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Werner, S. (2016). Das Refinanzierungsregister. Eine Untersuchung mit besonderer Berücksichtigung der Refinanzierungssurrogation, der insolvenzrechtlichen Aspekte und der Fragen von Refinanzierungstransaktionen mit Auslandsbezug. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54955-9
Werner, Stephan. Das Refinanzierungsregister: Eine Untersuchung mit besonderer Berücksichtigung der Refinanzierungssurrogation, der insolvenzrechtlichen Aspekte und der Fragen von Refinanzierungstransaktionen mit Auslandsbezug. Duncker & Humblot, 2016. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54955-9
Werner, S (2016): Das Refinanzierungsregister: Eine Untersuchung mit besonderer Berücksichtigung der Refinanzierungssurrogation, der insolvenzrechtlichen Aspekte und der Fragen von Refinanzierungstransaktionen mit Auslandsbezug, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54955-9
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Das Refinanzierungsregister
Eine Untersuchung mit besonderer Berücksichtigung der Refinanzierungssurrogation, der insolvenzrechtlichen Aspekte und der Fragen von Refinanzierungstransaktionen mit Auslandsbezug
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 285
(2016)
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About The Author
Stephan Werner studierte Rechtswissenschaften in München und Paris. Nach der licence en droit im Jahre 2000 und dem ersten Staatsexamen 2003 absolvierte er sein Referendariat mit dem zweiten Staatsexamen 2005 in München. Im Jahr 2009 erwarb er einen Master of Laws (LL.M.) an der Columbia University in New York City. Von 2003 bis 2008 arbeitete er als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Institut für Privatrecht und Zivilverfahrensrecht an der Ludwig-Maximilians-Universität München, wo er auch promoviert wurde. Von 2010 bis 2016 arbeitete er als Rechtsanwalt in einer großen internationalen Kanzlei und ist seit 2016 als Syndikusanwalt bei einer Private-Equity-Gesellschaft tätig.Abstract
Das Refinanzierungsregister wurde geschaffen, um die insolvenzfeste Übertragung von grundschuldbesicherten Darlehensforderungen zu vereinfachen, vor allem in Hinblick auf die Verbriefung von Darlehensforderungen. Die Arbeit stellt den Hintergrund der Regelungen zum Refinanzierungsregister dar und erläutert die Funktionsweise und Risiken von Asset-Backed-Securities, Pfandbriefen und Konsortialfinanzierungen. Sodann beleuchtet die Arbeit die tatbestandlichen Voraussetzungen des Refinanzierungsregisters und die insolvenzrechtlichen und sonstigen Rechtsfolgen. Die Bildung eines durch die Refinanzierungssurrogation flankierten insolvenzfesten Sondervermögens wird herausgearbeitet und die verschiedenen Verwendungsmöglichkeiten diskutiert. Dabei geht die Arbeit auch ausführlich auf Transaktionen mit Auslandsbezug, verfahrensrechtliche Fragen, die Rechtsbeziehungen der beteiligten Personen zueinander und eine Einordnung des Rechtsinstituts ins deutsche Recht ein.»The Refinancing Register«The refinancing register was created in order to facilitate the transfer of loan receivables that are secured by mortgages or land charges and to eliminate the risk of insolvency of the transferor. The study describes how the legal provisions that created the refinancing register work and in which cases the refinancing register can be used.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 24 | ||
| A. Einführung | 27 | ||
| I. Entstehungsgeschichte; Gang der Darstellung | 27 | ||
