Besitz an Daten

Jan Baumann

doi:10.3790/978-3-428-54538-4

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Baumann, J. (2015). Besitz an Daten. § 184b Abs. 4 StGB im Lichte neuer Medien. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54538-4

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Besitz an Daten

§ 184b Abs. 4 StGB im Lichte neuer Medien

Baumann, Jan

Schriften zum Strafrecht, Vol. 279

(2015)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54538-4
978-3-428-14538-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54538-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 364
Collections: RECHT 2015
D&H 2015
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Criminal law: procedure & offences

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Jan Baumann studierte Rechtswissenschaften an der Humboldt-Universität zu Berlin und legte 2010 das erste Staatsexamen ab. Anfang 2011 begann er mit der Arbeit an seiner Dissertation, die von Prof. Dr. Bernd Heinrich betreut wurde. Die Disputation fand am 17. September 2014 statt. Von 2011 bis Mitte 2014 war er zudem als externer Lehrbeauftragter an der Humboldt-Universität zu Berlin tätig und leitete vornehmlich Anwendungskurse im Strafrecht. Seit November 2013 ist Jan Baumann Referendar am Kammergericht Berlin.

Abstract

Jan Baumann geht der Frage nach, inwieweit das Betrachten kinderpornografischer Darstellungen im Internet bereits dann strafbar ist, wenn der Täter diese Darstellungen nicht bewusst herunterlädt oder er keine Kenntnis von der beim Betrachten im Hintergrund stattfindenden Zwischenspeicherung hat. Der Autor hat sich im Wege der klassischen Auslegung mit dem bestehenden Besitzbegriff des § 184b Abs. 4 StGB auseinandergesetzt und dabei einen neuen, digitalen Besitzbegriff entwickelt. Dieser zielt nicht auf die zwischenspeichernde Festplatte oder andere Computerbauteile ab, sondern bezieht sich allein auf die Beherrschbarkeit der angezeigten kinderpornografischen Darstellung auf dem Computerbildschirm.

