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Lubitzsch, K. (2016). Franchise-Netzwerke im deutsch-englischen Rechtsvergleich. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54843-9
Lubitzsch, Katharina. Franchise-Netzwerke im deutsch-englischen Rechtsvergleich. Duncker & Humblot, 2016. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54843-9
Lubitzsch, K (2016): Franchise-Netzwerke im deutsch-englischen Rechtsvergleich, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54843-9
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Franchise-Netzwerke im deutsch-englischen Rechtsvergleich
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 207
(2016)
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About The Author
Katharina Lubitzsch studierte Rechtswissenschaft an der Humboldt-Universität zu Berlin, (1. Staatsexamen 2009) sowie den Universitäten Aberdeen und Cape Town (LL.M. 2011). Nach dem Referendariat beim Kammergericht Berlin – mit Stationen beim BMWi, Referat Prozessführung vor den Europäischen Gerichten, sowie in New York, Ständige Vertretung Deutschlands bei den VN – legte sie 2013 ihr 2. Staatsexamen ab. Sie promovierte bei Professor Dr. Dr. Stefan Grundmann an der Humboldt-Universität zu Berlin rechtsvergleichend zu Franchise-Netzwerken. Seit 2014 ist Katharina Lubitzsch in Berlin als Rechtsanwältin zugelassen und berät zum Öffentlichen Wirtschaftsrecht.Abstract
Die Erscheinungsform eines Vertrags-Netzwerkes, d.h. der Abschluss einer Mehrheit von Verträgen, die bewusst - jedoch ohne Errichtung einer Gesellschaft - miteinander verknüpft sind, ist im Wirtschaftsleben ubiquitär; beispielhaft herausgegriffen wurden für die Arbeit Franchise-Arrangements, bestehend aus einer Vielzahl dem äußeren Erscheinungsbild sowie dem Angebot nach gleichen, rechtlich aber unabhängigen Betrieben. Das Netzwerk stellt die Grundlage für den Erfolg jedes einzelnen Systempartners dar - und wirft, da als solches der Rechtsdogmatik unbekannt, spezifische Fragen auf: Wie können Franchisenehmer vorgehen, die aufgrund von Qualitätsunterschreitungen eines anderen Teilnehmers Umsatzeinbußen erleiden? Wem sind Erträge zuzuordnen, die auch aufgrund der Größe des Netzwerkes generiert worden sind? Die Arbeit behandelt rechtsvergleichend das Konstrukt eines Franchise-Netzwerkes und die wichtigsten damit verbundenen Problemstellungen vor dem Hintergrund des deutschen Rechts, sowie des englischen, als bedeutendste europäische Common-Law-Rechtsordnung.Networks of contracts are ubiquitous in everyday business life. Of these, this dissertation singles out Franchise-Arrangements, consisting of numerous units which equal each other in external appearance but are, however, not branches but legally independent firms. The network is the basis for their success - and simultaneously the source of specific difficulties which are analysed under German as well as English Law. One example is the problem of free-riding which is of enormous practical relevance.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| A. Einleitung | 13 | ||
| B. Franchise-Arrangements | 15 | ||
| I. Entstehung und Charakterisierung des Franchising als Vertriebsform | 15 | ||
| 1. Herkunft und Entwicklung | 15 | ||
| a) Ursprung des Begriffs und „Straight Product Franchising“ | 15 | ||
| b) „Business Format Franchising“ | 16 | ||
| 2. Arten des Franchising | 18 | ||
| 3. Abgrenzung des Franchising von anderen Vertriebssystemen | 18 | ||
