Der Status des GmbH-Gesellschafters nach der Zwangseinziehung

Benjamin Wagner

doi:10.3790/978-3-428-54760-9

Der Status des GmbH-Gesellschafters nach der Zwangseinziehung

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Wagner, B. (2015). Der Status des GmbH-Gesellschafters nach der Zwangseinziehung. Zeitpunkt ihres Wirksamwerdens und Rechtsschutzmöglichkeiten des Betroffenen bei fehlerhafter Einziehung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54760-9

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Der Status des GmbH-Gesellschafters nach der Zwangseinziehung

Zeitpunkt ihres Wirksamwerdens und Rechtsschutzmöglichkeiten des Betroffenen bei fehlerhafter Einziehung

Wagner, Benjamin

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 275

(2015)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54760-9
978-3-428-14760-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54760-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 215
Collections: RECHT 2015
D&H 2015
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Benjamin Wagner, LL.M., studierte Rechtswissenschaften an der WWU Münster. Die Erste Juristische Prüfung absolvierte er 2011. Anschließend verfasste er seine Dissertation. Promotionsbegleitend war Wagner tätig am Institut für Internationales Wirtschaftsrecht in Münster (Prof. Dr. Ingo Saenger), in der Rechtsanwaltskanzlei Streitbörger Speckmann in Hamm (dort im gesellschaftsrechtlichen Dezernat von Herrn RA Dr. Stephan Schmitz-Herscheidt) sowie bei Corinius LLP, Hamburg, in den Praxisgruppen Commercial und Corporate. Sein 2011 begonnenes Masterstudium (Mergers & Acquisitions) schloss er 2013 ab. Seit Anfang 2014 ist Wagner Referendar am Hanseatischen Oberlandesgericht Hamburg.

Abstract

Obwohl die Zwangseinziehung von GmbH-Geschäftsanteilen die Gerichte und Wissenschaft seit Jahrzehnten beschäftigt, sind immer noch Fragen offen. So ist bislang ungeklärt, wann und unter welchen Voraussetzungen die Amortisation wirksam wird und welchen Status der Betroffene anschließend, insbesondere bis zu einem rechtskräftigen obsiegenden Urteil, innehat.

Der Autor schließt diese Lücke, indem er zunächst untersucht, ob nach der Novellierung des GmbHG durch das MoMiG die Einhaltung des Konvergenzgebots eine Wirksamkeitsvoraussetzung der Zwangseinziehung ist. Dies verneinend widmet er sich sodann der Abhängigkeit von der Abfindungszahlung. Wagner belegt, dass die Rechtsfolgen der Zwangseinziehung unmittelbar mit Zugang der Beschlussmitteilung eintreten, es auf die Leistung der Abfindung weder bei anfänglicher noch nachträglicher Unterdeckung ankommt. Bezüglich des Status des betroffenen Gesellschafters zeigt er die Bedeutung der Gesellschafterliste und des einstweiligen Rechtsschutzes auf.»Shareholder’s status after compulsory redemption of shares in the German Limited Liability Company (GmbH)«

