BOOK
Cite BOOK
Style
Freund, B. (2015). Erfüllungszwang im Kaufrecht. Geschichte – Vergleich – Vereinheitlichung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54475-2
Freund, Bernhard. Erfüllungszwang im Kaufrecht: Geschichte – Vergleich – Vereinheitlichung. Duncker & Humblot, 2015. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54475-2
Freund, B (2015): Erfüllungszwang im Kaufrecht: Geschichte – Vergleich – Vereinheitlichung, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54475-2
Format
Erfüllungszwang im Kaufrecht
Geschichte – Vergleich – Vereinheitlichung
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 204
(2015)
Additional Information
Book Details
Pricing
About The Author
Bernhard Freund ist Informatiker, Rechtsanwalt, Fachanwalt für IT-Recht und Sachverständiger für IT-Produkte in Hamburg. Er studierte Naturwissenschaftliche Informatik und Rechtswissenschaft in Bielefeld als Stipendiat der Studienstiftung des deutschen Volkes. Einer wissenschaftlichen Mitarbeit bei Prof. Dr. Hans Schulte-Nölke (Zivilrecht, Rechtsvergleichung) folgte eine wissenschaftliche Tätigkeit für die EU-Kommission an der Universität Turin. Als Stipendiat des DAAD absolvierte Bernhard Freund ein LL.M.-Studium an der Victoria University of Wellington. Er erwarb den Master of Computer Science an der Fernuniversität in Hagen mit dem Schwerpunkt Künstliche Intelligenz und promovierte an der Universität Osnabrück. Nach einer Tätigkeit als Referent beim Hamburgischen Beauftragten für Datenschutz und Informationsfreiheit arbeitete er drei Jahre in der IT-Rechtsabteilung einer internationalen Großkanzlei. Seitdem ist er selbständiger Rechtsanwalt für Datenschutz und IT-Recht, als Sachverständiger für IT-Produkte (rechtlich/technisch) anerkannt und beim Unabhängigen Landeszentrum für Datenschutz Schleswig-Holstein tätig.Abstract
An der Frage, ob vertragliche Ansprüche gegen unwillige Schuldner »in natura« durchsetzbar sein sollten oder der Gläubiger sich letztlich mit Schadensersatz begnügen muss, scheiden sich die Geister und die Rechtskreise. Bei der Vereinheitlichung des Vertragsrechts ist der Erfüllungszwang daher ein kritischer Punkt. Nach einem einführenden rechtsgeschichtlichen Abriss stellt die Arbeit die konträren Positionen des heutigen Civil Law (grundsätzlich Erfüllungszwang) und des Common Law (grundsätzlich nur Schadensersatz) gegenüber. Der weitere Rechtsvergleich umfasst ausgewählte Rechtsordnungen, Einheitsrechte und Vereinheitlichungsvorschläge. Den Hauptteil bildet eine Abwägung verschiedener Positionen unter Berücksichtigung des Wesens und der Funktion von Verträgen. Die kritische Würdigung der ethischen, moralischen, soziologischen und ökonomischen Traditions- und Argumentationslinien mündet in einem eigenen Regelungsvorschlag zum Erfüllungszwang in einem vereinheitlichten Vertragsrecht.»Specific Performance - A Historical and Comparitive Analysis with a View to the Unification of Contract Law«Specific performance is a key issue in the unification of contract law. The author provides a historical and comparative analysis covering a range of jurisdictions and uniform laws, discussing the theoretical underpinnings of the different approaches found. A critical assessment of the relevant sociological, economical, religious and moral arguments finally leads to a proposal for a set of rules on specific performance in a unified contract law.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 13 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 27 | ||
