Auswirkungen des Föderalismus im Glücksspielrecht
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Auswirkungen des Föderalismus im Glücksspielrecht
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1298
(2015)
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Jesko-Aleksander Makswit ist seit 2014 Rechtsanwalt mit den Schwerpunkten Handels- und Gesellschaftsrecht sowie öffentliches Wirtschaftsrecht im Berliner Büro der Kanzlei Büsing, Müffelmann & Theye. Er hat an der Freien Universität Berlin promoviert, wo er während seines Referendariats als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl für Staats- und Verwaltungsrecht, Öffentliches Wirtschaftsrecht und Sozialrecht von Professor Dr. Helge Sodan tätig war. Das Studium der Rechtswissenschaft absolvierte er an der Freien Universität Berlin, der Universidad Carlos III de Madrid und der Universität Passau mit dem Schwerpunktbereich Informations- und Kommunikationsrecht in der Verwaltung.Abstract
»Effects of Federalism on German Gambling Law«The doctoral thesis evaluates the reform of the German Interstate Treaty on Gambling including its regulation of lotteries, sports betting and online casino games from a perspective focusing on European and German constitutional law. The thesis specifically examines conflicts which result from the preponderant legislative competences of the 16 German federal states. Apart from analyzing subsisting problems, an alternative legal solution is depicted, in order to ensure sustained legal certainty.Die Dissertation bewertet aus unions- und verfassungsrechtlicher Perspektive die Reform des aktuellen Glücksspielstaatsvertrages, welcher mit der (Teil-)Öffnung des Internets sowie der Lizenzierung von 20 privaten Sportwettenanbietern eine Trendwende bewirkte. Schwerpunkte wurden auf die drei großen Glücksspielsektoren Lotterien, Sportwetten und Online-Casinospiele gelegt und insbesondere die Konflikte untersucht, welche mit einer überwiegenden Gesetzgebungskompetenz der 16 Bundesländer einhergehen. So verursachte der Sonderweg des Landes Schleswig-Holstein, das zunächst aus dem gemeinsamen Staatsvertrag der Länder ausscherte und ein eigenes Glücksspielgesetz erließ, besondere Probleme. Zudem befindet sich das Genehmigungsverfahren für die Sportwettenkonzessionäre nun in einer Sackgasse. Neben der Analyse fortbestehender Probleme wird abschließend eine alternative Lösungsmöglichkeit aufgezeigt, um das deutsche Glücksspielrecht langfristig rechtssicher zu gestalten.
Table of Contents
Section Title | Page | Action | Price |
---|---|---|---|
Vorwort | 5 | ||
Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
Abkürzungsverzeichnis | 16 | ||
Einleitung | 21 | ||
1. Kapitel: Historische Entwicklung des Glücksspielrechts | 24 | ||
I. Von der Antike bis zum Mittelalter | 24 | ||
II. Vom Mittelalter bis ins 20. Jahrhundert | 25 | ||
III. Von der Nachkriegszeit bis zur Gegenwart | 29 | ||
2. Kapitel: Der Glücksspielbegriff | 30 | ||
I. Zufallsabhängigkeit | 30 | ||
II. Öffentlichkeit des Glücksspiels | 32 | ||
III. Entgeltlichkeit | 33 | ||
IV. Formen des Glücksspiels | 38 | ||
1. Lotterien | 38 | ||
2. Sportwetten | 39 | ||
3. Gewinnspiele und Gewinnspielsendungen im Rundfunk | 41 | ||
4. Automatenspiele | 45 | ||
5. Casinospiele | 46 | ||
6. Online-Games | 50 | ||
7. Merkfähigkeitsspiele | 50 | ||
3. Kapitel: Gefahren des Glücksspiels | 51 | ||
I. Suchtgefahr | 51 | ||
1. Symptome | 52 | ||
2. Ursachen einer Spielsucht und Prävalenz | 54 | ||
3. Glücksspiele im Internet | 56 | ||