| a) Vertrieb durch eigene Filialen | 18 | ||
| b) Vertrieb durch Absatzmittler | 20 | ||
| aa) Handelsvertreter – Commercial Agent | 21 | ||
| bb) Vertragshändler – Distributor | 22 | ||
| 4. Begriffsbestimmung „Franchising“ | 24 | ||
| 5. Wesentliche Regelungen eines typischen Franchisevertrages | 26 | ||
| a) Subordinations- und Partnerschaftsfranchising | 26 | ||
| b) Konkrete Pflichtenausgestaltung | 27 | ||
| 6. Zusammenfassung | 29 | ||
| II. Der Franchisevertrag als ‚Langzeitvertragˋ | 30 | ||
| 1. Dauerschuldverhältnis und Long-term contract | 30 | ||
| a) Deutsches Recht | 30 | ||
| aa) Charakterisierung von Dauerschuldverhältnissen | 30 | ||
| bb) Kategorie der personenbezogenen Dauerschuldverhältnisse | 32 | ||
| b) Englisches Recht | 33 | ||
| 2. Längerfristige Zusammenarbeit in den Sozialwissenschaften | 35 | ||
| a) Spieltheoretische Erklärung von Kooperation in der Soziologie | 35 | ||
| b) Ökonomische Analyse des Rechts im Hinblick auf Langzeitverträge | 38 | ||
| c) Nichtgebrauch von Recht bzw. Unvollständigkeit von Verträgen bei längerfristiger Zusammenarbeit | 39 | ||
| 3. Fiduciary relationship und Treupflichten | 41 | ||
| a) Englisches Recht | 41 | ||
| b) Deutsches Recht | 42 | ||
| aa) Gesellschaftsrechtliche Treupflicht | 42 | ||
| bb) Der Treuhandvertrag nach Grundmann | 44 | ||
| 4. Vertragliche Qualifikation des Franchisevertrages im deutschen Recht | 47 | ||
| a) Gesellschaftsvertrag – § 705 BGB | 47 | ||
| b) Arbeitsvertrag – § 611 BGB | 48 | ||
| c) Pacht- und Geschäftsbesorgungsvertrag | 49 | ||
| aa) Pachtvertrag – § 581 BGB | 50 | ||
| bb) Geschäftsbesorgungsvertrag – § 675 BGB | 51 | ||
| cc) Eigenartiger Mischvertrag | 52 | ||
| dd) Stellungnahme | 53 | ||
| 5. Einordnung des Franchisevertrages im englischen Recht | 54 | ||
| a) Licence | 54 | ||
| b) Distributorship und sales agreement | 55 | ||
| c) Contract of employment | 55 | ||
| d) Fiduciary relationship | 56 | ||
| aa) Agency | 56 | ||
| bb) Partnership | 58 | ||
| e) Stellungnahme | 60 | ||
| 6. Zusammenfassung | 61 | ||
| III. Das Franchisesystem als ‚Netzwerkˋ | 62 | ||
| 1. Vom einzelnen Vertrag zum Franchisesystem | 62 | ||
| 2. Zu den Begriffen Netz/net und Netzwerk/network | 63 | ||
| 3. Netzwerke in der Soziologie und Ethnologie | 66 | ||
| a) Entwicklung der Netzwerkforschung | 66 | ||
| b) Stränge in der Netzwerkforschung und Definition | 69 | ||
| 4. Netzwerke in der Betriebswirtschaftslehre | 71 | ||
| a) Ökonomische Analyse des Rechts | 71 | ||
| aa) Begründung durch Ronald H. Coase | 71 | ||
| bb) Weiterentwicklung durch Oliver E. Williamson | 73 | ||
| cc) Einordnung von Netzwerken als Organisationsform | 76 | ||
| b) Interorganisationale Netzwerke | 80 | ||
| aa) Charakterisierung und Einteilung | 80 | ||
| bb) Franchisesysteme als strategische Netzwerke | 82 | ||
| 5. Netzwerke in der Rechtswissenschaft | 86 | ||
| a) Rechtliche Einordnung im deutschen Recht | 86 | ||
| aa) ‚Kein nennenswerter Erkenntnisgewinnˋ | 86 | ||
| bb) Die Lehre von den Vertragsverbindungen nach Gernhuber | 86 | ||
| cc) Vernetzung von Verträgen | 87 | ||
| b) Netzwerke im englischen Recht | 89 | ||
| aa) Entgegenstehen von Privity of contract | 89 | ||
| bb) ‚Networkˋ is not a legal concept | 90 | ||
| c) Verhältnis zur sozialwissenschaftlichen Begriffsbildung und Interessenstruktur im Netzwerk | 91 | ||
| aa) Institutionen zwischen Vertrag und Gesellschaft | 91 | ||
| bb) Interessengegensatz, Interessenwahrung, Interessenverbindung | 93 | ||