| Einleitung | 35 | ||
| A. Fragestellung | 35 | ||
| B. Gegenstand und Ziel der Untersuchung | 38 | ||
| C. Methodik und Gang der Untersuchung | 40 | ||
| Kapitel 1: Geschichte | 43 | ||
| A. Frühes Altertum | 44 | ||
| I. Altbabylonisches Recht | 44 | ||
| II. Altgriechisches Recht | 47 | ||
| B. Religiöse Rechtsordnungen | 49 | ||
| I. Judentum und jüdisches Recht | 49 | ||
| 1. Versprechen und Bund im Pentateuch | 50 | ||
| 2. Das talmudisch-rabbinische Recht | 51 | ||
| II. Christentum | 53 | ||
| III. Islam und Scharia | 53 | ||
| 1. Die Scharia als Religions- und Rechtsordnung | 53 | ||
| 2. Versprechens- und Vertragstreue | 54 | ||
| 3. Einschränkung durch das Mäßigungsgebot „la darar“ | 57 | ||
| IV. Weitere Religionen | 57 | ||
| C. Entwicklung der kontinentaleuropäischen Rechte | 59 | ||
| I. Römisches Recht | 59 | ||
| 1. Vorklassische Zeit (bis 31 v.Chr.) | 59 | ||
| 2. Klassische Zeit (bis 235 n.Chr.) | 60 | ||
| a) Der Formularprozess | 60 | ||
| aa) Omnis condemnatio pecuniaria est | 60 | ||
| bb) Aufweichung des Grundsatzes durch das Arbitrium | 62 | ||
| b) Hintergründe | 65 | ||
| aa) Die begrenzte Entscheidungsgewalt der Privatrichter | 65 | ||
| bb) Deliktischer Ursprung der Obligation und Funktionswandel der Justiz | 66 | ||
| cc) Das Verhältnis von materiellem und Prozessrecht | 67 | ||
| dd) Zwischenergebnisse | 68 | ||
| c) Recht, Pflicht und Vertragsversprechen in der Theorie | 69 | ||
| aa) Die Natur des Schuldverhältnisses | 69 | ||
| bb) Die Rechtsbindung des Versprechens – vom pactus zum contractum | 71 | ||
| d) Ende der Klassik und Aufstieg des Kognitionsprozesses | 73 | ||
| 3. Nachklassische Zeit (ab 235 n.Chr.) | 74 | ||
| a) Der Niedergang der Wirtschaft und seine Auswirkungen auf das Recht | 74 | ||
| b) Justinian und das Corpus Iuris | 76 | ||
| II. Germanische Stammesrechte | 80 | ||
| 1. Bußkataloge und späte Ausdifferenzierung des Schuldrechts | 81 | ||
| 2. Die Verbreitung des Kaufs als Termingeschäft bei den Germanen | 82 | ||
| 3. Westgotisches Recht | 83 | ||
| a) Der Terminkauf und die Bindung der Parteien | 83 | ||
| b) Zwangsweise Durchsetzung der Erfüllung? | 84 | ||
| 4. Weitere Quellen und andere Stammesrechte | 85 | ||
| III. Rechtstheorie des Mittelalters | 86 | ||
| 1. Beiträge der Glossatoren | 86 | ||
| a) Argumente für die Sachkondemnation | 87 | ||
| b) Argumente für die Geldkondemnation | 88 | ||
| 2. Beiträge der romanistischen Kommentatoren | 89 | ||
| 3. Der Einfluss der kirchlichen Lehre | 90 | ||
| a) Byzantinisches Recht und christliche Doktrin | 90 | ||
| b) Die Entstehung des kanonischen Rechts | 90 | ||
| c) Die kirchliche Versprechenslehre – ein Steinbruch für Argumente | 91 | ||
| d) Überblick über die aristotelisch-thomistische Versprechenslehre | 92 | ||
| e) Vertragsdogmatik im kanonischen Recht | 97 | ||
| aa) Der Ursprung der Formfreiheit? | 97 | ||
| bb) Das Prinzip der materiellen Äquivalenz | 98 | ||
| cc) Pacta sunt servanda | 98 | ||
| dd) Die neueren Kodifikationen | 99 | ||
| IV. Spätscholastik | 99 | ||
| V. Naturrecht der Neuzeit | 100 | ||
| 1. Nordeuropäische Naturrechtsschule (17. und 18. Jahrhundert) | 100 | ||
| 2. Naturrechtlich geprägte Kodifizierungen | 101 | ||
| a) Das Preußische Allgemeine Landrecht (1794) | 102 | ||
