeitigen Mitgliedschaft im Überwachungsorgan der Mutter- und im Geschäftsleitungsorgan der abhängigen Tochtergesellschaft (§ 100 Abs. 2 S. 1 Nr. 2 AktG)	74
d) Kein Verbot der gleichzeitigen Mitgliedschaft im Geschäftsführungsorgan der Mutter- und im Überwachungsorgan der Tochtergesellschaft	75
e) Unvereinbarkeit von Aufsichtsmandat und Prokura/Generalhandlungsvollmacht (§§ 278 Abs. 3, 105 Abs. 1 AktG)	75
f) Zulässigkeit der vorübergehenden Übernahme eines Vorstandsmandats durch Mitglieder des Aufsichtsrats in Gesellschaften mit dualistischer Führungsstruktur	76
g) Verbot der Doppelvertretung (§ 181 2. Alt. BGB)	76
h) Kredite der KGaA an Geschäftsleiter einer Komplementär-Gesellschaft	77
i) Sonstige Rechtsgeschäfte zwischen der KGaA und Geschäftsleitern einer Komplementär-Gesellschaft	77
j) Anmeldungen zum Handelsregister	77
k) Ergebnis systematische Auslegung	78
3. Gesetzgebungsgeschichte	78
III. Ergebnis § 287 Abs. 3 AktG analog (Geschäftsleiter)	78
B. Gesellschafter	79
I. Darstellung der Literatur und Rechtsprechung	79
II. Untersuchung	82
1. Ratio von § 287 Abs. 3 AktG übertragbar?	83
a) Erster Normzweck	83
aa) Einfluss auf Geschäftsführung	83
(1) Relevanz des Kriteriums	83
(2) Aktive Einflussnahmemöglichkeit („maßgeblich“)	85
(a) Aktiengesellschaft	85
(b) GmbH	86
(c) Gesellschaft bürgerlichen Rechts, Offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft	87
(d) Relevante weitere Komplementär-Gesellschaften	88
(e) Zwischenergebnis	91
(3) Passive Einflussnahmemöglichkeit („mehr als nur unmaßgeblich“)	93
(4) Beteiligungsquote und -wert variabel	93
(5) Zwischenergebnis	94
bb) Vergleich typische/atypische KGaA	96
cc) Sonderrecht?	96
dd) Zwischenergebnis	99
b) Zweiter Normzweck	100
aa) Sphäre („Machtbalance“)	100
bb) Arbeitnehmervertreter	101
cc) Vertretungszuständigkeiten des Aufsichtsrats	102
dd) Zwischenergebnis	105
c) Ergebnis Übertragbarkeit Ratio § 287 Abs. 3 AktG (Gesellschafter)	105
2. Systematische Auslegung	106
a) Trennungsprinzip	106
b) Wertung Konzernrecht	108
c) Wertung § 112 AktG	109
d) Wertung § 114 AktG	110
e) Wertung § 284 AktG	110
f) Wertungen gesetzlich normierter Grenzwerte	112
aa) §§ 285 Nr. 11, 289 Abs. 4 Nr. 3 HGB	112
bb) § 319 Abs. 2, Abs. 3 Nr. 1 HGB	113
cc) § 39 Abs. 5 InsO	115
dd) § 138 Abs. 2 Nr. 1 InsO	115
ee) Ziffer 5.4.1 DCGK	117
ff) § 15 Abs. 1 S. 1 Nr. 10 KWG	117
gg) § 21 Abs. 1 S. 1 WpHG	118
hh) Zwischenergebnis	118
g) Systeme Stellung von § 287 Abs. 3 AktG	119
h) Satzungsgestaltungen	119
i) Vergleich mit der Aufsichtsratsbesetzung in der Aktiengesellschaft	121
j) Vergleich mit der Aufsichtsratsbesetzung in der AG & Co. KG	123
k) Vergleich mit monistischem System	123
l) Offenlegung oder Stimmverbot als mildere Mittel?	123
m) Folgen eines fehlerhaft besetzen Aufsichtsrats	125
n) Ergebnis systematische Auslegung	126
3. Gesetzgebungsgeschichte	126
III. Ergebnis § 287 Abs. 3 analog (Gesellschafter)	128
Dritter Teil: Stimmausübungsverbot von Geschäftsleitern bzw. Gesellschaftern einer Komplementär-Gesellschaft in analoger Anwendung von § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG	131
§ 5 Ratio § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG	132
A. Normzweck	132
I. Darstellung der Literatur und Rechtsprechung	132
II. Untersuchung	132
1. Funktion des Stimmausübungsverbots des § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG	133
a) Sicherung der Kontrollfunktion	134
b) Sicherung der Vertretungsfunktion	134
c) Ergebnis	135
2. Suspendierung etwaiger Entsendungsrechte	135
3. Schutz vor Umgehungen	136
4. Ausnahme	136
5. Folgen eines Verstoßes	137
III. Ergebnis Ratio § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG	137
B. Systematische Auslegung	137
I. Aufsichtsratswahl in anderen Gesellschaftsrechtsformen	138
1. Aufsichtsratswahl in der Aktiengesellschaft/SE	138
2. Aufsichtsratswahl in der Genossenschaft/SCE	139
3. Ergebnis	139
II. Allgemeine Stimmausübungsverbote	139
1. Aktienrechtliche Stimmrechtsbeschränkungen	140
2. Personengesellschaftsrechtliche Stimmrechtsbeschränkungen	141
3. Ergebnis	142
III. Stimmausübungsverbot bei der Aufsichtsratswahl wechselseitig beteiligter Unternehmen	142
IV. Stimmausübungsverbot bei der Beschlussfassung über die Bestellung von Sonderprüfern	143
V. Ergebnis systematische Auslegung	143
C. Gesetzgebungsgeschichte	144
D. Ergebnis § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG	147
§ 6 Analoge Anwendung von § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG auf Geschäftsleiter bzw. Gesellschafter einer Komplementär-Gesellschaft	148
A. Geschäftsleiter	148
I. Darstellung der Literatur	148
II. Untersuchung	149
1. Ratio § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG übertragbar?	149
2. Systematische Auslegung	149
3. Gesetzgebungsgeschichte	150
III. Ergebnis § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG analog (Geschäftsleiter)	151
B. Gesellschafter	151
I. Darstellung von Literatur und Rechtsprechung	151
II. Untersuchung	153
1. Ratio von § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG übertragbar	153
2. Systematische Auslegung	154
3. Gesetzgebungsgeschichte	157
III. Ergebnis § 285 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 AktG analog (Gesellschafter)	159
Vierter Teil: Gesamtergebnis und Thesen	161
Literaturverzeichnis	165
Sachwortregister	178

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