Drittanstellung und Drittvergütung bei Vorstandsdoppelmandaten

Andreas Wöller

doi:10.3790/978-3-428-54836-1

Drittanstellung und Drittvergütung bei Vorstandsdoppelmandaten

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Wöller, A. (2016). Drittanstellung und Drittvergütung bei Vorstandsdoppelmandaten. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54836-1

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Drittanstellung und Drittvergütung bei Vorstandsdoppelmandaten

Wöller, Andreas

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 279

(2016)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54836-1
978-3-428-14836-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54836-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 271
Collections: RECHT 2016
D&H 2016
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Andreas Wöller studierte von 2006 bis 2010 Rechtswissenschaften an der Westfälischen Wilhelms-Universität Münster. Im Anschluss an einen Master of Laws (LL.M.) in Corporate, Banking und Finance Law an der Fordham University School of Law in New York absolvierte er von 2011 bis 2013 das Referendariat am Oberlandesgericht Düsseldorf. Nach Ablegung des zweiten Staatsexamens arbeitete er promotionsbegleitend im Düsseldorfer Büro einer internationalen Wirtschaftskanzlei. Hier ist er seit 2015 als Rechtsanwalt und Associate tätig.

Abstract

Vorstandsdoppelmandate stellen ein geeignetes Instrument zur gesellschaftsrechtlichen Implementierung der Konzernleitung dar. Im Falle eines Vorstandsdoppelmandats besteht ein Bedürfnis, die anstellungsvertraglichen Bedingungen einschließlich der Vergütung auf der Ebene der Konzernmuttergesellschaft zu regeln. Aus Sicht der Tochtergesellschaft kommt es somit zu einer Drittanstellung und Drittvergütung ihres Vorstandsmitglieds. Nach einer Einführung in die Thematik des Vorstandsdoppelmandats untersucht die vorliegende Arbeit die aktienrechtliche Zulässigkeit der Drittanstellung und Drittvergütung und zeigt Gestaltungsmöglichkeiten auf. Im Ergebnis sind die mit der Drittanstellung und Drittvergütung verbundenen Probleme zwar komplex, rechtfertigen aber nicht, der Praxis von einer solchen Struktur pauschal abzuraten. Vielmehr bedarf es einer sorgfältigen und ausgewogenen Gestaltung im Einzelfall. Das Aktienrecht hält die für einen Interessenausgleich erforderlichen Instrumente bereit.»Third Party Service Agreements and Remuneration in Case of Dual Management Board Memberships«