| cc) Interessenlage im Franchise-Netzwerk | 95 | ||
| 6. Zusammenfassung | 97 | ||
| C. Neue Konzepte für Langzeitverträge und Vertragsnetzwerke | 99 | ||
| I. Langzeitverträge – Relational contracts – Fiduciary relationships | 99 | ||
| 1. Englisches Recht | 99 | ||
| a) Macneil: Relational contract theory | 99 | ||
| b) Rezeption und Fortentwicklung der Relational contract theory in England | 102 | ||
| aa) McKendrick: Kein rechtlicher Anpassungsbedarf | 102 | ||
| bb) Campbell: Relational constitution of discrete contract | 103 | ||
| cc) Collins: Competing norms of contractual behaviour | 105 | ||
| dd) Brownsword: Contract of co-operation | 107 | ||
| c) Erweiterung der Fiduciary relationships | 110 | ||
| aa) Common law und Equity | 110 | ||
| bb) Ad hoc – fiduciary relationships | 111 | ||
| cc) Fiduciary relationships in commercial transactions | 112 | ||
| 2. Deutsches Recht | 114 | ||
| a) Rezeption und Fortentwicklung der Relational contract theory in Deutschland | 114 | ||
| aa) Nicklisch: Komplexer Langzeitvertrag | 114 | ||
| bb) Schanze: Symbiotischer Vertrag | 115 | ||
| cc) Joerges: Statusvertrag | 116 | ||
| b) Wellenhofer: Treupflichtverhältnis | 119 | ||
| 3. Zusammenfassung | 120 | ||
| II. Vertragsnetzwerke | 122 | ||
| 1. Deutsches Recht | 122 | ||
| a) Teubner: Netzwerk als Vertragsverbund | 122 | ||
| aa) Phänomen des hybriden Netzwerks | 122 | ||
| bb) Rechtliche Behandlung von Netzwerken | 124 | ||
| b) Heermann: Synallagmatisches Triallagma | 127 | ||
| c) Rohe: Netzvertrag | 128 | ||
| d) Wellenhofer: Netzzweck und Schutzpflichten | 131 | ||
| e) Grundmann: Dogmatik der Vertragsnetze | 132 | ||
| aa) Keine Direktansprüche | 133 | ||
| bb) Berücksichtigung im Einzelvertrag über Generalklauseln | 134 | ||
| 2. Englisches Recht | 136 | ||
| a) Brownsword/Adams: Network contract | 136 | ||
| aa) Privity of contract und consideration | 136 | ||
| bb) Network contract | 138 | ||
| b) Collins: Network architecture of supply chains | 139 | ||
| 3. Zusammenfassung | 141 | ||
| III. Langzeit- und Netzwerkcharakter: Der Organisationsvertrag | 142 | ||
| D. Ausgewählte Probleme von Franchise-Arrangements | 144 | ||
| I. Direktansprüche in Vertragsnetzwerken am Beispiel des Free Riding | 144 | ||
| 1. Darstellung des Problems | 144 | ||
| a) Goodwill, Markenzeichen und die Bedeutung von Standardisierung | 144 | ||
| b) Das Free Riding-Problem in der ökonomischen Theorie | 145 | ||
| aa) Prinzipal-Agent-Theorie | 145 | ||
| bb) Free Riding | 147 | ||
| c) Vertragliche Gestaltung und Direktanspruch | 149 | ||
| 2. Deutsches Recht | 151 | ||
| a) Deliktsrechtliche Lösung | 151 | ||
| aa) §§ 823 Abs. 1, 826 BGB | 152 | ||
| bb) Abgrenzung Vertrags-/Deliktsrecht | 154 | ||
| b) Vertragsrechtliche Lösung | 155 | ||
| aa) Pflichtencharakter und Vertragsprinzip | 155 | ||
| bb) Vertrag zugunsten Dritter | 159 | ||
| cc) Vertrag mit Schutzwirkung für Dritte | 159 | ||
| dd) Culpa in Contrahendo, § 311 Abs. 2, 3 BGB | 167 | ||
| c) Lösung nach neuen Theorien zu Vertragsnetzwerken | 168 | ||
| aa) Netzwerk als Vertragsverbund | 168 | ||
| bb) Netzvertrag | 171 | ||
| cc) Netzzweck und Schutzpflichten | 172 | ||
| dd) Vertragsnetz | 172 | ||
| d) Neue Theorie zu Direkthaftung | 174 | ||
| e) Ergebnis, Verallgemeinerung und Stellungnahme | 177 | ||
| aa) Ergebnis nach klassischem Recht und neuen Theorien | 177 | ||
| bb) Verallgemeinerung durch Anwendung auf die Warnpflicht | 179 | ||