According to Section 34 German Limited Liability Companies Act (GmbHG), shares may be redeemed without the consent of the person entitled under certain circumstances. When and under what conditions the compulsory redemption is taking effect and what status the concerned shareholder holds then, has not been elucidated. The present study answers these dogmatically and because of the wide spread of such clauses as well as actually quite important questions.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	11
§ 1 Einführung	17
I. Untersuchungsgegenstand	18
II. Gang der Arbeit	19
Erster Teil: Grundlagen	21
§ 2 Das Institut der Zwangseinziehung	21
I. Historische Entwicklung	22
1. Entstehungsgeschichte des § 34 Abs. 2 GmbHG	22
a) Vom Gesetzesentwurf bis zur ersten Lesung im Reichstag	23
b) Die Beratung in der Kommission	23
c) Von der zweiten Lesung im Reichstag bis zum Inkrafttreten des GmbHG	24
2. Änderungsbestrebungen	25
II. Telos der Zwangseinziehung	26
1. Sinn und Zweck des Instituts der Zwangseinziehung	26
2. Telos der gesetzlichen Regelung in § 34 Abs. 2 GmbHG	27
III. Tatbestandliche Voraussetzungen	28
1. Satzungsregelung	29
a) Zulassung der Zwangseinziehung	29
b) Zwangseinziehungsgründe	30
aa) Zulässigkeit der Zwangseinziehung „aus wichtigem Grund“	31
bb) Anforderungen an den „wichtigen Grund“	32
2. Gesellschafterbeschluss	34
a) Beschlusskompetenz	34
b) Beschlussverfahren (speziell Stimmrecht des Betroffenen)	34
c) Beschlussinhalt	36
3. Einziehungserklärung gegenüber dem Gesellschafter	37
a) Erfordernis einer gesonderten Beschlussmitteilung	37
b) Zuständiges Organ	39
4. Kapitalschutz	39
a) Kapitalaufbringung	40
b) Kapitalerhaltung	40
IV. Rechtsfolgen für den Anteilsberechtigten	42
1. Vernichtung des Geschäftsanteils	42
a) Rechtslage bis zum MoMiG	42
b) Rechtslage nach Inkrafttreten des MoMiG	43
aa) Meinungsstand	44
(1) GmbH erwirbt eingezogenen Geschäftsanteil als eigenen	44
(2) Untergang des Geschäftsanteils	44
bb) Stellungnahme	45
(1) Wortlaut von § 34 GmbHG	45
(2) Wille des Gesetzgebers	46
(3) Systematik	47
(4) Telos von § 34 GmbHG	48
cc) Ergebnis	49
2. Abfindungsanspruch des Anteilsberechtigten	49
§ 3 Konkurrierende Rechtsbehelfe	51
I. Auflösung der Gesellschaft	51
II. Kaduzierung	52
III. Preisgaberecht der GmbH	54
IV. Zwangsabtretung	54
V. Ausschluss im engeren Sinne	55
1. Ausschließungsklage	56
2. Ausschließung per Beschluss	57
VI. Kapitalherabsetzung	58
Zweiter Teil: Zeitpunkt des Wirksamwerdens der Zwangseinziehung	59
§ 4 Einhaltung des Konvergenzgebots als Wirksamkeitsvoraussetzung?	60
I. Entstehen einer Divergenz	60
1. Divergenz als bloßes Scheinproblem?	60
2. Stellungnahme	61
II. Bedeutung der Divergenz für den Einziehungsbeschluss	63
1. Stand der Diskussion	63
a) Nichtigkeit des Einziehungsbeschlusses	64
b) (Aufschiebend) bedingte Wirksamkeit des Beschlusses	66
c) Vorläufige Wirksamkeit des Einziehungsbeschlusses	66
d) Anfechtbarkeit des Einziehungsbeschlusses	67
e) Rechtmäßigkeit des Einziehungsbeschlusses	67
2. Stellungnahme	68
a) Anwendungsbereich von § 5 Abs. 3 S. 2 GmbHG	68
aa) Grammatikalische Auslegung	68
