Die gemischte Sacheinlage

Christian Gerlach

doi:10.3790/978-3-428-54860-6

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Gerlach, C. (2016). Die gemischte Sacheinlage. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54860-6

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Die gemischte Sacheinlage

Gerlach, Christian

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 202

(2016)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54860-6
978-3-428-14860-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54860-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 243
Collections: RECHT 2016
D&H 2016
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Christian Gerlach studierte von 2007 bis 2012 Rechtswissenschaften an den Universitäten in Frankfurt (Oder) und Mainz. Von 2012 bis 2015 promovierte er bei Herrn Prof. Dr. Dirk A. Verse M.Jur in Mainz. Studiums- als auch promotionsbegleitend arbeitete Christian Gerlach über längere Zeiträume zwischen 2009 und 2013 als wissenschaftlicher Mitarbeiter in einer Wirtschaftskanzlei in Frankfurt am Main im Kapitalgesellschaftsrecht. Sein Referendariat absolvierte er von 2013 bis 2015 mit Stationen in Mainz, Frankfurt am Main und Darmstadt.

Abstract

Die gemischte Sacheinlage betrifft eine altbekannte Thematik der Kapitalaufbringung im Recht der Kapitalgesellschaften. Es geht dabei um Fälle, in denen der Einlageschuldner eine Sacheinlage erbringt und hierfür im Gegenzug Mitgliedschaftsrechte sowie eine Zusatzvergütung (sei es in bar, sei es in sonstiger Weise) erhält. Obwohl es sich bei der gemischten Sacheinlage um eine praktisch häufig anzutreffende Einlageform handelt, sind viele Fragen bis heute nicht abschließend geklärt. Dies nimmt der Autor zum Anlass, um sich mit der Bestimmung des Tatbestands und der Rechtsfolgen einer gemischten Sacheinlage auseinanderzusetzen. Ferner untersucht er die Fälle, in denen eine Bareinlage vereinbart wurde, der Gesellschaft aber wirtschaftlich betrachtet eine gemischte Sacheinlage zugeflossen ist (sog. verdeckte gemischte Sacheinlage). Ein weiterer Schwerpunkt dieser Arbeit liegt in der Auseinandersetzung mit der Fallkonstellation, in der die Gesellschafter eine Sacheinlage vereinbaren, jedoch das Element der Zusatzvergütung dem Rechtsverkehr nicht offenlegen (sog. gemischte Sacheinlage mit verdeckter Zusatzvergütung).»Mixed Contribution in Kind«

The capital of a corporation can be accomplished by contributions in kind. In some cases, an investor receives for a contribution in kind besides his shares an additional remuneration in cash or otherwise (mixed contribution in kind). The author specifies the definition of a mixed contribution in kind. Furthermore he examines cases in which the mixed contribution in kind in total or just an additional remuneration is obscured.