| II. Funktionsweise von gedeckten Wertpapieren und Syndizierungen | 28 | ||
| 1. Asset-Backed Securities | 28 | ||
| a) Grundstruktur | 29 | ||
| aa) Funktionsprinzip | 29 | ||
| bb) Ergänzende Elemente | 29 | ||
| cc) Verbriefbare Vermögenswerte | 31 | ||
| b) Die Attraktivität von Asset-Backed Securities | 32 | ||
| c) Die Nachteile und Risiken von Asset-Backed Securities | 33 | ||
| d) Zwischenergebnis | 36 | ||
| e) Synthetische Verbriefungen | 36 | ||
| 2. Der Pfandbrief | 37 | ||
| a) Allgemeines | 38 | ||
| b) Die Deckung | 38 | ||
| c) Pfandbriefgattungen und Beleihungsgrenzen | 39 | ||
| 3. Konsortialkredite | 39 | ||
| a) Begriff des Konsortialkredits | 39 | ||
| b) Die Struktur hinsichtlich des Darlehensverhältnisses | 40 | ||
| aa) Außenkonsortium | 40 | ||
| bb) Innenkonsortium | 41 | ||
| cc) Parallelkredite | 41 | ||
| dd) Unterbeteiligung | 42 | ||
| c) Struktur hinsichtlich bestellter Sicherheiten | 42 | ||
| aa) Außenstehender Sicherheitentreuhänder | 43 | ||
| bb) Im Außenkonsortium | 43 | ||
| cc) Im Innenkonsortium | 43 | ||
| dd) Beim Parallelkredit | 43 | ||
| ee) Bei der Unterbeteiligung | 44 | ||
| III. Motive für die Verbriefung/Nutzung des Refinanzierungsregisters | 44 | ||
| B. Die eintragungsfähigen Gegenstände, beteiligten Personen und anderen Voraussetzungen für die Nutzung des Refinanzierungsregisters | 45 | ||
| I. Eintragungsfähige Gegenstände | 45 | ||
| 1. Die einzelnen Eintragungsgegenstände | 45 | ||
| a) Forderungen | 45 | ||
| aa) Art der Forderung | 45 | ||
| bb) Eintragungsfähigkeit nur bei Abtretbarkeit der Forderung | 47 | ||
| cc) Fehlende Inhaberschaft an der Forderung | 48 | ||
| dd) Künftige oder bedingte Forderungen | 49 | ||
| (1) Registerklarheit | 50 | ||
| (2) Rechtsfolgenbewertung | 50 | ||
| ee) Schon übertragene Forderung | 51 | ||
| ff) Ausländische Forderungen | 53 | ||
| gg) An das Refinanzierungsunternehmen als Sicherheit übertragene Forderungen eintragungsfähig? | 54 | ||
| hh) Abstrakte Forderungen | 55 | ||
| ii) Öffentlich-rechtliche Forderungen | 55 | ||
| jj) Eintragungsfähigkeit von Teilen von Forderungen oder Grundpfandrechten/Schiffshypotheken/Registerpfandrechten in ein Refinanzierungsregister | 56 | ||
| b) Grundpfandrecht, das der Sicherung von Forderungen dient | 57 | ||
| c) Registerpfandrecht an einem Luftfahrzeug | 58 | ||
| d) Schiffshypothek | 58 | ||
| 2. Weitere Eintragungsgegenstände? | 58 | ||
| a) Ausgangspunkt: Wortlaut | 58 | ||
| b) Mögliche weitere Eintragungsgegenstände | 59 | ||
| aa) Praktisches Bedürfnis | 59 | ||
| bb) Sicherungseigentum | 59 | ||
| cc) Gesellschaftsanteile, Patente etc. | 60 | ||
| dd) Ausländische Gegenstände, die eintragungsfähigen Gegenständen nach deutschem Recht ähnlich sind | 60 | ||
| II. Die beteiligten Personen | 61 | ||
| 1. Refinanzierungsunternehmen | 61 | ||
| a) Rechtsform | 61 | ||
| aa) Jede Rechtsform zulässig | 61 | ||
| bb) Ausländische Rechtsformen | 64 | ||
| b) Veräußerung von Gegenständen oder deren treuhänderische Verwaltung | 65 | ||
| aa) Veräußerung von Gegenständen | 65 | ||
| (1) Dingliche Übertragung | 65 | ||
| (2) Einräumung eines schuldrechtlichen Übertragungsanspruchs | 65 | ||
| bb) Treuhänderische Verwaltung | 67 | ||
| c) Herkunft aus dem Geschäftsbetrieb | 67 | ||
| aa) Normzweck | 67 | ||
| bb) Ursprüngliche Begründung gegenüber Refinanzierungsunternehmen | 68 | ||
| cc) Erwerb durch Refinanzierungsunternehmen bei Tragfähigkeit von dessen Geschäftsmodell ohne Weiterveräußerung | 69 | ||
| d) Der Refinanzierungszweck | 70 | ||
| aa) Begriff der Refinanzierung | 70 | ||