| b) Österreichisches ABGB (1812) | 103 | ||
| c) Italienischer Codice civile (1865) | 104 | ||
| VI. Spätes gemeines Recht (ius romano-germanicum) | 104 | ||
| 1. Neuer Streit in der Lehre | 105 | ||
| 2. Das Klageziel: Leistung oder Interesse? | 106 | ||
| a) Freie Wahl des Gläubigers, nicht des Schuldners | 106 | ||
| b) Leistung als Primärziel ohne Wahlmöglichkeit | 107 | ||
| 3. Die Vollstreckung | 108 | ||
| a) Milder Zwang, keine Letztbeugung des Schuldnerwillens | 108 | ||
| b) Vollstreckung mit allen Mitteln des gemeinen Prozesses | 108 | ||
| 4. Die deutschsprachigen Kodizes vor ZPO und BGB | 109 | ||
| D. Common Law | 111 | ||
| I. Verträge im alten angelsächsischen Recht | 111 | ||
| II. Das Common Law of Contract | 113 | ||
| 1. Gerichtssystem | 113 | ||
| a) Die lokalen Gerichte | 113 | ||
| b) Die Privatgerichte der Grundherren | 114 | ||
| c) Die königlichen und die Kanzlergerichte | 114 | ||
| d) Die kirchlichen Gerichte | 116 | ||
| 2. Die writs | 117 | ||
| 3. Der Ursprung des Vertrags | 118 | ||
| a) Writ of covenant | 119 | ||
| b) Writ of debt | 120 | ||
| aa) Die action of debt im Allgemeinen | 120 | ||
| bb) Die action of debt sur obligation | 121 | ||
| c) Writ of assumpsit | 122 | ||
| aa) Action of trespass und action of deceit als Vorläufer | 122 | ||
| bb) Assumpsit | 124 | ||
| (1) Die Erweiterung auf Nichterfüllung (nonfeasance) | 124 | ||
| (2) Slade’s Case | 125 | ||
| 4. Folgen für das moderne Vertragsrecht | 126 | ||
| a) Das System der vertraglichen Rechtsbehelfe | 126 | ||
| b) Die Methode der Schadensberechnung | 127 | ||
| c) Equity und Specific Performance | 128 | ||
| E. Ergebnisse | 129 | ||
| Kapitel 2: Rechtsvergleich | 133 | ||
| A. Civil Law | 133 | ||
| I. Deutsches Recht | 133 | ||
| 1. Materielles Recht | 134 | ||
| a) Das Schuldverhältnis im engeren Sinn als Grundbaustein des Zivilrechts | 137 | ||
| aa) Genese der gesetzlichen Regelung | 137 | ||
| (1) Ideeller Gehalt: Müssen und Sollen | 138 | ||
| (2) Materieller Gehalt: Handeln und Zweck | 139 | ||
| (3) Teleologischer Gehalt: Zweck und Wert | 140 | ||
| (4) Sozial-interaktiver Gehalt: Wille und Freiheit | 142 | ||
| (5) Die Kodifikation im BGB | 142 | ||
| bb) Materielle Befugnisse des Gläubigers | 144 | ||
| (1) Einziehungsbefugnis | 144 | ||
| (2) Befugnis zur Selbsthilfe | 145 | ||
| (3) Befugnis zum Behalten der Leistung | 146 | ||
| (4) Befugnis zur Verfügung über das Schuldverhältnis | 146 | ||
| (5) Klagebefugnis (Klagrecht/Klagbarkeit)? | 147 | ||
| (6) Befugnis zur Vollstreckung | 150 | ||
| cc) Naturalerfüllung als rechtsgrundunabhängiges Prinzip | 150 | ||
| (1) Gesetzliche Schuldverhältnisse | 150 | ||
| (2) Vertragliche Schuldverhältnisse | 151 | ||
| (a) Primär- und Sekundärleistung | 151 | ||
| (b) Wechsel zum Rechtsbehelfsmodell mit der Schuldrechtsreform? | 152 | ||
| (c) Naturalrestitution als Schadensersatz statt der Leistung? | 154 | ||
| (d) Bemessung des Geldersatzes | 160 | ||
| (3) Besondere Wertschätzung vertraglicher Schuldverhältnisse? | 161 | ||
| dd) Materielle Grenzen des Forderungsrechts | 162 | ||
| (1) Rechtshindernde Einwendungen | 162 | ||
| (2) Rechtsvernichtende Einwendungen | 164 | ||
| (a) Die Erfüllung und ihre Surrogate | 164 | ||
| (b) Treu und Glauben, Störung der Geschäftsgrundlage | 166 | ||
| (c) Unmöglichkeit | 167 | ||
| (aa) Objektive und subjektive Unmöglichkeit | 168 | ||