4. Bewertung einzelner Glücksspielsektoren | 58 | ||
a) Automatenspiele | 58 | ||
b) Sportwetten | 60 | ||
c) Casinospiele | 61 | ||
d) Lotterien | 62 | ||
II. Folge- und Begleitkriminalität | 63 | ||
1. Gefahren für die Integrität des sportlichen Wettbewerbs | 63 | ||
2. Betrugsgefahr | 65 | ||
3. Geldwäsche | 66 | ||
4. Kapitel: Regulierung des Glücksspiels in Deutschland | 67 | ||
I. Der Glücksspielstaatsvertrag | 68 | ||
1. Lotterien | 69 | ||
2. Sportwetten | 71 | ||
3. Lockerung des Internetverbotes | 73 | ||
4. Gewerbliche Spielvermittlung | 74 | ||
5. Spielbanken | 75 | ||
6. Spielhallen | 75 | ||
7. Pferdewetten | 77 | ||
8. Werbung für Glücksspiele | 77 | ||
9. Zuständigkeiten | 79 | ||
II. Ausführungsbestimmungen der Länder | 81 | ||
III. Das Rennwett- und Lotteriegesetz | 82 | ||
IV. Die Spielhallengesetzgebung | 83 | ||
1. Gewerberechtliche Vorschriften für Spielgeräte | 84 | ||
2. Landesrechtliche Bestimmungen | 85 | ||
V. Regulierung der Spielbanken | 86 | ||
VI. Das Glücksspielgesetz in Schleswig-Holstein | 87 | ||
5. Kapitel: Der Einfluss des Europarechts auf das deutsche Glücksspielrecht | 91 | ||
I. Grundfreiheiten | 95 | ||
1. Die Niederlassungsfreiheit | 95 | ||
a) Personeller Schutzbereich | 95 | ||
b) Sachlicher Schutzbereich | 96 | ||
2. Die Dienstleistungsfreiheit | 97 | ||
a) Personeller Schutzbereich | 98 | ||
b) Sachlicher Schutzbereich | 98 | ||
3. Die Warenverkehrsfreiheit | 100 | ||
4. Die Kapital- und Zahlungsverkehrsfreiheit | 102 | ||
II. Abgrenzung der Grundfreiheiten | 102 | ||
1. Die Niederlassungsfreiheit und die Dienstleistungsfreiheit | 102 | ||
2. Die Dienstleistungsfreiheit und die Warenverkehrsfreiheit | 104 | ||
III. Gewährleistungsumfang der Grundfreiheiten | 104 | ||
1. Diskriminierungsverbot | 104 | ||
2. Beschränkungsverbot | 105 | ||
IV. Rechtfertigung von Eingriffen in die Grundfreiheiten | 107 | ||
1. Suchtpräventive Gründe | 111 | ||
2. Kriminalpräventive Gründe | 111 | ||
3. Finanzielle Gründe | 113 | ||
V. Das Kriterium der Kohärenz | 113 | ||
1. Systematik | 115 | ||
2. Prozessuales | 117 | ||
3. Bedeutung für das deutsche Glücksspielrecht | 117 | ||
4. Koordinationspflicht des Bundes und der Länder? | 121 | ||
5. Neuausrichtung der Kohärenzprüfung durch das Bundesverwaltungsgericht | 127 | ||
a) Einschränkung der Kohärenzvoraussetzungen | 128 | ||
b) Einschätzung | 129 | ||
VI. Verhältnis der Grundfreiheiten zu den europäischen Grundrechten | 130 | ||
VII. Anerkennung ausländischer Glücksspiellizenzen in Europa | 132 | ||
VIII. Das Notifizierungsverfahren | 135 | ||
6. Kapitel: Europarechtliche Bewertung des Glücksspielstaatsvertrages | 140 | ||
I. Das staatliche Lotterieveranstaltungsmonopol | 141 | ||
1. Eingriff in die Grundfreiheiten | 141 | ||
2. Rechtfertigung | 142 | ||
a) Gefahr einer Lotteriespielsucht | 143 | ||
b) Kriminalprävention | 145 | ||
(1) Geeignetheit | 147 | ||
(a) Vertikale Kohärenz | 147 | ||
(b) Horizontale Kohärenz | 148 | ||
(aa) Vergleich mit dem Sportwettensektor | 148 | ||
(bb) Vergleich mit dem Automatenspielsektor | 149 | ||
(2) Erforderlichkeit | 150 | ||
(3) Angemessenheit | 152 | ||
3. Zwischenergebnis | 153 | ||
II. Die zahlenmäßige Begrenzung der Sportwettenkonzessionen | 153 | ||
1. Eingriff in die Grundfreiheiten | 154 | ||
2. Rechtfertigung | 155 | ||
a) Suchtbekämpfung | 157 | ||
(1) Geeignetheit | 157 | ||
(a) Technische Umsetzbarkeit | 159 | ||
(b) Rechtliche Hindernisse | 162 | ||
(aa) Vollzugsproblematik | 162 | ||
(bb) Glücksspielrechtliche Internetsperren | 165 | ||