| (1) Refinanzierung als Mittelbeschaffung | 70 | ||
| (2) Weitere Fragen | 71 | ||
| (a) Keine Notwendigkeit eines Liquiditätsgewinns | 71 | ||
| (b) Erfassung auch erstmaliger Finanzierungen | 73 | ||
| (3) Vom Begriff des Refinanzierungszwecks erfasste Finanzierungsstrukturen | 73 | ||
| bb) Zweckbeziehung | 74 | ||
| cc) Refinanzierungsbegünstigter | 75 | ||
| (1) Eigene Refinanzierung | 75 | ||
| (2) Refinanzierung des Übertragungsberechtigten | 76 | ||
| dd) Zeitpunkt der Gegenleistung | 76 | ||
| e) Die Erwerberseite beim Refinanzierungsunternehmen | 77 | ||
| f) Zulässigkeit zusätzlicher synthetischer Risikoweitergabe | 77 | ||
| 2. Der Refinanzierungsmittler | 77 | ||
| a) Normzweck | 78 | ||
| b) Zu den Tatbestandsmerkmalen | 78 | ||
| aa) Kreditinstitut | 78 | ||
| (1) Ausländische Kreditinstitute | 78 | ||
| (2) Eine in § 2 Absatz 1 Nr. 1 bis 3a KWG genannte Einrichtung | 79 | ||
| bb) Erwerb von Gegenständen oder von Ansprüchen auf ihre Übertragung | 80 | ||
| cc) Das Merkmal der Weiterveräußerungsabsicht | 80 | ||
| (1) Klassisches Verständnis | 80 | ||
| (2) Änderungen durch das Gesetz zur Fortentwicklung des Pfandbriefrechts | 80 | ||
| (3) Die Entbehrlichkeit des Merkmals | 81 | ||
| (4) Folgerungen | 82 | ||
| dd) Die Erwerberseite beim Refinanzierungsmittler | 83 | ||
| ee) Doppelcharakter möglich | 84 | ||
| ff) Zulässigkeit synthetischer Verbriefungselemente | 84 | ||
| c) Zwischenergebnis | 84 | ||
| 3. Die Zweckgesellschaft | 84 | ||
| a) Aufgaben der Zweckgesellschaft im Zusammenhang von Refinanzierungstransaktionen | 85 | ||
| b) Rechtsform | 85 | ||
| c) Mittelaufnahme durch Emission von Finanzinstrumenten oder auf sonstige Weise | 86 | ||
| aa) Aufnahme von Geldern durch die Emission von Finanzinstrumenten | 86 | ||
| bb) Aufnahme von Geldern in sonstiger Weise | 87 | ||
| cc) Erlangung von sonstigen vermögenswerten Vorteilen | 87 | ||
| d) Zweckverwendung der Mittel: Erwerb von Refinanzierungsgegenständen | 88 | ||
| aa) Mittel-Zweck-Relation | 88 | ||
| bb) Weitere Fragen | 88 | ||
| (1) Begriff des Erwerbs | 88 | ||
| (2) Begriff des Gegenstands | 89 | ||
| (3) Finanzmarktstabilisierungsfonds | 90 | ||
| e) Wesentlichkeit des Zwecks | 90 | ||
| f) Zulässigkeit der Übernahme wirtschaftlicher Risiken | 91 | ||
| g) Erlaubnispflichten nach KWG? | 91 | ||
| h) Anwendung der Definition auf die verschiedenen Konstellationen: ABS, Pfandbrief, Syndizierung | 92 | ||
| aa) Asset-Backed Securities | 92 | ||
| bb) Pfandbriefemissionen | 93 | ||
| cc) Kreditsyndizierungen | 94 | ||
| III. Weitere Begriffe | 94 | ||
| 1. Der Begriff der Refinanzierungstransaktion | 94 | ||
| 2. Der Begriff des Übertragungsberechtigten | 96 | ||
| IV. Anwendung auf die verschiedenen Finanzierungskonstellationen | 97 | ||
| 1. Asset-Backed Securities | 98 | ||
| a) Refinanzierungsunternehmen | 98 | ||
| aa) Eintragungsfähige Gegenstände | 98 | ||
| bb) Veräußerung zum Zwecke der eigenen Refinanzierung | 99 | ||
| b) Zweckgesellschaft | 100 | ||
| c) Servicer | 100 | ||
| aa) Servicing durch das Refinanzierungsunternehmen | 100 | ||
| bb) Back-up-Servicing durch Sachwalter | 101 | ||
| 2. Konsortialkredite | 101 | ||
| a) Einpassen der Konsortialfinanzierung in das Schema Refinanzierungsunternehmen – Refinanzierungsmittler – Übertragungsberechtigter | 101 | ||
| b) Refinanzierungsunternehmen | 102 | ||
| aa) Strukturanforderungen zur Erfüllung des Merkmals des Erwerbs von Gegenständen oder Ansprüchen auf deren Übertragung zum Zwecke der Refinanzierung | 102 | ||
| (1) Die beiden Strukturmerkmale | 103 | ||
