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Einbock, S. (2015). Vorvertragliche Pflichten der Kreditinstitute im Kreditgeschäft und im Wertpapiergeschäft. Eine vergleichende Betrachtung unter Berücksichtigung des Wertpapierhandelsgesetzes. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54682-4
Einbock, Stefan. Vorvertragliche Pflichten der Kreditinstitute im Kreditgeschäft und im Wertpapiergeschäft: Eine vergleichende Betrachtung unter Berücksichtigung des Wertpapierhandelsgesetzes. Duncker & Humblot, 2015. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54682-4
Einbock, S (2015): Vorvertragliche Pflichten der Kreditinstitute im Kreditgeschäft und im Wertpapiergeschäft: Eine vergleichende Betrachtung unter Berücksichtigung des Wertpapierhandelsgesetzes, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54682-4
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Vorvertragliche Pflichten der Kreditinstitute im Kreditgeschäft und im Wertpapiergeschäft
Eine vergleichende Betrachtung unter Berücksichtigung des Wertpapierhandelsgesetzes
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 269
(2015)
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About The Author
Stefan Einbock studierte von 1995 bis 2000 Rechtswissenschaften an der Universität Leipzig und absolvierte in den Jahren 2000 bis 2002 sein Rechtsreferendariat beim LG Dresden. Als zugelassener Rechtsanwalt war er von 2003 bis 2006 in der Leipziger Kanzlei e/s/b Buck Rechtsanwälte mit Tätigkeitsschwerpunkt Bank- und Kapitalmarktrecht tätig, bevor er 2007 am King's College London ein Master of Laws Studium im Bereich Banking and Finance Law abschloss. Seit 2007 arbeitet er als Syndikusanwalt der DZ BANK AG, Deutsche Zentral-Genossenschaftsbank in Frankfurt am Main.Abstract
Stefan Einbock untersucht, ob es de lege lata geboten ist, die vorvertraglichen Aufklärungspflichten von Kreditinstituten gegenüber Kreditnehmern an die entsprechenden Pflichten gegenüber Wertpapieranlegern anzugleichen. Ein Vergleich der Gemeinsamkeiten und Unterschiede sowie des Entwicklungsstands der vorvertraglichen Aufklärungspflichten beider Geschäftsfelder ergibt Parallelen hinsichtlich der Wertungen, mit denen die Pflicht zur anleger- und objektgerechten Information begründet wird. Nach Ablehnung einer Analogie zu den Wohlverhaltensregeln des WpHG untersucht und bejaht der Verfasser im Wege des Typenvergleichs und anhand der Theorie des Wertungstransfers im Ergebnis die Übertragbarkeit des für das Effektengeschäft entwickelten Richterrechts bzw. der diesem zugrunde liegenden Ordnungsgrundsätze auf vergleichbare Konstellationen im Kreditgeschäft. Rechtsänderungen infolge von MiFID, Verbraucherkreditrichtlinie und der Richtlinie über Wohnimmobilienkreditverträge wurden berücksichtigt.»Lender Liability and Liability of Financial Advisors«The author compares German law principles of lender liability with the standard of care of financial advisors. While the German Securities Trading Act and judicial precedent established a banker's duty to know his customer and know his product when providing investment services, no comparable principles exist in the field of lending. After analysing the similarities and differences of both business types, the author considers whether a lender's duties should follow equivalent standards.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| § 1 Wirtschaftliche Bedeutung, Problemstellung und Gang der Untersuchung | 13 | ||