»Besitz« i.S.d. § 184b StGB umfasst damit auch den Besitz durch bloße Datenherrschaft. Ein solches Begriffsverständnis ermöglicht einen lückenlosen Strafrechtsschutz auch ohne die Schaffung neuer, wiederum auslegungsbedürftiger Abruftatbestände. Der Einführung einer Abrufstrafbarkeit durch das 49. StrÄndG hätte es daher nicht bedurft.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	12
Einleitung	19
A. Einführung	23
I. Urteil des OLG Hamburg vom 15.2.2010 – 2-27/09 (REV)	23
II. Kritik und Stellungnahme	24
B. Besitz i.S.d. Strafrechts	26
I. Allgemeine Betrachtungen	26
II. Historische Entwicklung der Besitzstrafbarkeit	27
1. Römisches Recht bis 21. Jahrhundert	28
2. Entwicklung des § 184b StGB	32
III. Der Besitzbegriff in der Gesamtrechtsordnung	34
1. Relativität der Rechtsbegriffe	36
a) Relativität als Folge der Alltagssprache	38
b) Begriffsbestimmung mittels Auslegung	40
aa) Wortlautauslegung und seine Grenzen	41
bb) Intra- und interdisziplinäre Relativität	44
(1) Gefährliches Werkzeug	45
(a) § 224 Abs. 1 Nr. 2 StGB	45
(b) §§ 177 Abs. 3 Nr. 1, Abs. 4 Nr. 1, 244 Abs. 1 Nr. 1 lit. a, 250 Abs. 1 Nr. 1 lit. a, Abs. 2 Nr. 1 StGB	47
(2) Beamter	50
(3) Abfall im strafrechtlichen und öffentlich-rechtlichen Sinne	54
c) Zwischenergebnis	55
2. Besitz im Sinne des Strafrechts	59
a) Zivilrechtlicher Besitzbegriff	60
aa) Tatsächliche Sachherrschaft	61
bb) Besitzwille	65
b) Übertragbarkeit auf das Strafrecht	67
aa) Spiegelbildliche Übertragbarkeit	67
bb) Entsprechung von zivilrechtlichem Besitz und Gewahrsam	68
(1) Der Gewahrsamsbegriff	70
(2) Gleichsetzung von zivilrechtlichem Besitz und dem strafrechtlichen Gewahrsam	76
cc) Zwischenergebnis	79
dd) Strafrechtlicher Gewahrsam und Sonderfall des Ausübens der tatsächlichen Gewalt	79
(1) Abgrenzung der Ausübung der tatsächlichen Gewalt zum strafrechtlichen Besitz- und Gewahrsamsbegriff	80
(a) Abgrenzung zum strafrechtlichen Gewahrsamsbegriff	81
(b) Lösung über die Gewahrsamsdienerschaft	82
(c) Gestufter Gewahrsam	84
(2) Zwischenergebnis	85
ee) Abgrenzung zu den zivilrechtlichen Besitzformen	86
c) Zusammenfassung	89
d) Körperlichkeitserfordernis	90
aa) Strafrechtsautonomer Sachbegriff	91
bb) Zivilrechtsakzessorischer Sachbegriff	92
cc) Stellungnahme	93
3. Zusammenfassung	94
4. Ergebnis	95
IV. Funktionen und Erscheinungsformen von Besitzdelikten	96
1. Erscheinungsformen von Besitzdelikten im Einzelnen	97
a) Besitzen	98
aa) Besitz im Sinne des § 29 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 BtMG	98
(1) Voraussetzungen des objektiven Tatbestandes	98
(2) Subjektive Elemente „Herrschaftswille“ und „Zwecksetzung“	99
bb) Besitz im Sinne der §§ 184b Abs. 4 Satz 2 und 184c Abs. 4 Satz 1, Var. 2 StGB	102
b) Ausüben der tatsächlichen Gewalt	105
aa) Besitztatbestände im WaffG und KrWaffG	106
bb) Tatsächliche Gewalt i.S.d. WaffG	107
c) Mit-sich-führen, Mitführen und Führen	110
aa) Vorkommen in Strafnormen	110
bb) Tatbestandsvoraussetzungen	113
d) Aufbewahren, Verwahren, Lagern, Vorrätig- und Bereithalten	114
aa) Aufbewahren und Verwahren	114
bb) Lagern	115
cc) Vorrätig- und Bereithalten	117
(1) Vorrätighalten i.S.d. StGB	117
(2) Vorrätig- und Bereithalten in anderen Strafvorschriften	119
e) Zusammenfassung	122
2. Funktionen und Struktur von Besitzdelikten	123
a) Verfolgte Ziele	124
aa) Der Sache anhaftendes Risiko	124
(1) Abstrakte Gefährlichkeit	125
(2) Ein das Risiko freisetzendes menschliches Verhalten	126
bb) Mit der Sache verbundenes Risiko	128
cc) Erleichterung der Strafverfolgung	132
b) Strukturprobleme der Besitzdelikte	134
aa) Fahrlässiges Besitzdelikt	135
bb) Besitz als Zustand	136
V. Zusammenfassung	141
C. Daten- und Schriftenbegriffe	142
I. Der Datenbegriff	142
1. Der Datenbegriff in der Rechtssprache	143
2. Der Datenbegriff im Rahmen des digitalen Besitzes	146
II. Der Schriftenbegriff i.S.d. § 11 Abs. 3 StGB	148