| (bb) Unzumutbarkeit | 169 | ||
| (cc) Rechtsfolgen | 172 | ||
| (3) Rechtshemmende Einreden | 173 | ||
| b) Das Schuldverhältnis im weiteren Sinne | 174 | ||
| aa) Arten von Nebenpflichten | 175 | ||
| bb) Klagbarkeit von Nebenpflichten | 177 | ||
| 2. Prozessrecht, insbesondere die Klagebefugnis | 180 | ||
| a) Forderungen, die undurchsetzbar sind | 181 | ||
| b) Nichtforderungen, die erfüllbar sind | 182 | ||
| 3. Vollstreckung | 183 | ||
| a) Herausgabe beweglicher Sachen | 183 | ||
| b) Herausgabe unbeweglicher Sachen | 184 | ||
| c) Vertretbare Handlungen | 184 | ||
| d) Unvertretbare Handlungen | 185 | ||
| e) Duldungen und Unterlassungen | 185 | ||
| f) Abgabe von Willenserklärungen | 186 | ||
| g) Geldforderungen | 187 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 187 | ||
| II. Die romanische Rechtsfamilie | 188 | ||
| 1. Französisches Recht | 189 | ||
| a) Die Vorgeschichte | 189 | ||
| aa) Das Recht vor dem Code civil | 189 | ||
| bb) Das Zustandekommen des Code civil | 190 | ||
| b) Das geltende französische Recht | 192 | ||
| aa) Materielles Recht | 192 | ||
| (1) Systematisierung nach dem Inhalt der Obligation | 192 | ||
| (2) Verpflichtungen zum Handeln oder Unterlassen | 193 | ||
| (3) Verpflichtungen zum Geben | 195 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 195 | ||
| bb) Prozessrecht | 196 | ||
| cc) Vollstreckung | 197 | ||
| (1) Ansprüche auf Übergabe | 197 | ||
| (2) Das Zwangsmittel „astreinte“ | 197 | ||
| 2. Italienisches Recht | 200 | ||
| a) Materielles Recht | 200 | ||
| b) Prozessrecht | 200 | ||
| c) Vollstreckung | 202 | ||
| 3. Spanisches Recht | 203 | ||
| a) Materielles Recht | 203 | ||
| b) Prozessrecht | 204 | ||
| c) Vollstreckung | 204 | ||
| B. Common Law | 205 | ||
| I. Angloamerikanisches Recht | 207 | ||
| 1. Materiell-prozessuale Ebene | 207 | ||
| a) Der Vertrag | 208 | ||
| aa) Die Erfüllung als vertrags-, nicht schuldrechtliche Frage | 208 | ||
| bb) Der Charakter des Vertrags | 209 | ||
| (1) Law of contract oder law of contracts? | 209 | ||
| (2) Einseitige Versprechen oder Übereinkunft? | 210 | ||
| (3) Bestimmung anhand der Rechtsfolgen | 212 | ||
| (a) Legal Realism – kein Erfüllungszwang, keine Bindung | 212 | ||
| (b) Gegenansicht – Vertragsbindung durch Recht oder Moral | 215 | ||
| (c) Bedeutung des Streits und Stellungnahme | 218 | ||
| cc) Wirksamkeit des Vertrags | 221 | ||
| b) Der Vertragsbruch (breach of contract) | 221 | ||
| c) Remedies bei Vertragsbruch | 222 | ||
| aa) Allgemeines | 223 | ||
| (1) Das Verhältnis von Common Law und Equity | 223 | ||
| (2) Grundsätze und Erfüllungsdogmatik der Equity | 224 | ||
| (a) Equity acts in personam | 225 | ||
| (b) Andere Maximen | 226 | ||
| (c) Doctrine of performance | 227 | ||
| bb) Damages at law | 227 | ||
| (1) Grundprinzip: Kompensation statt Repression | 228 | ||
| (2) Schadensberechnung | 228 | ||
| (a) Strukturelle Probleme der Schadensersatzberechnung | 229 | ||
| (aa) Nachprozessuale Schadensentstehung | 229 | ||
| (bb) Wert als zeitabhängige Größe | 230 | ||
| (b) Schadensumfang: Das positive Interesse | 232 | ||
| (c) Folgeschäden, entgangener Gewinn | 233 | ||
| (d) Nichtvermögensschäden | 234 | ||
| (e) Maßstab enttäuschter Erwartungen | 235 | ||
| (aa) Wertdifferenz (diminution in value) | 236 | ||
| (bb) Herstellungskosten (cost of completion) | 239 | ||
| (cc) Schadensersatz bei Kaufverträgen | 241 | ||