| I. Wirtschaftliche Bedeutung vorvertraglicher Aufklärungspflichten im Kreditgeschäft | 13 | ||
| II. Problemaufriss | 16 | ||
| 1. Ausgangssituation | 16 | ||
| 2. Ziel der Untersuchung | 17 | ||
| III. Gang der Untersuchung | 18 | ||
| § 2 Abgrenzung der Themenbereiche und Erläuterung der Terminologie | 19 | ||
| I. Themenabgrenzung | 19 | ||
| II. Terminologie | 20 | ||
| 1. Abgrenzung zwischen Aufklärung und Beratung | 20 | ||
| a) Aufklärungspflichten | 20 | ||
| aa) Unaufgefordert | 22 | ||
| bb) Vertragswesentliche Umstände | 23 | ||
| cc) Erkennbare Aufklärungsbedürftigkeit | 23 | ||
| (1) Informationsvorsprung | 24 | ||
| (2) Erkennbarkeit | 26 | ||
| b) Beratung | 27 | ||
| aa) Herkömmliche Definition | 27 | ||
| bb) Unterscheidung nach der Rechtsgrundlage | 28 | ||
| cc) Ergebnis | 31 | ||
| dd) Empfehlung als Untergruppe der Beratung? | 31 | ||
| ee) „Anlagevermittler“ und „Anlageberater“ | 32 | ||
| 2. Warnpflicht? | 33 | ||
| 3. Abgrenzung zur Auskunftspflicht | 34 | ||
| III. Zusammenfassung | 37 | ||
| § 3 Rechtsgrundlagen der zivilrechtlichen Aufklärungs- und Beratungspflichten | 38 | ||
| I. Kodifizierte Informationspflichten | 38 | ||
| II. Rechtsgrundlage der ungeschriebenen Informationspflichten | 39 | ||
| 1. (Beratungs-)Vertrag | 39 | ||
| 2. Geschäftsverbindung | 44 | ||
| 3. Die Lehre vom allgemeinen Bankvertrag | 45 | ||
| 4. Gesetzliches Schuldverhältnis der Vertragsanbahnung | 47 | ||
| 5. Vertrauenshaftung und Berufshaftung | 48 | ||
| 6. Delikt | 52 | ||
| a) § 823 II BGB i.V.m. Schutzgesetz | 53 | ||
| b) § 826 BGB | 54 | ||
| III. Zusammenfassung | 55 | ||
| § 4 Aufklärungs- und Beratungspflichten im Effektengeschäft | 56 | ||
| I. Die richterrechtlich entwickelten Pflichten | 56 | ||
| 1. Anlegergerechte Information | 59 | ||
| a) Erfahrungen oder Kenntnisse des Kunden | 61 | ||
| b) Risikobereitschaft | 62 | ||
| c) Anlageziel | 64 | ||
| d) Finanzielle Verhältnisse | 67 | ||
| 2. Objektgerechte Information | 68 | ||
| a) Allgemein | 68 | ||
| b) Rating | 75 | ||
| c) Organisationspflicht | 77 | ||
| d) Keine Beobachtungspflicht | 78 | ||
| 3. Priorität des Kundeninteresses? | 79 | ||
| 4. Form der Aufklärung | 80 | ||
| 5. Nachforschungspflicht | 83 | ||
| a) Pflichtlektüre? | 84 | ||
| b) Umfang der Mitteilungspflicht | 87 | ||
| c) Adressatenkreis | 89 | ||
| II. § 31 WpHG | 90 | ||
| 1. Verhältnis des § 31 WpHG zu den richterrechtlichen Aufklärungspflichten | 91 | ||
| a) Zivilrechtliche Anspruchsgrundlage oder Aufsichtsrecht? | 91 | ||
| b) Schutzgesetz i.S.d. § 823 II BGB | 98 | ||
| c) „Ausstrahlungswirkung“ | 101 | ||
| 2. Pflichteninhalt des § 31 III–V WpHG | 103 | ||
| a) Ausschluss zivilrechtlicher Aufklärungspflichten | 105 | ||
| aa) Disponibilität | 106 | ||
| bb) Verzicht auf Aufklärung | 107 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 109 | ||
| dd) Erweiterung und Beschränkung der Pflichten durch ein Verhalten des Informationspflichtigen? | 110 | ||
| b) Stellungnahme | 115 | ||