| (2) Ausgeschlossene Strukturen | 103 | ||
| bb) Das Refinanzierungsunternehmen als Treuhänder | 104 | ||
| cc) Auseinandersetzung mit der Literatur | 105 | ||
| (1) Gesetzesbegründung | 105 | ||
| (2) Literatur zum alten Recht | 106 | ||
| c) Eigenschaften des Konsorten | 106 | ||
| d) Auswechslung eines Konsorten | 107 | ||
| e) Servicing | 107 | ||
| 3. Pfandbriefemissionen | 107 | ||
| a) Möglichkeitseröffnung nach den Regelungen zum Refinanzierungsregister | 107 | ||
| b) Deckungsstockfähigkeit bei Benutzung des Refinanzierungsregisters | 108 | ||
| c) Handeln des Refinanzierungsunternehmens zum Zwecke der eigenen Refinanzierung | 108 | ||
| d) Handeln des Refinanzierungsunternehmens zum Zwecke der Refinanzierung des Übertragungsberechtigten | 109 | ||
| 4. Sonstige Refinanzierungstransaktionen | 109 | ||
| 5. Möglichkeit eines Sicherheitentreuhänders | 109 | ||
| a) Ausgangspunkt | 109 | ||
| b) Das Refinanzierungsunternehmen als Sicherheitentreuhänder | 110 | ||
| c) Eingeschränkte Möglichkeit eines Sicherheitentreuhänders durch Übertragbarkeit der Registerposition zwischen Kreditinstituten | 111 | ||
| aa) Zweckgesellschaft als besonderer Sicherheitentreuhänder? | 111 | ||
| bb) Unübertragbarkeit der Registerposition, die eine Zweckgesellschaft innehat | 111 | ||
| cc) Kreditinstitute als besonderer Sicherheitentreuhänder für andere Kreditinstitute | 112 | ||
| dd) Sicherheitentreuhänder nach den Änderungen des CRD IV-Umsetzungsgesetzes | 113 | ||
| d) Ergebnis | 113 | ||
| C. Die Rechtsfolgenseite der Vorschriften über das Refinanzierungsregister | 114 | ||
| I. Insolvenzrechtliche Wirkungen | 114 | ||
| 1. Die Bedeutung der Insolvenzfestigkeit von Übertragungsakten für die Refinanzierung und ihre rechtlichen Voraussetzungen nach allgemeinen Regeln | 114 | ||
| a) Die Bedeutung der Insolvenzfestigkeit für die einzelnen Refinanzierungstechniken | 114 | ||
| b) Voraussetzungen der Insolvenzfestigkeit nach allgemeinen Vorschriften vor Einführung des Refinanzierungsregisters | 115 | ||
| aa) Die Vollrechtsübertragung | 115 | ||
| bb) Schwierigkeiten bei in mit öffentlichem Glauben ausgestatteten Registern eingetragenen Rechten | 115 | ||
| cc) Undurchführbarkeit einer rein schuldrechtlichen Treuhandlösung nach der Rechtsprechung | 116 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 117 | ||
| 2. Voraussetzungen und Rechtsfolgen des aus der Eintragung von Gegenständen ins Refinanzierungsregister folgenden Aussonderungsrechts | 117 | ||
| a) Voraussetzungen | 118 | ||
| aa) Die Aussonderung nach § 47 InsO | 118 | ||
| bb) Die Regelung nach § 22j Absatz 1 Satz 1 KWG | 119 | ||
| (1) Der Übertragungsanspruch | 119 | ||
| (a) Das tatsächliche Bestehen des Übertragungsanspruchs | 119 | ||
| (b) Die Natur des Übertragungsanspruchs | 121 | ||
| (c) Die Nichtprüfung durch den Verwalter | 121 | ||
| (2) Die Inhaberschaft des Refinanzierungsunternehmens an den Gegenständen | 121 | ||
| (3) Die ordnungsgemäße Eintragung | 122 | ||
| (a) Die erforderlichen Angaben nach § 22d Absatz 2 Satz 1 Nr. 1 bis 4 KWG | 122 | ||
| (b) Die drei Eintragungsfehler | 123 | ||
| (aa) Das Fehlen von Angaben | 123 | ||
| (bb) Die Unbestimmtheit von Angaben | 123 | ||
| (cc) Die Unrichtigkeit von Angaben | 123 | ||
| (c) Der Beurteilungszeitpunkt für das Vorliegen von Fehlern | 126 | ||
| (d) Löschung/Änderung von Eintragungen | 127 | ||
| (4) Vorliegen des Insolvenzfalles | 127 | ||
| (5) Weitere Voraussetzungen | 128 | ||
| (a) Vorliegen der Voraussetzungen eines Refinanzierungsunternehmens | 128 | ||
| (b) Vorliegen eines geeigneten Übertragungsberechtigten | 128 | ||