| (f) Gewinnabschöpfung beim Vertragsbrecher? | 242 | ||
| (3) Die Obliegenheit der Schadensminderung – Anreiz zum Vertragsbruch? | 243 | ||
| cc) Specific performance | 244 | ||
| (1) Voraussetzungen | 244 | ||
| (a) Wirksamer Vertrag | 244 | ||
| (b) Erfordernis der Gegenseitigkeit | 245 | ||
| (aa) Gegenseitigkeit der Rechtsbehelfe als notwendige Bedingung | 245 | ||
| (bb) Gegenseitigkeit als hinreichende Bedingung? | 247 | ||
| (c) Vertragsbruch | 248 | ||
| (d) Unzulänglichkeit des Schadensersatzes | 249 | ||
| (aa) Einzelfallbetrachtung oder Kategorisierung? | 250 | ||
| (bb) Vom Adäquanztest zum Vergleich der Rechtsbehelfe? | 250 | ||
| (cc) (Nicht-)Adäquanzkriterien beim Kauf | 252 | ||
| (α) Einzigartige Sachen, fehlende Deckungsmöglichkeit | 252 | ||
| (β) Unberechenbarkeit des Schadensersatzes | 252 | ||
| (dd) Typische Fälle der Nichtadäquanz beim Kauf | 253 | ||
| (α) Landkauf | 253 | ||
| (β) Einzigartige Fahrnis | 255 | ||
| (γ) Kauf von Gesellschaftsanteilen | 256 | ||
| (ee) Fallgruppen beim allgemeinen Vertrag | 257 | ||
| (α) Insolvenz des Schuldners | 257 | ||
| (β) Inadäquanz wegen Überkompensation | 257 | ||
| (ff) Bemerkung zur Praxis | 258 | ||
| (e) Ausnahmetatbestände | 259 | ||
| (aa) Verweigerung aus Sachzwängen | 259 | ||
| (α) Unmöglichkeit der Erfüllung | 259 | ||
| (β) Unmöglichkeit der Bestimmung des Gegenstands | 260 | ||
| (γ) Wirkungslosigkeit des Urteils | 261 | ||
| (δ) Besondere Vollstreckungslasten, z.B. Notwendigkeit ständiger Überwachung | 262 | ||
| (bb) Anforderungen an den Vertrag | 263 | ||
| (α) Unausgewogener Vertrag | 263 | ||
| (β) Härte für den Beklagten | 264 | ||
| (cc) Normative Anforderungen an den Kläger | 266 | ||
| (α) Vertragstreue des Klägers | 267 | ||
| (β) Keine Überrumpelung des Vertragspartners | 267 | ||
| (γ) Kein ungehöriges Ausnutzen eines Fehlers/Irrtums | 267 | ||
| (δ) Keine betrügerische Nichteinhaltung der Schriftform | 268 | ||
| (ε) Keine Verwirkung | 268 | ||
| (ζ) Kein Rechtsmissbrauch? | 268 | ||
| (dd) Sonstige Ausnahmen | 269 | ||
| (α) Höchstpersönliche Dienste | 270 | ||
| (β) Freigiebige Verträge | 271 | ||
| (γ) Keine teilweise Durchsetzung von Verträgen | 271 | ||
| (2) Gerichtliches Ermessen oder Anspruch auf Gewähr? | 272 | ||
| (3) Specific performance mit Kompensation | 273 | ||
| (4) Der specific performance ähnliche remedies | 273 | ||
| (a) Injunctions | 274 | ||
| (aa) Das Verhältnis von injunctions und specific performance | 274 | ||
| (α) Keine indirekte specific performance | 274 | ||
| (β) Erhöhte Flexibilität, größerer Ermessensspielraum | 276 | ||
| (bb) Andere injunctions | 276 | ||
| (b) Estoppel | 276 | ||
| (5) Vertragliche Vereinbarungen über specific performance | 277 | ||
| (a) Erzwingbarkeitsklauseln | 277 | ||
| (b) Ausschlussklauseln | 278 | ||
| dd) Equitable damages – damages in lieu of specific performance | 278 | ||
| d) Geschriebenes Vertragsrecht (Statute Law) | 280 | ||
| aa) Das Vereinigte Königreich | 280 | ||
| (1) Sale of Goods Act 1893 und 1979 | 280 | ||
| (a) Specific performance nach dem Gesetz | 280 | ||
| (b) Beschränkung der specific performance auf Spezieskäufe? | 281 | ||
| (aa) Bedeutung von „specific“ und „ascertained goods“ | 281 | ||
| (bb) Vergleich mit dem traditionellen Common Law | 282 | ||
| (c) Zweck und Wirkung – konstitutiv und abschließend? | 284 | ||