(c) Vertikale Kohärenz | 168 | ||
(d) Horizontale Kohärenz | 170 | ||
(2) Erforderlichkeit | 171 | ||
b) Kriminalprävention | 174 | ||
3. Zwischenergebnis | 175 | ||
III. Das Verbot von Online-Casinospielen | 176 | ||
1. Eingriff in die Grundfreiheiten | 178 | ||
2. Rechtfertigung | 179 | ||
a) Suchtbekämpfung | 180 | ||
(1) Geeignetheit | 182 | ||
(a) Durchsetzbarkeit | 182 | ||
(b) Kohärenz | 182 | ||
(aa) Die Öffnungsklausel für Sportwetten | 183 | ||
(bb) Die Öffnungsklausel für Lotterien | 185 | ||
(2) Erforderlichkeit | 186 | ||
(3) Angemessenheit | 187 | ||
b) Kriminalprävention | 187 | ||
(1) Geeignetheit | 188 | ||
(2) Erforderlichkeit | 189 | ||
(3) Angemessenheit | 190 | ||
3. Zwischenergebnis | 191 | ||
IV. Die Folgen des schleswig-holsteinischen Alleinganges | 191 | ||
V. Vereinbarkeit mit dem EU-Wettbewerbsrecht | 196 | ||
1. Das staatliche Lotterieveranstaltungsmonopol | 198 | ||
2. Die Sportwettenregulierung | 202 | ||
3. Das Verbot von Online-Casinospielen | 203 | ||
VI. Ergebnis | 203 | ||
7. Kapitel: Gesetzgebungskompetenzen im deutschen Glücksspielrecht | 206 | ||
I. Das Ordnungsrecht | 207 | ||
II. Das Recht der Wirtschaft | 209 | ||
1. Erforderlichkeit einer bundesgesetzlichen Regelung | 210 | ||
2. Neuordnung durch die Föderalismusreform | 211 | ||
3. Weiterreichende Landesregelungen zu Spielhallen | 213 | ||
a) Begrenzung der Spielgerätezahl | 214 | ||
b) Abstandsregelungen | 216 | ||
III. Das Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht | 218 | ||
IV. Das staatliche Glücksspielmonopol als Finanzmonopol | 222 | ||
V. Pferdewetten und Steuervorschriften | 223 | ||
VI. Stellungnahme | 225 | ||
8. Kapitel: Die Kooperation der Bundesländer | 230 | ||
I. Staatsverträge zwischen den Bundesländern | 232 | ||
1. Rechtsnatur eines Staatsvertrages | 232 | ||
a) Begriff und Abgrenzung | 232 | ||
b) Auslegung | 234 | ||
2. Transformation eines Staatsvertrages in Landesrecht | 236 | ||
a) Organkompetenz zum Vertragsschluss | 236 | ||
b) Ratifikation des Staatsvertrages | 236 | ||
c) Änderung und Kündigung eines Staatsvertrages | 239 | ||
3. Rechtsschutzmöglichkeiten | 239 | ||
II. Das Glücksspielkollegium als Gemeinschaftseinrichtung der Länder | 241 | ||
1. „Dritte Ebene“ zwischen Bund und Ländern? | 242 | ||
2. Verfassungsmäßigkeit des Glücksspielkollegiums | 245 | ||
9. Kapitel: Materielle Vorgaben des Grundgesetzes für das Glücksspielrecht | 249 | ||
I. Betroffene Grundrechte | 249 | ||
1. Die Berufsfreiheit | 249 | ||
a) Schutzbereich | 250 | ||
(1) Personeller Schutzbereich | 250 | ||
(2) Sachlicher Schutzbereich | 252 | ||
(a) Beruf des Glücksspielanbieters | 253 | ||
(b) Der professionelle „Glücksspieler“ | 255 | ||
(3) Umfang des Schutzbereichs | 257 | ||
b) Eingriffe | 260 | ||
c) Rechtfertigung | 261 | ||
(1) Dreistufentheorie | 261 | ||
(2) Beurteilungsspielraum des Gesetzgebers | 265 | ||
2. Die Gewährleistung des Eigentums | 267 | ||
a) Schutzbereich | 268 | ||
(1) Personeller Schutzbereich | 268 | ||
(2) Sachlicher Schutzbereich | 268 | ||
b) Eingriff | 271 | ||
c) Rechtfertigung | 275 | ||
3. Schutz der Kommunikation im Internet | 279 | ||
4. Recht auf körperliche Unversehrtheit | 282 | ||
5. Der allgemeine Gleichheitssatz | 284 | ||
II. Widerspruchsfreiheit der Rechtsordnung | 286 | ||
1. Inhalt des Grundsatzes | 286 | ||
2. Systemgerechtigkeit im Bundesstaat | 289 | ||
3. Auswirkungen im föderalistischen Kompetenzgefüge | 291 | ||
a) Der gesetzgeberische Alleingang im Licht der Bundestreue | 292 | ||