Where a manager is on the management board of multiple German stock corporations within the corporate group, a single service contract may be concluded at the parent level providing for remuneration to be paid by the parent. This dissertation examines the legality of such a structure under German law and presents various alternatives for its implementation. In conclusion, the legal issues are complex but do not justify advising the practise to refrain from such a structure.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	13
Einleitung	17
1. Teil: Das Vorstandsdoppelmandat im Konzern	21
§ 1 Motive und Zulässigkeit	21
A. Erscheinungsformen	21
B. Beweggründe für Vorstandsdoppelmandate	23
C. Zulässigkeit von Vorstandsdoppelmandaten	25
§ 2 Die Leitungsverantwortung des Doppelmandatsträgers	28
A. Pflichten- und Handlungsmaximen des Doppelmandatsträgers	29
I. Die Bindung an das Gesellschafts- und Unternehmensinteresse	29
1. Meinungsstand	31
2. Stellungnahme	33
II. Auswirkungen der Konzernierung auf die Leitungsverantwortung	35
1. Bestehen eines Konzerninteresses?	36
2. Konzernleitungspflicht	37
3. Vorstandsmandat in der Tochtergesellschaft	39
a) Faktischer Konzern	40
b) Vertragskonzern	41
B. Die Auflösung von Pflichtenkollisionen	42
I. Kein allgemeines Stimmverbot	43
II. Vermeidung von Interessenkonflikten	45
1. Offenlegung potenzieller Interessenkonflikte	45
2. Stimmenthaltung	46
3. Teilnahme an Vorbereitung und Beratung	47
4. Amtsniederlegung oder Abberufung	48
§ 3 Fazit des ersten Teils	49
2. Teil: Die Drittanstellung des Doppelmandatsträgers	51
§ 4 Das Vorstandsanstellungsverhältnis im Allgemeinen	52
A. Verhältnis von Organ- und Anstellungsverhältnis	53
I. Grundsatz der Trennungstheorie	53
II. Der Vorrang des Organverhältnisses und dessen Rechtsfolgen	54
1. Vorrang des Organverhältnisses	55
2. Rechtsfolgen für das Anstellungsverhältnis	55
a) § 76 AktG als Verbotsgesetz	56
b) § 84 AktG als Verbotsgesetz	57
B. Rechtsnatur des Anstellungsverhältnisses	58
C. Zustandekommen des Anstellungsvertrages	60
I. Anstellungskompetenz des Aufsichtsrates	60
1. Gesetzliche Grundlage	60
2. Ausschließlichkeit der Anstellungskompetenz	62
3. Umfang der Anstellungskompetenz	62
a) Wirtschaftliche Identität	63
b) Anstellungsvertragliche Grundlage	65
II. Konkludenter Vertragsschluss durch Bestellung?	67
III. Anspruch auf Abschluss eines Anstellungsvertrages?	68
D. Inhalt des Anstellungsverhältnisses	70
I. Ausübung des Vorstandsamtes	70
II. Originäre Rechte und Pflichten aus dem Anstellungsvertrag	71
E. Beendigung des Anstellungsvertrages	72
I. Zuständigkeit des Aufsichtsrates	72
II. Kündigung nach den allgemeinen Vorschriften	73
1. Kündigung aus wichtigem Grund gemäß § 626 BGB	73
2. Ordentliche Kündigung	75
3. Sonderkündigungsrecht des Vorstandsmitgliedes gemäß § 87 Abs. 2 Satz 4 AktG	76
III. Auswirkungen der Mandatsbeendigung auf das Anstellungsverhältnis	76
1. Widerruf der Bestellung durch den Aufsichtsrat	77
2. Amtsniederlegung durch das Vorstandsmitglied	78
IV. Auswirkungen der Kündigung des Anstellungsvertrages auf das Organverhältnis	81
§ 5 Aktienrechtliches Verbot eines Drittanstellungsvertrages?	82
A. Die Pflicht zur eigenverantwortlichen Leitung nach § 76 Abs. 1 AktG	84
I. Beeinträchtigung der Eigenverantwortlichkeit	85
1. Vorrangige Auslegung des Anstellungsvertrages	85
2. Vorrang des Organverhältnisses	87