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort	5
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	18
§ 1 Einleitung	23
A. Anlass und Zielsetzung der Untersuchung	23
B. Gegenstand und Gang der Untersuchung	25
C. Methodische Vorgehensweise	26
§ 2 Grundlagen der Sacheinlage und Sachübernahme	27
A. Vorbemerkung	27
B. Sacheinlage und Sachübernahme in der AG	27
I. Historische Entwicklung	27
II. Sacheinlage	28
III. Unechte Sachübernahme	29
IV. Echte Sachübernahme	29
V. Sacheinlage und Sachübernahme im Rahmen der Kapitalerhöhung	30
C. Sacheinlage und Sachübernahme in der GmbH	30
I. Historische Entwicklung	30
II. Sacheinlage	31
III. Unechte Sachübernahme	32
IV. Echte Sachübernahme	32
V. Sacheinlage und Sachübernahme im Rahmen der Kapitalerhöhung	34
D. Grundsatz der realen Kapitalaufbringung	34
E. Jüngste Gesetzesreformen	35
§ 3 Gemischte Sacheinlage im Gründungsstadium	36
A. Tatbestand der gemischten Sacheinlage	36
I. Vorbemerkung	36
II. Meinungsstand	36
1. Einheitliche Betrachtungsweise	37
a) Rechtsprechung des RG	37
b) OLG-Rechtsprechung	38
c) Ältere Literaturansicht	39
d) Neuere Literaturansicht	39
2. Unteilbarkeit der Einlageleistung	41
a) Rechtsprechung des BGH	41
b) Literaturansicht	42
3. Kombination von Sacheinlage und Sachübernahme	43
III. Stellungnahme zum Meinungsstand	44
1. Reichweite der Regelungslücke	44
2. Schutzzweck der Sachgründungsvorschriften	45
3. Verwirklichung des Tatbestands einer verdeckten Sacheinlage	46
4. Differenzierung nach der Teilbarkeit der Sachleistung	47
a) Bruchteilsbildung	48
b) Vornahme mehrerer Rechtsgeschäfte	49
c) Anforderungen an sacheinlagefähige Gegenstände	50
d) Vereinbarkeit mit den Festsetzungserfordernissen	50
e) Rückschlüsse auf die Bildung des Tatbestands	51
5. Kombination von Sacheinlage und Sachübernahme	52
6. Tatbestandsmerkmal der ungeteilten Sachleistung	53
7. Kriterien zur Bestimmung der ungeteilten Sachleistung	54
a) Berücksichtigung von objektiven und subjektiven Kriterien	54
b) Keine Vermutungsregel im Gründungsstadium	55
c) Ergebnis	56
8. Zusammenfassung	56
B. Systematische Einordnung der gemischten Sacheinlage	57
I. Überblick	57
II. Sacheinlagevereinbarung	58
III. Vereinbarung der Zusatzvergütung	59
1. Schuldrechtliche Einordnung	59
a) Darlehensvertrag	60
b) Sachdarlehen	60
c) Kaufvertrag	61
d) Einseitig verpflichtendes Rechtsgeschäft	62
e) Schuldübernahme	63
aa) Zusatzvergütung bei vollständiger Anrechnung der Sachleistung	63
bb) Schlussfolgerung	64
f) Stellungnahme	65
2. Gesellschaftsrechtliche Einordnung	65
a) Sonderrechte, Sondervorteile und Gründungsaufwand	65
b) Unechte Sachübernahme	67
c) Echte Sachübernahme	68
aa) Leistungsstörungen und Willensmängel bei der echten Sachübernahme	68
bb) Bestimmbarkeit der echten Sachübernahme	69
d) Erweiterung der Sacheinlagevereinbarung	70
3. Ergebnis	71
IV. Sacheinlagepflicht	72
1. Rechtsnatur	72
2. Verhältnis der Bar- zur Sacheinlagepflicht	74
a) Meinungsstand	74
b) Stellungnahme	75
V. Zusatzvergütungspflicht	75
1. Bedenken gegen einen gesellschaftsrechtlichen Charakter	75
2. Stellungnahme	76
C. Rechtsfolgen der gemischten Sacheinlage	77
I. Überblick	77
II. Satzungsfestsetzungen	77
1. Satzungsfestsetzungen für die Sacheinlage	78
a) Angaben zur Person	78
b) Sacheinlagegegenstand	79
c) Gegenleistung der Gesellschaft	79
2. Satzungsfestsetzungen für die Zusatzvergütung	80
a) Festsetzung der Zusatzvergütung in der Satzung	80
b) Angaben zur Art und Höhe der Zusatzvergütung	81
c) Keine Angabe der konkreten Höhe der Zusatzvergütung	82
d) Keine Ausnahmen vom Festsetzungserfordernis	83