| cc) Bewertung der Netzwerktheorien | 181 | ||
| dd) Vorschlag | 184 | ||
| 3. Englisches Recht | 186 | ||
| a) Vertragsrechtliche Lösung | 186 | ||
| aa) Contracts (Rights of Third Parties) Act 1999 | 186 | ||
| bb) Sonstige Ausnahmen zur privity-Doktrin | 187 | ||
| b) Deliktsrechtliche Lösung unter der tort of negligence | 189 | ||
| aa) Grundlagen der tort of negligence | 189 | ||
| bb) Ersatz reiner Vermögensschäden im Rahmen der Berufshaftung | 190 | ||
| cc) Ersatz reiner Vermögensschäden innerhalb von Vertragsketten | 194 | ||
| dd) Abkehr von der Ersatzfähigkeit reiner Vermögensschäden jenseits der Berufshaftung | 197 | ||
| ee) Abgrenzung Vertrags-/Deliktsrecht | 198 | ||
| ff) Anspruch des Franchisenehmers aus der tort of negligence? | 199 | ||
| c) Lösung nach neuen Theorien zu Vertragsnetzwerken | 200 | ||
| aa) Network contract | 200 | ||
| bb) Network architecture of supply chains | 201 | ||
| d) Ergebnis, Verallgemeinerung und Stellungnahme | 201 | ||
| 4. Rechtsvergleichung und Bewertung | 204 | ||
| II. Modifikationen des Einzelvertrags am Beispiel der Teilung von Vorteilen | 206 | ||
| 1. Darstellung des Problems | 206 | ||
| a) Mengenrabatte durch Nachfragemacht | 206 | ||
| b) Exkurs: Kartellrechtliche Zulässigkeit einer Warenbezugsbindung | 208 | ||
| aa) Wettbewerbsbeschränkende Vereinbarungen | 208 | ||
| bb) Sonstiges wettbewerbsbeschränkendes Verhalten | 210 | ||
| 2. Deutsches Recht | 212 | ||
| a) Weiterleitung bei entsprechender Vereinbarung | 212 | ||
| b) Anspruch auf Herausgabe gemäß §§ 675 Abs. 1, 667 BGB | 214 | ||
| aa) Anspruch bei Bezugsbindung an den Franchisegeber | 214 | ||
| bb) Anspruch bei Bezugsbindung an bestimmte Lieferanten | 214 | ||
| cc) Ausschluss des Anspruchs möglich? | 217 | ||
| c) Anspruch auf Schadensersatz gemäß §§ 33 Abs. 3 Satz 1, 20 Abs. 1 Satz 1 GWB | 221 | ||
| d) Lösung nach neuen Theorien zu Vertragsnetzwerken und Langzeitverträgen | 223 | ||
| aa) Netzwerk als Vertragsverbund | 223 | ||
| bb) Netzvertrag | 225 | ||
| cc) Netzzweck und Schutzpflichten | 227 | ||
| dd) Vertragsnetz | 227 | ||
| ee) Symbiotischer Vertrag, Statusvertrag und Treupflichtverhältnis | 229 | ||
| e) Ergebnis, Verallgemeinerung und Stellungnahme | 230 | ||
| aa) Ergebnis nach klassischem Recht und neuen Theorien | 230 | ||
| bb) Netzwerkbedingte Modifikation bei der Kündigung | 231 | ||
| cc) Langzeitvertragsbedingte Modifikation bei der Kündigung | 233 | ||
| dd) Bewertung | 237 | ||
| ee) Vorschlag | 238 | ||
| 3. Englisches Recht | 242 | ||
| a) Weiterleitung bei entsprechender Vereinbarung | 242 | ||
| b) Ausschluss der Weiterleitung | 243 | ||
| c) Implied term | 244 | ||
| d) Agency | 245 | ||
| e) Lösung nach neuen Theorien zu Vertragsnetzwerken und Langzeitverträgen | 246 | ||
| aa) Relational contract theory und deren englische Fortentwicklung | 246 | ||
| bb) Network contract und Contract of co-operation | 248 | ||
| cc) Erweiterung der Fiduciary relationships | 250 | ||
| f) Ergebnis, Verallgemeinerung und Vorschlag | 255 | ||
| aa) Ergebnis nach klassischem Recht und neuen Theorien | 255 | ||
| bb) Netzwerkbedingte Modifikation bei der Kündigung | 256 | ||
| cc) Langzeitvertragsbedingte Modifikation bei der Kündigung | 258 | ||
| dd) Bewertung und Vorschlag | 260 | ||
| 4. Rechtsvergleichung und Bewertung | 265 | ||
| E. Schlussteil | 267 | ||
| Literaturverzeichnis | 270 | ||
| Rechtsprechungsverzeichnis | 280 | ||
| Stichwortverzeichnis | 284 |