| (aa) Änderung des Rechts oder nur der Gerichtszuständigkeiten? | 284 | ||
| (bb) Auswirkungen auf die specific performance | 285 | ||
| (α) Das Verhältnis von section 52 SGA zur Equity | 285 | ||
| (β) Die specific performance des Verkäufers | 286 | ||
| (2) Sale and Supply of Goods to Consumers Regulations 2002 | 287 | ||
| (a) Vorgaben der Richtlinie über den Verbrauchsgüterkauf | 288 | ||
| (b) Die Umsetzung ins englische Recht | 288 | ||
| bb) Die Vereinigten Staaten | 292 | ||
| (1) Der Uniform Commercial Code | 292 | ||
| (a) Entstehung | 292 | ||
| (b) Inhalt (§ 2-716 UCC) | 294 | ||
| (aa) Einzigartigkeit im Sinne des UCC | 295 | ||
| (bb) Andere Umstände | 296 | ||
| (cc) Der Einwand der wirtschaftlichen Undurchführbarkeit | 297 | ||
| (c) Sonstige Fälle der specific performance | 298 | ||
| (d) Die geplante Erweiterung | 298 | ||
| (2) Restatement of Contracts | 299 | ||
| (a) Bedeutung | 299 | ||
| (b) Inhalt | 299 | ||
| (aa) Ermessensrelevante Erwägungen | 300 | ||
| (bb) Unabdingbarkeit der specific performance | 301 | ||
| (cc) Verhältnis von specific performance und injunctions | 303 | ||
| e) Vertragserfüllung außerhalb des law of contract | 303 | ||
| aa) Der Begriff des trusts | 304 | ||
| bb) Der trustee als Vertragsschuldner | 304 | ||
| cc) Erfüllungszwang gegen den trustee | 305 | ||
| 2. Vollstreckung | 306 | ||
| a) Die „Selbstbeschränkung“ auf persönlichen Zwang | 307 | ||
| b) Unwilligkeit des Schuldners und ihre möglichen Folgen | 308 | ||
| aa) Contempt of court | 308 | ||
| bb) Beschlagnahme | 309 | ||
| cc) Vornahme auf Kosten des Schuldners | 310 | ||
| dd) Ausweichen auf Schadensersatz | 310 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 311 | ||
| II. Sonstiges Common Law | 312 | ||
| 1. Indien | 313 | ||
| 2. Kanada/Quebec | 314 | ||
| 3. Südafrika | 315 | ||
| III. Der Reformvorschlag McGregors | 317 | ||
| C. Andere Rechte im Überblick | 320 | ||
| I. Skandinavischer Rechtskreis | 320 | ||
| 1. Naturalerfüllung als vertragsrechtliches Grundprinzip | 320 | ||
| 2. Die Forderungskapitalisierung als dänische Besonderheit | 321 | ||
| II. Die postsozialistischen Staaten | 322 | ||
| 1. Das sozialistische Erbe | 322 | ||
| a) Aufgabe und ideologische Einbindung des sozialistischen Zivilrechts | 322 | ||
| aa) Solidarität und Planwirtschaft | 322 | ||
| bb) Zweigeteilte Zivilrechtssphären | 323 | ||
| cc) Handelsverkehr der sozialistischen Staaten | 324 | ||
| dd) Kommunismus im Fernen Osten | 325 | ||
| b) Erfüllungszwang im sowjetrussischen Zivilrecht | 327 | ||
| aa) Das ZGB-RSFSR von 1922 | 327 | ||
| bb) Das ZGB-RSFSR von 1964 | 329 | ||
| 2. Russland – das ZGB von 1994 | 329 | ||
| a) Entstehung | 330 | ||
| b) Inhalt | 331 | ||
| aa) Umfangreiche Sicherungsmittel | 331 | ||
| bb) Dualismus von Primär- und Sekundärpflicht | 332 | ||
| III. Völkerrecht | 333 | ||
| 1. Der Rainbow-Warrior-Fall | 335 | ||
| 2. Zwischenergebnis | 337 | ||
| D. Ergebnisse | 338 | ||
| Kapitel 3: Vereinheitlichung | 342 | ||
| A. Das Bedürfnis nach Vereinheitlichung | 342 | ||
| B. Vereinheitlichungsvorschläge | 343 | ||
| I. UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts (PICC) | 345 | ||
| 1. Der Ansatz des Art. 7.2.2 PICC | 345 | ||
| 2. Die Regelung im Detail | 346 | ||
| 3. Vollstreckung | 350 | ||
| 4. Zwischenergebnisse | 351 | ||
| II. Principles of European Contract Law (PECL) | 351 | ||
| III. Code Européen des Contrats (Gandolfi-Gruppe) | 353 | ||