aa) „Fischkonservenfabrik“-Entscheidung des RG	84
bb) Entscheidung des BayObLG	84
cc) Stellungnahme	85
III. Verhältnis der Zusatzvergütung zum Einbringungsvertrag	86
1. Rechtsnatur des Einbringungsvertrags	86
2. Auswirkungen auf die gemischte Sacheinlage	87
IV. Erfüllung der Sacheinlage- und Zusatzvergütungspflicht	88
1. Sacheinlagepflicht	88
2. Zusatzvergütungspflicht	88
V. Auslegung der Parteivereinbarung	89
1. Überblick	89
2. Gemischte Sacheinlage als körperschaftsrechtliche Satzungsbestimmung	90
3. Anwendbare Auslegungsgrundsätze für die gemischte Sacheinlage	91
4. Schlussfolgerung	92
VI. Werthaltigkeitsprüfung der gemischten Sacheinlage	93
1. Prüfungsformel für Sacheinlagen	93
2. Modifizierung der Prüfungsformel für die gemischte Sacheinlage	94
a) Vollständige Anrechnung des Vermögensgegenstands auf die Einlageschuld	94
b) Umfassende Werthaltigkeitsprüfung der gemischten Sacheinlage	95
3. Keine Kollision mit der h. M. zum Prüfungsumfang bei einem Aufgeld	96
VII. Haftung bei fehlender Werthaltigkeit der gemischten Sacheinlage	97
1. Haftung primär zu Lasten des Vergütungsanspruchs	97
2. Getrennte Beurteilung der Sacheinlage nund der zusätzlichen Vergütung	97
3. Vollumfängliche Differenzhaftung	98
4. Stellungnahme	99
a) Planwidrige Regelungslücke	99
aa) Kapitalerhaltungsrecht	99
bb) Differenzhaftung	101
cc) Zusammenfassung	101
b) Vergleichbare Interessenlage	101
c) Keine automatische Kürzung des Vergütungsanspruchs	102
d) Zusammenfassung	103
VIII. Differenzhaftung über die Höhe der Einlageschuld hinaus	104
IX. Willensmängel	105
1. Sacheinlagevereinbarung	105
a) Vor der Eintragung ins Handelsregister	105
b) Nach der Eintragung ins Handelsregister	106
2. Vereinbarung über die Zusatzvergütung	107
a) Vor der Eintragung ins Handelsregister	107
b) Nach der Eintragung ins Handelsregister	108
3. Möglichkeit der Teilanfechtung	108
a) Einheitlichkeit und Zerlegbarkeit	109
b) Hypothetische Parteiwille	109
c) Zusammenfassung	110
X. Leistungsstörungen	110
1. Anwendbarkeit der §§ 320 ff. BGB	110
a) Anwendung der §§ 320 ff. BGB auf Gesellschaftsverträge	111
b) Anwendung der §§ 320 ff. BGB auf die gemischte Sacheinlage	112
2. Unmöglichkeit	113
a) Unmöglichkeit der Leistung der Sacheinlage	113
aa) Zusatzvergütungspflicht	113
bb) Schadensersatz	114
cc) Rücktrittsrecht	115
b) Unmöglichkeit der Zusatzvergütung	115
aa) Sacheinlagepflicht	115
bb) Schadensersatz	116
cc) Rücktrittsrecht	116
3. Sach- und Rechtsmängel	116
a) Sach- und Rechtsmängel bei der Sacheinlage	116
b) Rücktrittsrecht	118
c) Auswirkungen auf die Zusatzvergütung	118
d) Sach- und Rechtsmängel bei der Zusatzvergütung	119
4. Verzug	119
a) Verzug mit der Leistung der Sacheinlage	119
b) Zurückbehaltungsrecht der Gesellschaft	120
c) Verzug mit der Leistung der Zusatzvergütung	120
D. Zusammenfassung	121
§ 4 Gemischte Sacheinlage im Rahmen nder Kapitalerhöhung	122
A. Vorbemerkung	122
B. Tatbestand der gemischten Sacheinlage	123
I. Meinungsstand	123
1. Einheitliche Betrachtungsweise	123
2. Unteilbarkeit der Sachleistung	124
a) Rechtsprechung	124
aa) Sachverhalt der „Babcock“-Entscheidung	124
bb) Entscheidungsgründe der „Babcock“-Entscheidung	124
b) Literatur	125
II. Stellungnahme zum Meinungsstand	126
1. Differenzierung nach geteilten und ungeteilten Sachleistungen	127
a) Keine Regelungslücke für geteilte Sachleistungen	127
b) Regelungslücke für ungeteilte Sachleistungen	128
2. Schutzzweck der Kapitalerhöhungsvorschriften	128
3. Tatbestandsmerkmal der ungeteilten Sachleistung	129
4. Ergebnis	130
C. Systematische Einordnung der gemischten Sacheinlage	130