| aa) Verweigerung der Auskünfte gem. § 31 IV, V WpHG | 116 | ||
| bb) Wiederholung der Befragung gem. § 31 III und IV WpHG? | 118 | ||
| III. Zusammenfassung | 119 | ||
| § 5 Aufklärungs- und Beratungspflichten im Kreditgeschäft | 120 | ||
| I. Aufklärungspflichten bei Verbraucherdarlehensverträgen | 120 | ||
| 1. § 491a BGB iVm Art. 247 EGBGB | 120 | ||
| a) Verbraucherkreditrichtlinie | 120 | ||
| b) § 491a BGB iVm EGBGB | 120 | ||
| aa) Mindestangabepflichten | 121 | ||
| bb) Erläuterungspflicht | 122 | ||
| 2. Pflicht zur Kreditwürdigkeitsprüfung | 125 | ||
| 3. Wohnimmobilienkreditverträge | 126 | ||
| a) Freiwilliger Verhaltenskodex | 126 | ||
| b) § 503 BGB iVm Art. 247 § 9 EGBGB | 127 | ||
| c) Richtlinie über Wohnimmobilienkreditverträge für Verbraucher | 128 | ||
| aa) Allgemeine Wohlverhaltenspflichten | 129 | ||
| bb) Koppelungsgeschäfte | 130 | ||
| cc) Allgemeine Basis-Informationen | 130 | ||
| dd) Vorvertragliche Informationen | 131 | ||
| ee) Angemessene Erläuterungen | 132 | ||
| ff) Spezielle Pflichten für Kreditvermittler | 133 | ||
| gg) Kreditwürdigkeitsprüfung | 134 | ||
| hh) Beratungsdienstleistungen | 134 | ||
| Zusammenfassung | 135 | ||
| 4. Verhältnis der neuen vorvertraglichen Informationspflichten zu den richterrechtlichen Aufklärungspflichten | 135 | ||
| II. Aufklärungspflichten bei sonstigen Darlehensverträgen | 136 | ||
| 1. Keine allgemeine Aufklärungspflicht | 137 | ||
| a) Keine allgemeine Aufklärungspflicht über Eignung der angebotenen Kreditform und Leistungsfähigkeit des Kunden | 138 | ||
| b) Keine allgemeine Aufklärungspflicht über die Kreditverwendung | 141 | ||
| 2. Ausnahmen | 145 | ||
| a) Aufklärungspflichten | 145 | ||
| aa) Schwerwiegender Interessenkonflikt | 147 | ||
| Zusammenfassung | 150 | ||
| bb) Schaffung/Begünstigung eines besonderen Gefährdungstatbestandes | 151 | ||
| Zusammenfassung | 154 | ||
| cc) Überschreiten der Kreditgeberrolle | 155 | ||
| Zusammenfassung | 160 | ||
| dd) Konkreter Wissensvorsprung | 160 | ||
| (1) Sachliche Reichweite | 161 | ||
| (2) Erkennbarkeit | 161 | ||
| (3) Einzelfälle | 163 | ||
| Zusammenfassung | 179 | ||
| Exkurs: Pflichtenkreistheorie | 180 | ||
| ee) Fünfte Fallgruppe? | 181 | ||
| b) Verallgemeinerungsfähigkeit der anerkannten Aufklärungspflichten | 182 | ||
| c) Beratungspflichten | 183 | ||
| III. Besondere Pflichten bei einzelnen Kreditformen | 188 | ||
| 1. Allgemeines | 188 | ||
| 2. Kombination von Darlehen und Kapital-Lebensversicherung | 191 | ||
| 3. Kombination von Darlehen und Bausparvertrag | 195 | ||
| 4. Innovative Kreditformen | 196 | ||
| 5. Fremdwährungskredit | 197 | ||
| 6. Aufklärungspflichten bei Existenzgründungsfinanzierung | 199 | ||
| IV. Zusammenfassung | 202 | ||
| § 6 Kreditfinanziertes Wertpapiergeschäft (§ 2 Abs. 3a Nr. 2 WpHG) | 203 | ||
| I. Zivilrechtliche Pflichten | 203 | ||
| II. Aufsichtsrechtliche Pflichten | 205 | ||
| III. Rechtslage nach MiFID II | 210 | ||
| IV. Zusammenfassung | 211 | ||
| § 7 Übertragbarkeit der Grundsätze anleger- und objektgerechter Information auf das Kreditgeschäft | 212 | ||
| I. Methodische Herleitung der Verpflichtung zu kreditnehmer- und objektgerechter Aufklärung bei Anbahnung von Kreditgeschäften | 212 | ||