| (c) Eintragungsfähigkeit des herausverlangten Gegenstands | 128 | ||
| (d) Vorliegen einer ordnungsgemäßen allgemeinen Registerführung | 128 | ||
| (6) Darlegungs- und Beweislastfragen | 129 | ||
| b) Die Rechtsfolge des § 22j Absatz 1 Satz 1 KWG: Aussonderung | 129 | ||
| aa) Aussonderung von Forderungen | 130 | ||
| bb) Aussonderung von Grundschulden | 130 | ||
| cc) Aussonderung von Schiffshypotheken und Sicherungsrechten an Luftfahrzeugen | 130 | ||
| c) Die Refinanzierungssurrogation nach § 22j Absatz 1 Satz 2 KWG | 130 | ||
| aa) Funktionsweise/Ähnlichkeit zur dinglichen Surrogation | 131 | ||
| bb) Abgrenzung zur Ersatzaussonderung nach § 48 InsO | 131 | ||
| cc) Bestimmung des Surrogats | 132 | ||
| dd) Häufigster Anwendungsfall: Das auf eine eingetragene Forderung Geleistete | 134 | ||
| (1) Buchgeld bei einem Refinanzierungsunternehmen, das kein Kreditinstitut ist | 134 | ||
| (a) Insolvenzrechtliche Behandlung | 135 | ||
| (b) Die Auswirkungen der kontokorrentlichen Verrechnung | 136 | ||
| (aa) Schlusssaldo und niedrigster Tagessaldo höher als die Forderung | 136 | ||
| (bb) Niedrigster Tagessaldo niedriger als die Forderung | 136 | ||
| (cc) Schlusssaldo oder niedrigster Tagessaldo von null oder niedriger | 137 | ||
| (c) Auswirkungen von Abbuchungen | 137 | ||
| (d) Gutschrift auf debitorisches Konto | 137 | ||
| (e) Pfandrecht oder Zurückbehaltungsrecht der Bank | 137 | ||
| (2) Buchgeld bei einem Refinanzierungsunternehmen, das Kreditinstitut ist | 138 | ||
| (a) Konto des Drittschuldners beim Refinanzierungsunternehmen selbst | 138 | ||
| (b) Überweisung vom Konto des Drittschuldners bei einem anderen Kreditinstitut | 139 | ||
| (c) Zahlungsabwicklung unter Nutzung eines Zahlungssystems | 139 | ||
| (aa) Verschiedene Arten von Zahlungssystemen | 140 | ||
| (bb) Surrogate bei verschiedenen Zahlungssystemen | 141 | ||
| ee) Unerheblichkeit des Zeitpunkts der Surrogation für deren Wirkungen | 142 | ||
| ff) Schutz auch des Refinanzierungssurrogats vor Maßnahmen der Zwangsvollstreckung | 143 | ||
| gg) Vorteile der Refinanzierungssurrogation in Hinblick auf das Weiterleitungsrisiko | 143 | ||
| hh) Verwendung der Surrogation zum Einbezug anderer Gegenstände in das Refinanzierungsregister | 143 | ||
| (1) Eintragungsfähigkeit nicht-monetärer Forderungen ins Refinanzierungsregister | 144 | ||
| (2) Beschränkungswirkung des § 22a Absatz 1 Satz 1 KWG | 145 | ||
| (3) Übereinstimmung mit der Gesamtregelung | 147 | ||
| d) Einwendungen und Einreden des Refinanzierungsunternehmens/Insolvenzverwalters gegen die Aussonderung | 148 | ||
| aa) Ausgangspunkt | 148 | ||
| bb) Ausschluss von Aufrechnung und Zurückbehaltungsrechten nach § 22j Absatz 3 KWG | 148 | ||
| (1) Zurückbehaltungsrechte | 149 | ||
| (2) Aufrechnung | 150 | ||
| (3) Erstreckung auch auf Surrogate | 151 | ||
| cc) Die Insolvenzanfechtung | 151 | ||
| (1) Anfechtungsobjekt: eine Rechtshandlung | 152 | ||
| (2) Mehrere Anknüpfungspunkte für Anfechtungen | 153 | ||
| (3) Insolvenzanfechtung und Sachwalter | 154 | ||
| dd) Zwischenergebnis und verbleibende Abwehrmittel | 155 | ||
| (1) Rechtshindernde und rechtsvernichtende Einwendungen und Einreden | 155 | ||
| (2) Nicht ordnungsgemäße Eintragung | 156 | ||
| (3) Nichtvorliegen der Voraussetzungen nach den Vorschriften über das Refinanzierungsregister | 156 | ||
| 3. Sonstige insolvenzrechtliche Rechtsfolgen: Überwindung des § 91 Absatz 1 und § 110 Absatz 1 InsO? | 156 | ||
| a) Funktionsäquivalenz von ordnungsgemäßer Eintragung und sachenrechtlicher Übertragung | 157 | ||