b) Konsequenz für die Glücksspielgesetzgebung | 295 | ||
III. Das verfassungsrechtliche Konsistenzgebot | 297 | ||
1. Inhaltliche Vorgaben | 298 | ||
2. Prüfungsumfang | 299 | ||
3. Dogmatische Einordnung | 300 | ||
10. Kapitel: Verfassungsrechtliche Bewertung des Glücksspielstaatsvertrages | 303 | ||
I. Das staatliche Lotterieveranstaltungsmonopol | 303 | ||
1. Vereinbarkeit mit der Berufsfreiheit | 303 | ||
a) Eingriff in den Schutzbereich | 304 | ||
b) Rechtfertigung | 304 | ||
(1) Suchtbekämpfung | 305 | ||
(2) Kriminalprävention | 306 | ||
(a) Geeignetheit | 308 | ||
(b) Erforderlichkeit | 308 | ||
(c) Angemessenheit | 310 | ||
2. Vereinbarkeit mit dem allgemeinen Gleichheitssatz | 311 | ||
a) Lotterien mit geringerem Gefährdungspotential | 312 | ||
b) Ungleichbehandlung von Lotterien und Sportwetten | 312 | ||
(1) Ungleichbehandlung vergleichbarer Sachverhalte | 313 | ||
(2) Rechtfertigung der Ungleichbehandlung | 313 | ||
(a) Erhöhte Rechtfertigungsanforderungen durch das Konsistenzgebot? | 314 | ||
(b) Gesenkte Rechtfertigungsanforderungen aufgrund experimenteller Gesetzgebung? | 316 | ||
(c) Allgemeine Rechtfertigungsanforderungen | 319 | ||
(d) Gründe für die Ungleichbehandlung | 320 | ||
c) Ungleichbehandlung von Lotterien und Automatenspielen | 322 | ||
II. Die zahlenmäßige Begrenzung der Sportwettenkonzessionen | 324 | ||
1. Vereinbarkeit mit der Berufsfreiheit | 324 | ||
a) Eingriff in den Schutzbereich | 324 | ||
b) Rechtfertigung | 325 | ||
(1) Geeignetheit | 327 | ||
(2) Erforderlichkeit | 330 | ||
(3) Angemessenheit | 333 | ||
2. Vereinbarkeit mit dem allgemeinen Gleichheitssatz | 334 | ||
a) Sonderbehandlung von Pferdewetten | 334 | ||
(1) Ungleichbehandlung gleicher Sachverhalte | 334 | ||
(2) Anwendbarkeit des Konsistenzgebotes? | 335 | ||
(3) Allgemeine Rechtfertigungsanforderungen | 337 | ||
b) Sportwetten in Schleswig-Holstein | 338 | ||
(1) Ungleichbehandlung vergleichbarer Sachverhalte | 338 | ||
(2) Konsistenzgebot | 338 | ||
(3) Allgemeine Rechtfertigungsanforderungen | 339 | ||
c) Ungleichbehandlung von Sportwetten und Automatenspielen | 339 | ||
(1) Ungleichbehandlung vergleichbarer Sachverhalte | 339 | ||
(2) Rechtfertigung der Ungleichbehandlung | 340 | ||
III. Das Verbot von Online-Casinospielen | 341 | ||
1. Vereinbarkeit mit der Berufsfreiheit | 341 | ||
a) Eingriff in den Schutzbereich | 341 | ||
b) Rechtfertigung | 342 | ||
(1) Geeignetheit | 343 | ||
(2) Erforderlichkeit | 343 | ||
(3) Angemessenheit | 345 | ||
2. Vereinbarkeit mit dem allgemeinen Gleichheitssatz | 346 | ||
a) Online-Casinospiele in Schleswig-Holstein | 346 | ||
(1) Ungleichbehandlung vergleichbarer Sachverhalte | 346 | ||
(2) Rechtfertigung | 346 | ||
b) Öffnungsklausel für Lotterien | 348 | ||
(1) Ungleichbehandlung vergleichbarer Sachverhalte | 348 | ||
(2) Rechtfertigung | 348 | ||
c) Öffnungsklausel für Sportwetten | 349 | ||
(1) Ungleichbehandlung vergleichbarer Sachverhalte | 349 | ||
(2) Rechtfertigung | 349 | ||
d) Casinospiele in Spielbanken | 351 | ||
(1) Ungleichbehandlung vergleichbarer Sachverhalte | 351 | ||
(2) Rechtfertigung | 351 | ||
IV. Ergebnis | 352 | ||
11. Kapitel: Föderalistische Konfliktfelder in der glücksspielrechtlichen Exekutive | 353 | ||
I. Wirksamkeit landesrechtlicher Verwaltungsakte im Bundesstaat | 353 | ||
II. Die DDR-Glücksspielgenehmigungen als Sonderfall | 356 | ||
III. Vollzug landesfremder Verwaltungsakte | 360 | ||
12. Kapitel: Abschließende Betrachtung | 366 | ||
Literaturverzeichnis | 372 | ||
Sachverzeichnis | 394 |