1. Historische Entwicklung	149
2. Inhaltliche Ausgestaltung	152
a) Der Begriff der „Schriften“	153
aa) Tatbestandliche Voraussetzungen	153
bb) Erfordernis einer Verwendungs- bzw. Verbreitungsabsicht	155
b) Der Begriff der Ton- und Bildträger, der Abbildung und der „anderen Darstellung“	158
c) Der Begriff des Datenspeichers	159
aa) Rechtslage vor der Einführung des IuKDG	159
bb) Rechtslage nach der Einführung des IuKDG	160
3. Cachespeicher als Datenspeicher	162
4. Arbeitsspeicher als Datenspeicher	163
a) Lösungsansätze in der Literatur	164
b) Hinreichende Dauerhaftigkeit	166
c) Falsches Verständnis der Funktionsweise	169
5. Datei als Datenspeicher	172
6. Zwischenergebnis	174
III. Technische Abläufe beim „Betrachten“ von Webseiten	175
1. Jeder Klick ein Download	177
a) „Normales“ Surfen im Internet	177
b) Webstreaming	179
2. Technische Abläufe auf Clientseite	182
3. Das Betrachten kinderpornografischer Darstellungen	185
IV. Zwischenergebnis	186
D. Besitz i.S.d. § 184b Abs. 4 StGB bei digitalen Inhalten	187
I. Tathandlung des Sich-Verschaffens und des Besitzens	189
1. Tathandlung des Sich-Verschaffens, § 184b Abs. 4 Satz 1 StGB	190
a) Neuverschaffung bei bereits bestehendem Besitz	191
b) Zwischenergebnis	198
2. Besitzverschaffung beim bloßen Surfen im Internet	200
a) Erfordernis der Dauerhaftigkeit	201
b) Besitzwille	206
aa) Genereller Herrschaftswille	207
bb) Löschen als Indiz gegen einen Besitzwillen	213
(1) Anforderungen an das Löschen	218
(2) Pflicht zur Vernichtung aller Exemplare	219
c) Zwischenergebnis	221
3. Tathandlung des Besitzens, § 184b Abs. 4 Satz 2 StGB	222
II. Subjektiver Tatbestand	226
1. Trennung von Vorsatz und Besitzwillen	227
2. Irrtumsfälle	229
3. Zwischenergebnis	231
III. Besondere Tatbestandskonstellationen	233
1. Bloße Suche nach Kinderpornografie im Internet	233
2. Verschaffungszweck als Begrenzungskriterium	236
3. Besitzerlangung durch „Drive-by-Downloads“	240
E. Besitz i.S.d. § 184b Abs. 4 StGB durch bloße Datenherrschaft	243
I. Auslegung des bestehenden Besitzbegriffs	245
1. Wortlaut	246
a) Körperlichkeitserfordernis in § 11 Abs. 3 StGB	251
b) Körperlichkeitserfordernis als Zirkelschluss	251
c) Verfassungskonformität der Wortlautauslegung	255
d) Zwischenergebnis	259
2. Systematik	260
a) Der Begriff „Besitz“ in der Gesamtrechtsordnung	261
b) Systematische Vergleichbarkeit der Besitzbegriffe	264
c) Der Begriff des „Gegenstands“ als Auslegungshilfe	265
aa) Begriffsbestimmung	266
(1) Der strafprozessuale Gewahrsamsbegriff	270
(2) Sicherstellung und Beschlagnahme unkörperlicher Daten	271
bb) Zwischenergebnis	272
d) Die Tathandlungen der § 184b Abs. 1 Nrn. 1, 2 und Abs. 2 als Auslegungshilfe	274
aa) Der „internetspezifische Verbreitungsbegriff“ des BGH	274
bb) Stellungnahme	277
cc) Eigene Begründung des „internetspezifischen Verbreitungsbegriffs“	279
dd) Ergebnis	286
(1) Widerspruch zu § 184d StGB	288
(2) Widerspruch zu § 86 StGB	289
(3) Widerspruch zu § 1 Abs. 2 Satz 2 JuSchG	291
e) Ergebnis der systematischen Auslegung	292
3. Historische Auslegung	292
4. Teleologische Auslegung	294
a) Schutzzweck des § 184b Abs. 2 und 4 StGB	295
b) Digitaler Besitz im Lichte des Rechtsgüterschutzes	302
II. Abwägung der Auslegungsergebnisse	305
1. Besitz als tatsächliche Datenherrschaft	306
2. Zwischenergebnis	308
III. Die Abbildung i.S.d. § 11 Abs. 3 StGB als Tatobjekt	308
1. Tatbestandliche Voraussetzungen	309
2. Dauerhaftigkeit und Körperlichkeitserfordernis	311
IV. Ergebnis der Auslegung	312
V. Besitz als bloße Konsumstrafbarkeit	316
1. Reformbedürftigkeit des § 184b StGB	316
2. Art. 5 Abs. 3 Richtlinie 2011/92/EU	318
F. Endergebnis	322
I. Relativität der Rechtsbegriffe	322
II. Der Besitzbegriff in der Rechtsordnung	323
III. Besitz durch Datenherrschaft	324
Literaturverzeichnis	329
Internetquellen	358
Sachwortregister	361

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