| b) Unähnlichkeit zu § 108 Absatz 1 Satz 2 InsO | 158 | ||
| c) Funktionsäquivalenz von ordnungsgemäßer Eintragung und dinglicher Übertragung auch Leitlinie für andere Fragestellungen | 159 | ||
| II. Rechtsfolgen, die keine Insolvenz des Refinanzierungsunternehmens voraussetzen | 159 | ||
| 1. Überwindung eines mündlichen oder konkludenten Abtretungsverbots | 159 | ||
| 2. Schutz vor Zwangsvollstreckungsmaßnahmen | 160 | ||
| a) Bedeutung für eingetragene Gegenstände | 161 | ||
| b) Bedeutung für Refinanzierungssurrogate | 162 | ||
| c) Fortbestehende Verfügungsbefugnis des Refinanzierungsunternehmens | 162 | ||
| d) Folgerungen für die Rechtsnatur des Refinanzierungsguts | 163 | ||
| e) Verfahrensrechtliche/Praktische Hinweise | 164 | ||
| aa) Anforderungen an die Darlegung im Prozess | 164 | ||
| bb) Beweisfragen | 164 | ||
| cc) Aktivlegitimation und verwandte Fragen | 165 | ||
| 3. Die Anfechtung nach dem Anfechtungsgesetz | 165 | ||
| III. Die Weiterübertragung der Registerposition | 167 | ||
| 1. Ausgangspunkt | 167 | ||
| 2. Einschränkungen auf Veräußererseite | 168 | ||
| 3. Einschränkungen auf der Erwerberseite | 169 | ||
| 4. Verpfändbarkeit des Übertragungsanspruchs einschließlich der Registerposition | 169 | ||
| 5. Die Pfändbarkeit des Übertragungsanspruchs/ eines eingetragenen Gegenstands | 170 | ||
| 6. Eintragung des Erwerbers eines Übertragungsanspruchs/ eingetragenen Gegenstands in ein Refinanzierungsregister | 170 | ||
| a) Keine Notwendigkeit einer Änderung der Eintragung | 171 | ||
| b) Möglichkeit der Änderung der Eintragung | 172 | ||
| c) Eintragung nur deklaratorisch | 172 | ||
| d) Anspruch des Zweiterwerbers auf Umschreiben des Refinanzierungsregisters gegen den Registerführer | 172 | ||
| D. Refinanzierungstransaktionen mit Auslandsbezug | 173 | ||
| I. Ausgangspunkt: Zuordnung der Rechtswirkungen des Refinanzierungsregisters zu den richtigen Kollisionsnormen/Qualifikation | 174 | ||
| II. Sachverhalte mit Auslandsbezug in der Insolvenz | 175 | ||
| 1. Ausgangspunkt | 175 | ||
| a) Rechtsquellen | 175 | ||
| b) Funktionsprinzip des europäischen internationalen Insolvenzrechts | 175 | ||
| aa) Ort der Durchführung eines Insolvenzverfahrens bei Auslandsbezug nach europäischem Recht | 175 | ||
| (1) Grundsatz: Nur ein Verfahren | 175 | ||
| (2) Möglichkeit von Partikularverfahren | 176 | ||
| (3) Keine Partikularverfahren bei Banken und Versicherungen | 176 | ||
| bb) Anwendbares Recht | 176 | ||
| (1) Ausgangspunkt | 176 | ||
| (2) Einzelheiten | 177 | ||
| (a) Art. 11 EuInsVO | 178 | ||
| (b) Art. 8 EuInsVO | 179 | ||
| (c) Art. 5 EuInsVO | 180 | ||
| (aa) Kein Unterfallen unter einen in Art. 5 Absatz 2 EuInsVO genannten Beispielsfall | 180 | ||
| (bb) Einordnung nach deutschem Recht | 181 | ||
| (cc) Einordnung nach Kriterien des Erläuternden Berichts | 182 | ||
| (dd) Zwischenergebnis | 183 | ||
| (ee) Aufgrund Eintragung in ein öffentliches Register | 183 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 184 | ||
| 2. Eintreten der Rechtswirkungen des Refinanzierungsregisters auch bei Anwendung nicht-deutschen Rechts auf das Insolvenzverfahren und seine Wirkungen | 184 | ||
| 3. Folgerungen: Rechtssichere Benutzung des Refinanzierungsregisters bei Anwendbarkeit deutschen Rechts auf das Insolvenzverfahren und seine Wirkungen | 185 | ||
| a) Refinanzierungsunternehmen, die keine Banken oder Versicherungen sind | 186 | ||
| aa) Übersicht über die verschiedenen möglichen Konstellationen | 186 | ||
| bb) Besonders beachtenswerte Konstellationen | 187 | ||