I. Überblick	130
II. Kapitalerhöhungsbeschluss	131
III. Übernahme- und Zeichnungsvertrag	131
IV. Vereinbarung über die Zusatzvergütung	133
V. Sacheinlagepflicht	134
VI. Zusatzvergütungspflicht	134
D. Rechtsfolgen der gemischten Sacheinlage	135
I. Überblick	135
II. Festsetzungen im Kapitalerhöhungsbeschluss	135
1. Festsetzung einer gewöhnlichen Sacheinlage	135
2. Festsetzung der Zusatzvergütung	136
3. Art und Umfang der Angaben über die Zusatzvergütung	137
III. Festsetzungen im Übernahme- oder Zeichnungsvertrag	137
1. Festsetzung der Sacheinlage	137
2. Festsetzung der Zusatzvergütung	137
IV. Angaben im Einbringungsvertrag	138
V. Auslegung der Parteivereinbarung	139
1. Objektive Auslegung der Kapitalerhöhungsbeschlüsse	139
2. Übereinstimmung mit der „Babcock“-Entscheidung	140
VI. Erfüllung der Sacheinlage- und Zusatzvergütungspflicht	141
VII. Werthaltigkeitsprüfung der gemischten Sacheinlage	141
1. Vorgaben für eine gewöhnliche Sacheinlage	141
2. Einbeziehung der Zusatzvergütung	142
3. Keine Einschränkung der Prüfungskompetenz des Registerrichters	143
VIII. Haftung bei fehlender Werthaltigkeit der gemischten Sacheinlage	143
1. Planwidrige Regelungslücke	144
a) Schutzlücke im GmbH-Recht	144
b) Schutzlücke im Aktienrecht	144
c) Zusammenfassung	145
2. Vergleichbare Interessenlage	145
3. Ergebnis	146
IX. Leistungsstörungen	146
1. Leistungsstörungen der Sacheinlage vor der Eintragung ins Handelsregister	147
a) Ansprüche der Gesellschaft	147
b) Auswirkungen auf die Zusatzvergütung	147
2. Leistungsstörungen der Sacheinlage nach der Eintragung ins Handelsregister	148
a) Ansprüche der Gesellschaft	148
b) Auswirkungen auf die Zusatzvergütung	148
3. Leistungsstörungen im Rahmen der Zusatzvergütung	149
E. Zusammenfassung	150
§ 5 Verdeckte gemischte Sacheinlage	151
A. Vorbemerkung	151
B. Tatbestand der verdeckten gemischten Sacheinlage	151
I. Meinungsstand	152
1. Differenzierung nach der Teilbarkeit der Leistung	152
a) „Warenlager“-Entscheidung	152
b) „Lurgi“-Entscheidung	152
c) Abweichende ältere Entscheidung des BGH	153
d) Rückschlüsse auf die Bildung des Tatbestands	153
2. Verdeckte gemischte Sacheinlage als ultima ratio bei der Kapitalerhöhung	154
3. Einheitliche Betrachtungsweise	155
II. Stellungnahme zum Meinungsstand	156
1. Definition der verdeckten Sacheinlage	156
2. Keine Differenzierung nach der Teilbarkeit der Sachleistung	157
3. Keine Bildung ideeller Bruchteile	158
4. Ergebnis	159
C. Rechtsfolgen der verdeckten gemischten Sacheinlage	160
I. Bareinlagepflicht	160
II. Keine korporative Pflicht der Gesellschaft zur Leistung der Zusatzvergütung	161
III. Anrechnungslösung	162
1. Anrechnung ohne Einbeziehung der Zusatzvergütung	162
2. Anrechnung unter Einbeziehung der Zusatzvergütung	163
a) Methodische Begründung der Anrechnungssperre	163
aa) Regelungslücke im GmbH-Recht	163
bb) Regelungslücke im Aktienrecht	164
b) Formel der Anrechnungssperre	164
c) Bezugsgröße der Anrechnung	167
IV. Differenzhaftung über die Höhe der Einlageschuld hinaus	168
1. Planwidrige Regelungslücke	169
2. Vergleichbare Interessenlage	171
3. Schlussfolgerungen	171
V. Wirksamkeit der Verkehrsgeschäfte	172
1. Unwirksamkeit gemäß § 134 BGB	173
2. Analogiebildung für das Verpflichtungsgeschäft der Zusatzvergütung	173
a) Kompensationscharakter der Anrechnungslösung	174
b) Analogie von § 27 Abs. 3 Satz 2 AktG; § 19 Abs. 4 Satz 2 GmbHG	174
c) Klarstellung zur korporationsrechtlichen Ebene	175
D. Zusammenfassung	175
§ 6 Gemischte Sacheinlage mit verdeckter Zusatzvergütung	177
A. Vorbemerkung	177