bb) Bedeutungszusammenhang der Norm	69
cc) Wille des Gesetzgebers	70
dd) Telos von § 5 Abs. 3 S. 2 GmbHG	78
ee) Zwischenergebnis	80
b) Kritik an Nichtigkeitslösung	81
aa) Kein Verstoß gegen § 134 BGB	81
(1) Mangelnde Anwendbarkeit von § 134 BGB auf Beschlüsse	81
(2) Tatbestandsvoraussetzungen von § 134 BGB	83
(a) Verstoß gegen Verbotsgesetz	83
(b) Nichtigkeitsfolge	84
(3) Zwischenergebnis	87
bb) Keine Nichtigkeit aufgrund mangelnder Gestaltungsmacht	87
cc) Kein Nichtigkeitsgrund i.S.d. § 241 AktG analog	88
(1) § 241 Nr. 3 AktG	88
(a) Unvereinbarkeit mit dem Wesen der GmbH	89
(b) Verstoß gegen eine die Gläubiger oder sonst ein öffentliches Interesse schützende Vorschrift	89
(2) § 241 Nr. 4 AktG	90
dd) Zwischenergebnis	90
c) Wider der Suspensivbedingung	91
d) Kritik an der bloß vorläufigen Wirksamkeit des Beschlusses	91
III. Ergebnis	93
§ 5 Abfindungszahlung als Wirksamkeitserfordernis?	94
I. Das Auszahlungsverbot aus §§ 34 Abs. 3, 30 Abs. 1 GmbHG	94
1. Persönlicher Anwendungsbereich des Auszahlungsverbots	95
2. Rechtsfolge eines Verstoßes	96
II. Der Interessenkonflikt	96
1. Gläubigerinteresse am Erhalt des Haftkapitals der GmbH	96
2. Abfindungs- und Sicherungsinteresse des Betroffenen	97
3. Fortsetzungsinteresse der verbliebenen Gesellschafter	97
4. Bestandsinteresse der GmbH	98
III. Interessenausgleich	98
1. Nachträgliche Unterdeckung	99
a) Die Entscheidung des Reichsgerichts aus dem Jahre 1933	100
b) Der Bundesgerichtshof zur Ausschließung mittels Klage	100
c) Aufschiebend bedingte Wirksamkeit („Bedingungslehre“)	101
d) Sofortige Wirksamkeit der Zwangseinziehung	103
e) Stellungnahme	105
aa) Fehlende gesetzliche Grundlage	105
bb) Kein Anhaltspunkt in den Gesetzesmaterialien	107
cc) Dogmatischer Widerspruch	108
dd) Kein Vorrang des Abfindungsinteresses	109
(1) Fehlende Übertragbarkeit von BGHZ 9, 157ff.	109
(2) Völliges Ausblenden des Fortsetzungsinteresses	111
(3) Entstehen eines unzumutbaren Schwebezustandes	112
(4) Überschießende Tendenz	114
(5) Keine überragende Schutzbedürftigkeit des Abfindungsinteresses	115
f) Zwischenergebnis	116
2. Anfängliche Unterdeckung	118
a) Meinungsstand	118
b) Stellungnahme	120
aa) Kein Verstoß gegen gläubigerschützende Vorschrift	121
(1) Fehlende „Auszahlung“ im Sinne des § 30 Abs. 1 S. 1 GmbHG	121
(2) Gläubigerschädigende Weisung als Tatbestandsmerkmal	124
(3) Unzulässige Einordnung als Gläubigerschutzproblem	125
(4) Zwischenergebnis	125
bb) Vereinbarkeit mit Wesen der GmbH	125
c) Zwischenergebnis	126
IV. Ergebnis	127
Dritter Teil: Gerichtlicher Rechtsschutz	128
§ 6 Rechtsschutz im Hauptsacheverfahren	128
I. Der fehlerhafte Einziehungsbeschluss	129
1. Allgemeine Erwägungen zum GmbH-Beschlussmängelrecht	129
2. Übertragung auf Einziehungsbeschlüsse	130
a) Nichtige Einziehungsbeschlüsse	132
aa) Einberufungsmängel	133
bb) Nichtvereinbarkeit mit dem Wesen der GmbH	133
cc) Verstoß gegen gläubigerschützende Vorschriften	134
(1) §§ 34 Abs. 3, 30 Abs. 1 GmbHG	135
(2) § 64 S. 3 GmbHG	135
(3) Einziehung eines nicht voll eingezahlten Geschäftsanteils	135