| (1) Refinanzierungsunternehmen mit Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen im Inland und keiner Niederlassung im Ausland | 187 | ||
| (2) Refinanzierungsunternehmen mit Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen im Ausland und Niederlassung im Inland | 187 | ||
| b) Banken und Versicherungsunternehmen | 188 | ||
| 4. Parallelen und Unterschiede zwischen Aussonderungsproblem und Refinanzierungssurrogation | 190 | ||
| III. Sachverhalte mit Auslandsbezug außerhalb der Insolvenz | 190 | ||
| 1. Rechtsnatur der Regelungen über das Refinanzierungsregister | 190 | ||
| 2. Vorgehen bei der internationalen Zwangsvollstreckung in Forderungen und Grundpfandrechte | 192 | ||
| 3. Refinanzierungsunternehmen in Deutschland, Vermögensgegenstände im Ausland | 193 | ||
| a) Beschreibung der Konstellation | 193 | ||
| b) Internationale Zuständigkeit | 194 | ||
| c) Vorgehensweise des angerufenen Gerichts | 194 | ||
| aa) Vorgehen des deutschen Vollstreckungsgerichts | 194 | ||
| (1) Grundpfandrechte und Registerrechte an Schiffen und Luftfahrzeugen | 195 | ||
| (2) Forderungen | 195 | ||
| bb) Vorgehen des ausländischen Vollstreckungsgerichts | 197 | ||
| d) Vorgehen hinsichtlich der Refinanzierungssurrogation | 197 | ||
| 4. Refinanzierungsunternehmen im Ausland, Vermögensgegenstände im Ausland | 198 | ||
| 5. Refinanzierungsunternehmen im Ausland, Vermögensgegenstände in Deutschland | 198 | ||
| 6. Fazit zu den Rechtsfragen, die sich außerhalb der Insolvenz für die Rechtswirkungen der Refinanzierungstreuhand bei Auslandsbezug ergeben | 199 | ||
| E. Verfahrensfragen | 200 | ||
| I. Der Verwalter | 200 | ||
| 1. Aufgaben | 200 | ||
| a) Überwachung der Registerführung | 200 | ||
| b) Beschränktheit des Überwachungsauftrags | 200 | ||
| c) Die Beglaubigung von Auszügen aus dem Refinanzierungsregister | 201 | ||
| d) Zwischenergebnis | 202 | ||
| 2. Rechtsstellung/Befugnisse des Verwalters | 202 | ||
| 3. Bestellung/Abberufung | 203 | ||
| 4. Zusammenfassung | 204 | ||
| II. Der Sachwalter | 204 | ||
| 1. Fortführung des Verwalteramts ohne Übernahme der Registerführung | 205 | ||
| a) Fortführung des Verwalteramts | 205 | ||
| b) Keine Übernahme der Registerführung | 205 | ||
| 2. Verwaltung der eingetragenen Gegenstände | 206 | ||
| a) Allgemeines | 206 | ||
| b) Rechtsstellung wie ein Insolvenzverwalter | 207 | ||
| c) Durchführung der Verwaltung | 208 | ||
| aa) Kooperationspflicht mit Insolvenzverwalter | 208 | ||
| bb) Benutzung der Einrichtungen des Refinanzierungsunternehmens | 209 | ||
| cc) Benutzung eigenen Verwaltungsunterbaus? | 210 | ||
| d) Problem des Nachweises der Berechtigung des Sachwalters gegenüber Drittschuldnern | 211 | ||
| aa) Problemstellung | 211 | ||
| bb) Lösung nach dem Modell der §§ 404ff. BGB | 212 | ||
| cc) Grundpfandrechte und andere Registerrechte | 213 | ||
| e) Verwalterbefugnisse auch für Sachwaltertätigkeit | 214 | ||
| f) Das verwaltete Refinanzierungsgut/sich aus der Refinanzierungssurrogation ergebende Besonderheiten | 214 | ||
| g) Kostentragung | 214 | ||
| 3. Bestellung | 215 | ||
| a) Der Antrag der Bundesanstalt | 216 | ||
| b) Die Entscheidung des Gerichts | 217 | ||
| 4. Problem des fehlenden Sachwalters bei nicht registerführenden Refinanzierungsunternehmen | 217 | ||
| a) Vorliegen einer Ungleichbehandlung ohne wertungsmäßige Fundierung | 217 | ||
| b) Auflösung des Wertungswiderspruchs durch teleologische Extension der Sachwaltung | 218 | ||
| c) Praktische Durchführung der teleologischen Extension | 219 | ||