B. Tatbestand der gemischten Sacheinlage mit verdeckter Zusatzvergütung	177
C. Rechtsfolgen der gemischten Sacheinlage mit verdeckter Zusatzvergütung	178
I. Meinungsstand	178
1. Behandlung als verdeckte gemischte Sacheinlage	178
2. Behandlung als gemischte Sacheinlage	179
3. Behandlung als gewöhnliche Sacheinlage	180
II. Stellungnahme	181
1. Sacheinlagepflicht	181
a) Keine vergleichbare Interessenlage	181
b) Keine Rechtsfolge zur Umwandlung der Einlagepflicht	182
2. Zusatzvergütungspflicht	183
a) Meinungsstand	183
b) Stellungnahme	184
3. Keine Modifizierung der Anrechnungslösung	185
4. Wirksamkeit der Verkehrsgeschäfte	185
a) Verkehrsgeschäft zur Sacheinlage	185
b) Verkehrsgeschäft zur Zusatzvergütung	186
c) Keine analoge Wirksamkeit des Verkehrsgeschäfts zur Zusatzvergütung	186
5. Differenzhaftung	187
D. Zusammenfassung	188
§ 7 Fehlerhaft festgesetzte gemischte Sacheinlage	189
A. Vorbemerkung	189
B. Fehlerhafte gemischte Sacheinlage	189
I. Aufleben der Bareinlagepflicht	190
II. Unwirksamkeit der Sacheinlagevereinbarung	190
III. Auswirkung auf die Zusatzvergütungspflicht	191
IV. Anrechnungslösung	192
V. Wirksamkeit der Verkehrsgeschäfte	192
1. Verkehrsgeschäft für die Sacheinlage	192
2. Verkehrsgeschäft für die Zusatzvergütung	193
C. Gemischte Sacheinlage mit fehlerhafter Zusatzvergütung	194
I. Keine korporative Zusatzvergütungspflicht	194
II. Auswirkung auf die Sacheinlagepflicht	195
III. Keine Modifizierung der Anrechnungslösung	195
IV. Wirksamkeit der Verkehrsgeschäfte	196
D. Besonderheiten bei der Kapitalerhöhung	197
I. Kapitalerhöhungsbeschluss	197
1. Fehlerhaft festgesetzte gemischte Sacheinlage	197
2. Gemischte Sacheinlage mit fehlerhafter Zusatzvergütung	198
II. Übernahmevertrag	198
III. Zeichnungsvertrag	199
E. Zusammenfassung	200
§ 8 Abgrenzungsfragen	201
A. Vorbemerkung	201
B. Verlustdeckungs- und Vorbelastungshaftung	201
I. Berechnung des Haftungsumfangs	202
II. Zeitpunkt der Berechnung	202
III. Darlegungs- und Beweislast	203
IV. Kapitalerhöhungsrecht	203
V. Ergebnis	204
C. Falschangaben bei Errichtung der Gesellschaft	204
D. Falschangaben bei Anmeldung der Kapitalerhöhung	205
E. Abgrenzung zur Mischeinlage	205
F. Abgrenzung zu Nachgründungsgeschäften gemäß § 52 AktG	206
I. Inhalt der Nachgründungsvorschriften	206
II. Parallele Anwendung	207
§ 9 Ansprüche des Inferenten gegen die Mitgesellschafter	209
A. Vorbemerkung	209
B. Garantie- oder Schuldübernahmevertrag	209
C. Mitgliedschaftliche Treuepflicht	210
I. Anspruchsgrund	210
II. Anspruchsinhalt	211
III. Ergebnis	212
D. Störung der Geschäftsgrundlage	212
I. Anwendbarkeit	212
II. Reales Element	213
III. Hypothetisches Element	213
IV. Normatives Element	214
V. Anspruchsinhalt	214
VI. Ergebnis	215
E. Bereicherungsrecht	216
I. Anspruchsvoraussetzungen	216
II. Ausschlussgründe und Anspruchsinhalt	217
F. Schadensersatzansprüche	217
I. Anspruch gemäß § 280 Abs. 1 BGB i. V. m. der Treuepflicht	218
II. Anspruch gemäß §§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 BGB	218
G. Besonderheiten bei der Kapitalerhöhung	219
H. Zusammenfassung	220
§ 10 Bilanzierung der gemischten Sacheinlage	222
A. Vorbemerkung	222
B. Gemischte Sacheinlage	223
I. Bilanzierung	223
II. Aufgeld	224
C. Gemischte Sacheinlage mit unwirksamer Zusatzvergütung	224
I. Keine Passivierung als Verbindlichkeit	224
II. Bildung einer Kapitalrücklage	225
III. Keine Verbuchung als andere Zuzahlung	226
D. Verdeckte gemischte Sacheinlage	227
§ 11 Resümee und Thesen	228
Literaturverzeichnis	232
Sachregister	241

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