3. Vergleich mit dem GmbH-Recht	88
II. Interessenkonflikte	90
III. Auswirkung von Beherrschungsvertrag oder Eingliederung	92
B. Eingriff in die aktienrechtliche Kompetenzordnung	93
I. Ausschließliche Anstellungskompetenz des Aufsichtsrates	93
II. Umgehung des § 108 Abs. 2 Satz 3 AktG?	96
III. Eingriff in die Bestellungskompetenz des Aufsichtsrates	96
C. Mitbestimmte Beteiligungsgesellschaften, § 31 MitbestG	99
§ 6 Mitwirkung des Aufsichtsrates der bestellenden Gesellschaft	101
A. Zustimmungspflicht des Aufsichtsrates der bestellenden Gesellschaft	101
I. Keine Zustimmungspflicht aus aktienrechtlicher Kompetenzordnung	102
II. Keine Zustimmungspflicht aus § 88 AktG	103
B. Pflicht zur Festsetzung einer angemessenen Vergütung, § 87 AktG	103
I. Schutzzweck des § 87 AktG	104
II. Auswirkungen der Vergütungsentscheidung auf den Drittanstellungsvertrag	106
III. Festsetzung der Vergütung bei der Drittanstellung	107
§ 7 Besonderheiten des Drittanstellungsvertrages	108
A. Rechtsnatur des Drittanstellungsvertrages	110
I. Dienstvertraglicher Charakter des Drittanstellungsvertrages	110
II. Drittanstellungsvertrag als Vertrag zugunsten Dritter	112
III. Drittanstellungsvertrag als Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter	113
B. Abschluss und Inhalt des Drittanstellungsvertrages	116
I. Anstellungskompetenz des Aufsichtsrates der anstellenden Gesellschaft	116
II. Erfüllung der Obliegenheit zum Abschluss eines Anstellungsvertrages	117
C. Laufzeit des Drittanstellungsvertrages	118
D. Kündigung des Drittanstellungsvertrages	120
I. Kündigung durch die anstellende Gesellschaft	121
1. Kündigung aus wichtigem Grund	122
2. Ordentliche Kündigung	124
3. Kündigungsrecht bei Veräußerung der bestellenden Gesellschaft	125
II. Kündigung durch den Doppelmandatsträger	127
1. Kündigung aus wichtigem Grund	127
2. Ordentliche Kündigung	129
3. Sonderkündigungsrecht gemäß § 87 Abs. 2 Satz 4 AktG	129
E. Haftung des drittangestellten Doppelmandatsträgers	130
I. Haftung gegenüber der bestellenden Gesellschaft	130
II. Haftung gegenüber der anstellenden Gesellschaft	132
III. Möglichkeiten der Haftungsbeschränkung	133
1. Beschränkung der Haftung gegenüber der bestellenden Gesellschaft	134
2. Beschränkung der Haftung gegenüber der anstellenden Gesellschaft	136
F. Versetzungsbefugnis der drittanstellenden Gesellschaft	137
I. Eingriff in die Personalkompetenz des Aufsichtsrates	137
II. Schadensersatzpflicht des Vorstandes	140
§ 8 Fazit des zweiten Teils	142
3. Teil: Die Drittvergütung des Doppelmandatsträgers	145
§ 9 Angemessenheit der Vergütung im Allgemeinen	147
A. Allgemeines	147
I. Konkretisierung des allgemeinen Sorgfaltsmaßstabes und das Unternehmensinteresse	147
II. Unbestimmtheit und Prognosecharakter	150
B. Gesamtbezüge als Beurteilungsgrundlage	152
I. Erfasste Vergütungsbestandteile	152
II. Verhältnis der einzelnen Vergütungsbestandteile und Vergütungsstruktur	154
C. Kriterien der Angemessenheit	155
I. Aufgaben und Leistungen des Vorstandsmitgliedes	155
1. Aufgaben	155
2. Leistungen	156
II. Lage der Gesellschaft	158
III. Weitere Kriterien	159
D. Üblichkeit der Vergütung	160
E. Nachhaltige Vergütungsstruktur	163
I. Nachhaltigkeit	163
II. Mehrjährige Bemessungsgrundlage	166
III. Steuerungsfunktion der Vergütung	167
IV. Geltung für nichtbörsennotierte Gesellschaften	168
§ 10 Zulässigkeit und Ausgestaltung der Drittvergütung des Doppelmandatsträgers	169