| d) Keine Möglichkeit zur Sachwalterbestellung bei Insolvenzgefahr bei nicht von der BaFin überwachtem Refinanzierungsunternehmen | 221 | ||
| 5. Langjährige Sachwaltung? | 221 | ||
| III. Anforderungen an die Registerführung: die RefiRegV | 222 | ||
| F. Rechtsbeziehungen zwischen den betroffenen oder beteiligten Personen | 223 | ||
| I. Refinanzierungsunternehmen – Übertragungsberechtigter | 223 | ||
| 1. Ausgestaltung durch vertragliche Vereinbarung | 223 | ||
| 2. Die zu regelnden Punkte | 224 | ||
| 3. Die einzelnen Teile der Rechtsbeziehung im Detail | 225 | ||
| a) Der entgeltliche Übertragungsanspruch | 225 | ||
| aa) Pflichten und Rechte | 225 | ||
| bb) Typusmäßige Einordnung | 225 | ||
| cc) Besonderheiten | 225 | ||
| b) Die Registerführung | 226 | ||
| aa) Rechte und Pflichten | 226 | ||
| (1) Eintragung | 226 | ||
| (2) Führung des Refinanzierungsregisters | 226 | ||
| bb) Typusmäßige Einordnung | 228 | ||
| (1) Die Eintragung | 228 | ||
| (2) Die Registerführung | 228 | ||
| cc) Besonderheiten | 228 | ||
| (1) Unkündbarkeit | 228 | ||
| (2) Einsichts- und Auskunftsrechte | 229 | ||
| c) Die Verwaltung des Refinanzierungsguts durch das Refinanzierungsunternehmen | 229 | ||
| aa) Rechte und Pflichten | 230 | ||
| (1) Treuhänderischer Verwaltung | 230 | ||
| (2) Auskunftsrechte | 230 | ||
| (3) Vergütung | 230 | ||
| bb) Typusmäßige Einordnung | 231 | ||
| cc) Leistungsbeziehungen | 231 | ||
| d) Verhältnis der Einzelelemente zueinander | 231 | ||
| II. Die Rechtsverhältnisse des Registerführers | 231 | ||
| 1. Registerführer – Übertragungsberechtigter | 232 | ||
| a) Das registerführende Refinanzierungsunternehmen | 232 | ||
| b) Der vom Refinanzierungsunternehmen verschiedene Registerführer | 232 | ||
| aa) Gesetzliches Schuldverhältnis bezüglich Auskunftserteilung nach Vornahme von Eintragungen | 232 | ||
| bb) Vereinbarung einer Pflicht zur Eintragung und Registerführung | 233 | ||
| 2. Registerführer – Refinanzierungsunternehmen (soweit unterschiedlich) | 233 | ||
| 3. Registerführer – Gläubiger des Übertragungsberechtigten | 234 | ||
| III. Die mit der Refinanzierungsmittlung verbundenen Rechtsverhältnisse | 234 | ||
| 1. Ausgangspunkt | 234 | ||
| 2. Verhältnis Refinanzierungsmittler – Refinanzierungsunternehmen | 234 | ||
| 3. Verhältnis Refinanzierungsmittler – Erwerber der Registerposition | 235 | ||
| a) Schuldrechtliches Verhältnis | 235 | ||
| b) Durchführung der ,Weiterübertragungˋ | 235 | ||
| c) Konsequenzen im Register | 236 | ||
| 4. Verhältnis Erwerber der Registerposition – Refinanzierungsunternehmen | 236 | ||
| a) In Bezug auf das Refinanzierungsgut | 236 | ||
| b) Treuhänderische Verwaltung und Erlösauskehr | 236 | ||
| c) Registerführung | 237 | ||
| d) Pflichten des Erwerbers gegenüber dem Refinanzierungsunternehmen | 237 | ||
| 5. Verhältnis Erwerber der Registerposition – Registerführer | 237 | ||
| G. Rechtsnatur des Refinanzierungsregisters | 239 | ||
| I. Ausgangspunkt | 239 | ||
| II. Einsichtsrechte und Auszug aus dem Refinanzierungsregister | 239 | ||
| III. Kein Öffentlicher Glaube | 240 | ||
| IV. Konflikt mit dem Grundbuch? | 240 | ||
| V. Vergleich zu ähnlichen/verwandten Instituten | 242 | ||
| 1. Vergleich zum Deckungsregister nach dem Pfandbriefgesetz | 242 | ||
| 2. Vergleich zum Sondervermögen nach §§ 92ff. KAGB | 243 | ||
| 3. Vergleich zur Stellung des Vorerben, §§ 2100ff. BGB | 244 | ||
| VI. Bilanzrechtliche Behandlung | 245 | ||
| VII. Fazit: Verdinglichung | 246 | ||
| H. Zusammenfassung der Ergebnisse | 248 | ||
| Literaturverzeichnis | 257 | ||
| Stichwortverzeichnis | 267 |