| 1. Rechtsfortbildung durch Auslegung/Analogie zu § 31 WpHG | 212 | ||
| 2. Rechtsfortbildung durch Analogie zu den zivilrechtlichen Aufklärungspflichten | 214 | ||
| a) Rechtsfortbildung des § 242 BGB | 215 | ||
| b) Rechtsfortbildung innerhalb einer Fallgruppe des § 242 BGB durch Typenvergleich und Wertungstransfer | 216 | ||
| Exkurs: Wertungstransfer und Bindung an Richterrecht | 218 | ||
| c) Ausstrahlungswirkung des § 31 WpHG | 219 | ||
| 3. Ergebnis | 221 | ||
| II. Fehlen einer Pflicht zur kunden- und produktgerechten Aufklärung bei Darlehensanbahnung | 221 | ||
| III. Gleichbehandlung von Kredit- und Wertpapiergeschäften wertungsmäßig geboten? | 222 | ||
| 1. Meinungsstand | 223 | ||
| 2. Gleichbehandlung von Kredit- und Effektengeschäft gem. Art. 3 I GG geboten? | 226 | ||
| 3. Grundlegende Wertungen der Bond-Rechtsprechung | 227 | ||
| a) Begründung der Pflicht zu anlegergerechter Information | 228 | ||
| Zwischenergebnis | 230 | ||
| b) Begründung der Pflicht zu objektgerechter Information | 230 | ||
| Zwischenergebnis | 232 | ||
| 4. Erforderlichkeit kunden- und objektgerechter Information im Kreditgeschäft | 232 | ||
| a) Wirtschaftliche Analyse von Kredit- und Effektengeschäft | 232 | ||
| aa) Stellung der Bank – Finanzintermediation | 233 | ||
| Zwischenergebnis | 235 | ||
| bb) Wirtschaftliche Betrachtung des Kreditgeschäfts | 236 | ||
| cc) Wirtschaftliche Betrachtung des Effektengeschäfts | 237 | ||
| dd) Ergebnis | 238 | ||
| b) Vergleich nach weiteren Kriterien | 240 | ||
| aa) Prägende Wirkung der Sorgfaltspflichten | 240 | ||
| bb) Intensität der Interessenwahrungspflicht | 240 | ||
| Exkurs: Intensität der gegenseitigen Beziehungen | 243 | ||
| cc) Einbindung in Herstellung und Vertrieb | 244 | ||
| dd) Risikoträchtigkeit und Komplexität | 244 | ||
| ee) Technische, organisatorische und finanzielle Darstellbarkeit | 246 | ||
| 5. Zumutbarkeit einer Pflicht zu kreditnehmer- und objektgerechter Aufklärung | 247 | ||
| a) Wissensstand der Kreditinstitute | 247 | ||
| Zwischenergebnis | 249 | ||
| b) Maß der Inanspruchnahme von Vertrauen | 249 | ||
| c) Aufwand zur Erfüllung der Pflichten | 249 | ||
| d) Unabdingbare Pflichten | 251 | ||
| 6. Abwägung der widerstreitenden Interessen | 251 | ||
| a) Wertordnung der Grundrechte | 251 | ||
| Zwischenergebnis | 255 | ||
| Exkurs: generelle Kritik des „Informationsmodells“ | 255 | ||
| b) Subjektive Elemente | 257 | ||
| Zwischenergebnis | 261 | ||
| c) Öffentliche Interessen | 261 | ||
| 7. Gesamtergebnis | 262 | ||
| 8. Konkretisierung: Was bedeutet kreditnehmergerechte Aufklärung? | 263 | ||
| a) Pflicht zur Erforschung des Anlageziels | 264 | ||
| b) Pflicht zur Erforschung der Erfahrungen oder Kenntnisse | 266 | ||
| c) Pflicht zur Erforschung der finanziellen Verhältnisse | 267 | ||
| IV. Kollision zwischen Aufklärungs- und Geheimhaltungspflichten | 268 | ||
| 1. Bankgeheimnis | 269 | ||
| 2. Insiderinformationen | 273 | ||
| V. Systemgerechtigkeit erweiterter Aufklärungspflichten | 274 | ||
| 1. Verhältnis zu § 491a BGB | 274 | ||
| 2. Verhältnis zu § 358 III 3 BGB | 277 | ||
| 3. Fazit | 279 | ||
| § 8 Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen | 280 | ||
| Literaturverzeichnis | 282 | ||
| Stichwortverzeichnis | 295 |