dd) Inhaltlicher Verstoß gegen die guten Sitten	137
ee) Heilung der Nichtigkeit	137
b) Anfechtbare Einziehungsbeschlüsse	138
aa) Satzungswidrige Zwangseinziehung	138
bb) Weitere Anfechtungsgründe	139
cc) Keine Anfechtbarkeit bei Unterdeckung	140
3. Gerichtliche Geltendmachung	141
a) Analoge Anwendung der §§ 246ff. AktG	141
b) Übertragbarkeit auf die Zwangseinziehung	142
aa) Anfechtungsklage	143
(1) Anfechtungsbefugnis des Betroffenen nach Einziehung	143
(2) Anfechtungsfrist	144
(3) Passivlegitimation und zuständiges Gericht	145
bb) Nichtigkeitsklage	146
cc) Darlegungs- und Beweislast	146
II. Die unwirksame Zwangseinziehung	148
III. Ergebnis	149
§ 7 Einstweiliger Rechtsschutz	150
I. Zeitraum vor Beschlussfassung	151
1. Untersagung der Beschlussfassung	151
a) Statthaftigkeit einstweiligen Rechtsschutzes	152
aa) Meinungsstand	152
bb) Stellungnahme	153
(1) Zulässige Hauptsachevorwegnahme	153
(2) Wider den Einwand des Eingriffs in die Verbandsautonomie	154
(3) Schutz der Mitgesellschafter durch vorläufigen Rechtsschutz	155
cc) Zwischenergebnis	156
b) Materiell-rechtliche Begründetheit des Antrages	156
aa) Verfügungsanspruch	156
bb) Verfügungsgrund	157
c) Ergebnis	159
2. Verhinderung der Gesellschafterversammlung	160
a) Verfügungsanspruch	160
b) Verfügungsgrund	161
c) Ergebnis	162
II. Untersagung des Vollzugs des Einziehungsbeschlusses	162
III. Schadensersatzpflicht des Betroffenen	164
IV. Ergebnis	165
Vierter Teil: Status des Betroffenen nach der Zwangseinziehung	166
§ 8 Materiell-rechtliche Gesellschafterstellung	166
§ 9 Formale Gesellschafterstellung	168
I. Legitimationswirkung der Gesellschafterliste	168
II. Wegfall der Legitimationswirkung in Folge der Einziehung	169
1. Einziehung als Veränderung i.S.d. § 16 Abs. 1 S. 1 GmbHG	169
2. Kompetenz zur Listeneinreichung und Voraussetzungen	170
3. Prüfungspflicht des Geschäftsführers	171
4. Ende der Legitimationswirkung durch Löschung aus Liste	173
III. Ergebnis	173
§ 10 Status bis zum rechtskräftigen obsiegenden Urteil	173
I. (Rückwirkende) Nichtigkeit als gesetzliche Ausgangslage	174
II. Korrektur über die Anwendung der Grundsätze der fehlerhaften Gesellschaft?	175
III. Stellungnahme	176
1. Rechtsprechung	176
2. Unanwendbarkeit der „Lehre der fehlerhaften Gesellschaft“	178
3. Interessenwidrigkeit der ex nunc-Wirkung	180
4. Umgehung der Wertung von §§ 241ff. AktG	182
5. Kein erhöhter Bestandsschutzbedarf der Gesellschaft	183
IV. Eigener Lösungsvorschlag	184
1. § 16 Abs. 1 S. 1 GmbHG als Ausgangslage	184
a) Die Legitimationswirkung der Listenlage	185
b) Entfall der Legitimationswirkung	185
2. Bedeutung des einstweiligen Rechtsschutzes	187
a) Zeitraum vor Einreichung der geänderten Liste	187
aa) Verfügungsanspruch	188
bb) Verfügungsgrund	188
b) Zeitraum nach Einreichung der geänderten Liste	190
V. Ergebnis	191
Fünfter Teil: Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen, Fazit und Ausblick	192
§ 11 Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen	192
§ 12 Fazit und Ausblick	195
Literaturverzeichnis	197
Stichwortverzeichnis	211

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