| C. Zwischen- und überstaatliche Rechte | 355 | ||
| I. Lex mercatoria als Gewohnheitsrecht des internationalen Handels? | 355 | ||
| II. Europäisches Privatrecht – Acquis Principles | 356 | ||
| 1. Gemeinschaftlicher Besitzstand – Acquis Principles (ACQP) | 356 | ||
| 2. Draft Common Frame of Reference | 360 | ||
| III. UN-Kaufrecht (CISG) | 361 | ||
| 1. Der Ansatz des Art. 28 CISG | 361 | ||
| a) Entstehungsgeschichte: der Entwurf von 1935 | 361 | ||
| b) Das Haager Kaufrecht von 1964 | 363 | ||
| c) Art. 28 CISG (1980) | 364 | ||
| aa) Der Erfüllungsanspruch als Rechtsbehelf | 365 | ||
| bb) Anwendungsbereich | 367 | ||
| cc) Reichweite des Vorbehalts | 369 | ||
| dd) Gerichtliches Ermessen | 371 | ||
| ee) Abdingbarkeit | 372 | ||
| d) Die Praxis | 373 | ||
| 2. Bewertung | 374 | ||
| IV. OHADA | 375 | ||
| D. Ergebnisse | 377 | ||
| Kapitel 4: Abwägung zwischen den Modellen der Bindung an den Vertrag | 379 | ||
| A. Vorfragen für die Suche nach der richtigen Sanktion | 379 | ||
| I. Der Charakter der Vertragsbindung | 380 | ||
| 1. Der Ursprung der Vertragsbindung | 380 | ||
| 2. Der Inhalt der Vertragsbindung – eine Begriffsrekonstruktion | 381 | ||
| II. Die Funktion des Vertrags | 382 | ||
| III. Rechtsordnungsimmanente Zwänge | 383 | ||
| IV. Bedeutung der Ideengeschichte des Vertrags | 383 | ||
| B. Wesen und Funktion von Verträgen | 384 | ||
| I. Die liberale und die ökonomische Dimension | 384 | ||
| 1. Der Vertrag in der Marktwirtschaft | 384 | ||
| 2. Liberalismus und Vertragsfreiheit | 385 | ||
| a) Das freie Individuum als Folge der Aufklärung | 385 | ||
| b) Das neue Vertragskonzept: Willenstheorie und vorrechtliche Bindung | 386 | ||
| 3. Die Verschmelzung zur liberal-ökonomischen Perspektive | 387 | ||
| 4. Vertragsfreiheit in der heutigen Gesellschaft? | 388 | ||
| II. Vertrag und Vertragsrecht in soziologischer Perspektive | 389 | ||
| 1. Die Anfänge der Rechtssoziologie | 389 | ||
| a) Freiheitsbeschränkung durch Sozialverbände – Émile Durkheim | 389 | ||
| b) Sozialverbände als eigentliche Rechtsquelle – Eugen Ehrlich | 391 | ||
| c) Marktgesetze als Begrenzung der Vertragsfreiheit – Max Weber | 393 | ||
| d) Rechtsempirismus und Legal Realists | 397 | ||
| 2. Neuere Strömungen in der Rechtssoziologie | 400 | ||
| a) Vertrag als Kopplung unabhängiger Systeme – Niklas Luhmann | 401 | ||
| b) Vom Diskurs zum Vertrag? – Jürgen Habermas | 403 | ||
| III. Zwischenergebnis | 406 | ||
| C. Wertquellen für das Vertragsrecht | 408 | ||
| I. Religion | 409 | ||
| II. (Sonstige) Metaphysik | 409 | ||
| 1. Das Versprechen | 409 | ||
| 2. Vertrauen in den Menschen? | 411 | ||
| III. Nicht-metaphysisch motivierte Moralvorstellungen | 412 | ||
| 1. Verträge sind verbindlich | 412 | ||
| a) Rationale Begründungsversuche | 413 | ||
| b) Exkurs: Die utilitaristische Versprechenslehre | 414 | ||
| c) Der Grund der moralischen Verbindlichkeit nach Charles Fried | 415 | ||
| d) Linguistische Begründungen | 416 | ||
| 2. Verträge sind zu erfüllen? | 416 | ||
| a) Die Alternativlosigkeit moralischer Imperative | 416 | ||
| b) Die Moral der Wiedergutmachung: corrective justice | 417 | ||
| IV. Jüngere Ansätze (liberal-ökonomische Positionen etc.) | 417 | ||
| D. Hauptlinien der neueren Diskussion | 418 | ||
| I. Ökonomische Auswirkungen | 418 | ||
| 1. Wie nützlich ist die ökonomische Analyse? | 418 | ||