A. Zulässigkeit der Drittvergütung	169
B. Festsetzung der angemessenen Drittvergütung	171
I. Vergütungsentscheidung der anstellenden Gesellschaft	172
II. Vergütungsentscheidung der bestellenden Gesellschaft	173
C. Einzelne Vergütungsgestaltungen	175
I. Variable Vergütung des Doppelmandatsträgers	176
1. Gestaltungsformen	176
a) Tantiemen	176
b) Aktienoptionsprogramme	177
c) Virtuelle Vergütungsprogramme	178
2. Anknüpfung der variablen Vergütung an den Erfolg der anstellenden Gesellschaft	179
a) Vertragskonzern	180
b) Faktischer Konzern	181
c) Leitlinien für die Vertragsgestaltung	187
d) Besonderheiten des Vorstandsdoppelmandates	189
II. Abfindungen	193
1. Abfindungsvereinbarung	193
2. Change of Control	195
III. D&O-Versicherung	196
§ 11 Überprüfung der Angemessenheit	198
A. Gesetzliche Pflicht zur Offenlegung der Vorstandsbezüge	199
B. Anspruch gegenüber der Muttergesellschaft	201
I. Auskunftsanspruch aus § 294 Abs. 3 HGB	201
II. Konzernrechtliche Informationsansprüche	202
III. Treuepflicht der anstellenden Gesellschaft	204
C. Pflicht des Vorstandsmitgliedes zur Offenlegung	205
I. Informationspflicht gemäß § 90 AktG	205
II. Verantwortlichkeit für den Jahresabschluss	206
III. Treuepflicht des Doppelmandatsträgers	206
D. Vertragliche Absicherung der Offenlegung	208
§ 12 Erstattungsvereinbarung	208
A. Zuständigkeit für den Vertragsabschluss	209
B. Inhaltliche Ausgestaltung der Erstattungsvereinbarung	211
I. Laufzeit und Beendigung der Erstattungsvereinbarung	212
1. Laufzeit der Erstattungsvereinbarung	212
2. Kündigung der Erstattungsvereinbarung	212
II. Angemessenheit der Erstattungsleistung	213
1. Prüfungsumfang der Aufsichtsrates	213
2. Herabsetzung der Erstattungsleistung	214
C. Auswirkungen der Erstattungsvereinbarung auf den D&O-Selbstbehalt	216
§ 13 Rechtsfolgen unzulässiger Drittvergütung	217
A. Wirksamkeit der vertraglichen Abreden	217
I. Auswirkungen auf den Drittanstellungsvertrag	218
1. Verstoß gegen ein gesetzliches Verbot gemäß § 134 BGB	218
2. Sittenwidrigkeit gemäß § 138 Abs. 1 BGB	219
3. Missbrauch der Vertretungsmacht	219
II. Auswirkungen auf die Erstattungsvereinbarung	221
1. Nichtigkeit aufgrund verbotener Einlagenrückgewähr?	222
2. Grenzen der Vertretungsmacht	223
B. Rechtsfolgen für die Organmitglieder	224
I. Rückforderung von Vorstandsbezügen	225
II. Schadensersatzhaftung	228
1. Haftung des Aufsichtsrates der anstellenden Gesellschaft	228
2. Haftung des Aufsichtsrates der bestellenden Gesellschaft	230
3. Haftung des Doppelmandatsträgers	231
a) Pflicht des Vorstandes im Hinblick auf seine Vergütung	231
b) Auswirkungen auf die Business Judgment Rule	233
III. Anfechtung der Entlastungsbeschlüsse	235
IV. Strafbarkeit gemäß § 266 StGB	236
C. Rechtsfolgen für die anstellende Gesellschaft	237
I. Rückforderung von Erstattungsleistungen	237
1. Haftung aus verbotener Einlagenrückgewähr	237
2. Bereicherungsrechtlicher Rückzahlungsanspruch	238
II. Konzernrechtliche Haftung	239
1. Drittvergütung als nachteilige Maßnahme	239
2. Drittvergütung als Veranlassung zu einer nachteiligen Maßnahme	241
§ 14 Fazit des dritten Teils	242
Zusammenfassendes Fazit und Thesen	244
A. Das Vorstandsdoppelmandat im Konzern	244
B. Die Drittanstellung des Doppelmandatsträgers	245
C. Die Drittvergütung des Doppelmandatsträgers	247
Literaturverzeichnis	249
Stichwortverzeichnis	267

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