| 2. Gegenstand und Ziel der Analyse | 422 | ||
| a) Der effizienteste Rechtsbehelf | 422 | ||
| b) Effizienzkriterien | 423 | ||
| 3. Die Analyse | 423 | ||
| a) Vorüberlegungen | 423 | ||
| aa) Der Mehrwert für den Verbraucher | 423 | ||
| bb) Informationsverteilung | 425 | ||
| b) Der „effiziente Vertragsbruch“ unter dem Transaktionskostenmodell | 425 | ||
| aa) Grundidee: Die nützlichere Transaktion mit einem Dritten | 425 | ||
| bb) Der Ersatz des Vertrauensschadens als Minimalanspruch | 426 | ||
| cc) Der Handel mit dem Erfüllungsrecht | 427 | ||
| dd) Eine Frage relativer Transaktionskosten | 428 | ||
| (1) Kosten des „ausgehandelten“ Vertragsbruchs | 429 | ||
| (a) Verzugsschaden | 429 | ||
| (b) Großer Spielraum – hohe Verhandlungskosten? | 429 | ||
| (c) Verhandlungskosten nach der Spieltheorie | 430 | ||
| (d) Vermeidung von Kosten: Erfüllung durch Dritte | 430 | ||
| (e) Vermeidung des Zweitverkaufszenarios | 431 | ||
| (2) Kosten des Vertragsbruchs unter einer Schadensersatzregel | 432 | ||
| (a) Schadensbemessung und erhöhte Streitquote | 432 | ||
| (b) Unterschätzung des Affektionsinteresses | 433 | ||
| (c) Unterkompensation im Übrigen | 434 | ||
| (d) Streit mit Dritten | 435 | ||
| (3) Schlussfolgerungen | 435 | ||
| (4) Differenzierende Lösungen – Möglichkeiten und Grenzen | 436 | ||
| ee) Vorhersehbarkeit bei alternativen Rechtsbehelfen | 438 | ||
| c) Ergänzende Betrachtungen | 439 | ||
| aa) Weitere Modelle | 439 | ||
| (1) Das Optionenmodell | 439 | ||
| (2) Property rules und liability rules | 442 | ||
| bb) Folgerungen (Synthese) | 443 | ||
| (1) Auswirkung der Dispositivität des Rechts auf seine Effizienz | 443 | ||
| (2) Parallelitäten zwischen Vertrags- und Sachenrecht | 445 | ||
| d) Sonstige Kosten | 446 | ||
| aa) Kosten einer Erfüllungsregel | 446 | ||
| (1) Reibungen in erzwungenen Beziehungen | 446 | ||
| (2) Externalisierte Kosten: Belastung der Rechtspflege | 447 | ||
| bb) Kosten einer Schadensersatzregel | 449 | ||
| e) Spezialfall: Das Auktionszenario – Interesse am Gezwungenwerden? | 450 | ||
| f) Fazit: Wer soll entscheiden? | 450 | ||
| 4. Zwischenergebnisse | 451 | ||
| a) Gedankenexperiment ohne Empirie | 451 | ||
| b) Zeitgebundenheit der Aussagen der ökonomischen Analyse | 453 | ||
| c) Überprüfbarkeit und Aussagewert insgesamt | 453 | ||
| II. Die kritische Theorie (critical legal studies) | 456 | ||
| E. Ergebnisse | 457 | ||
| I. Relativierung des Unterschieds von Erfüllungszwang und Schadensersatz | 457 | ||
| II. Hinweis auf die Empirie | 458 | ||
| Eigener Vorschlag und Ausblick | 460 | ||
| A. Eigener Vorschlag für eine vereinheitlichte Regelung | 460 | ||
| I. Die Möglichkeit einer einheitlichen Lösung | 460 | ||
| II. Erfüllungszwang de lege ferenda | 461 | ||
| 1. Grundsatz | 461 | ||
| a) Praktische Vorteile des Erfüllungszwangs | 462 | ||
| b) Praktische Vorteile einer Schadensersatzlösung | 463 | ||
| c) Lösung: Differenzierung nach Anwendungsbereich | 464 | ||
| 2. Ausnahmen | 465 | ||
| a) Unmöglichkeit | 465 | ||
| b) Unzumutbarer Aufwand | 466 | ||
| c) Interessefortfall | 466 | ||
| d) Höchstpersönliche Leistungen | 467 | ||
| 3. Erstreckung auf Nebenpflichten | 469 | ||
| 4. Offen gelassene Fragen | 470 | ||
| 5. Anwendung auf die Beispielfälle | 471 | ||
| B. Ausblick | 473 | ||
| Literaturverzeichnis | 475 | ||
| Fallregister | 519 | ||
| Sach- und Personenregister | 522 |