Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise

Sebastian Gerlinger

doi:10.3790/978-3-428-55020-3

Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise

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Gerlinger, S. (2016). Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise. Hintergründe, Gestaltungsmöglichkeiten und Risiken behandelt am Beispiel der Gesellschaft mit beschränkter Haftung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55020-3

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Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise

Hintergründe, Gestaltungsmöglichkeiten und Risiken behandelt am Beispiel der Gesellschaft mit beschränkter Haftung

Gerlinger, Sebastian

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 287

(2016)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55020-3
978-3-428-15020-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55020-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 328
Collections: RECHT 2016
D&H 2016
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die doppelseitige Sanierungstreuhand wird seit einigen Jahren regelmäßig als Instrument zur Kreditsicherung und Restrukturierung in der Unternehmenskrise eingesetzt, sowohl in großen und öffentlichkeitswirksamen Konstellationen (Opel / General Motors), als auch in mittelständischen Unternehmen.

Die Arbeit untersucht die Hintergründe, die verschiedenen Interessenkonstellationen, die rechtlichen Strukturen und die Risiken dieser doppelseitigen Treuhandkonstruktion. Ein Schwerpunkt liegt in den Gestaltungsmöglichkeiten des zugrundeliegenden Treuhandvertrags, insbesondere um haftungs- und konfliktträchtige Situationen a priori zu vermeiden oder wenigstens bestmöglich präventiv zu regeln. Zudem werden potentielle Risiken der Konstruktion aus allen Perspektiven herausgearbeitet, bewertet und mit Gestaltungsempfehlungen versehen. Abschließend behandelt die Arbeit die Auswirkungen einer Insolvenz einer der beteiligten Parteien auf die Treuhandkonstruktion und die bestehenden Rechte an dem Unternehmen.»The Double-Sided Restructuring Trust within the Corporate Crisis«

Since a few years, the so called »double-sided restructuring trust« (doppelseitige Sanierungstreuhand) is regularly being implemented in Germany as a legal instrument for credit security as well as for restructuring in the corporate crisis, in large and public constellations (Opel / General Motors) as well as in mid-size companies. The book analyzes the backgrounds, the individual interest constellations, the legal structures as well as the potential risks of such double-sided restructuring trust. The focus lays on content and drafting of the underlying trust agreement, risk avoidance strategies as well as the effect of a potential insolvency of one of the involved parties.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	9
Abbildungsverzeichnis	20
Abkürzungsverzeichnis	21
§ 1 Einleitung	25
A. Hintergrund	25
B. Ziel der Arbeit und Gang der Untersuchung	31
1. Teil: Einführung: Einseitige und doppelseitige Treuhand	33
§ 2 Die einseitige Treuhand	33
A. Terminologie	33
B. Grundlagen auf dem Gebiet der einseitigen Treuhand	37
I. Begriff und Merkmale einer „Treuhand“	37
1. Definitionsversuche	39
2. Struktur und wesentliche Merkmale	40
a) Dingliches Element: Rechtsmacht	40
b) Schuldrechtliches Element: Treuhandvertrag	42
3. Zusammenfassung	43
II. Historische Entwicklung der „modernen“ Treuhand	43
§ 3 Die doppelseitige Treuhand	45
A. Begriff und Struktur	45
I. Aktueller Stand	45
II. Entwicklung des doppelseitigen Treuhandbegriffs	46
III. Struktur und Merkmale doppelseitiger Treuhandschaften	47
1. Ablehnung der existierenden Definition	47
a) Keine vertraglich relevanten widerstrebenden Interessen	48
b) Keine Abgrenzung zu „einseitigen“ Treuhandkonstruktionen	49
c) Keine klare Ermittelbarkeit	50
2. Eigene Definition doppelseitiger Treuhandschaften	50
a) Vertragliche Bindung des Treuhänders an mindestens zwei Parteien	51
b) Nichtidentität von Treuhänder und gesichertem Drittbegünstigten	52
c) Vorschlag einer neuen Definition	53
B. Praktische Anwendungsformen	53
I. Contractual Trust Agreements	54
II. Doppeltreuhand bei Unternehmenstransaktionen: Escrow Accounts und Closing Escrow	56
III. Treuhandliquidationsvergleich	57
IV. Das Restschuldbefreiungsverfahren nach den §§ 286 ff. InsO	59
V. Softwarehinterlegungsverträge und Sicherung von sonstigen Immaterialgüterrechten	60
VI. Treuhandlösungen zur Betriebsfortführung im (vorläufigen) Insolvenzverfahren: Besicherung von Neugläubigern und übertragende Sanierung	61
VII. Kreditsicherungstreuhand	65
1. Allgemeine Ausgestaltung	65
2. Spezialfall: Konsortialkredit und Sicherheitenpool	69
3. Spezialfall: Sanierungstreuhand	71
2. Teil: Die doppelseitige Sanierungstreuhand	72
1. Kapitel: Ausgangssituation und Beteiligte	72
§ 4 Aufbau, Struktur und Funktion der Sanierungstreuhand	72
A. Terminologie	72
B. Hintergrund, Struktur und Aufbau	74
I. Liquiditätsbedarf in der Unternehmenskrise	75
II. Die Rolle der beteiligten Parteien in der Unternehmenskrise	76
1. Gesellschafter	76
a) Keine Finanzierungspflicht	76
b) Keine Finanzierungsmöglichkeit oder -bereitschaft	77
c) Wirtschaftliche Interessen	77
2. Finanzinvestoren	78
3. Lieferanten/Warenkreditgeber	79
4. Kreditinstitute	79
a) Keine Finanzierungspflicht	80
b) Voraussetzungen für die Finanzierung	80
aa) Gesellschaftsanteile als einzig verbleibende Sicherheiten	81
bb) Haftung und Risiken	81
(1) Sicherungsabtretung und Debt Equity Swap	82
(2) Verpfändung der Gesellschaftsanteile	84
(3) Allgemeine Risiken einer Finanzierung in der Krise	85
cc) Fehlendes Vertrauen in Gesellschafter und Geschäftsführung sowie Mangel an Prozesssicherheit	85
c) Alternative: Negative Vergabeentscheidung und Eröffnung Insolvenzverfahren	86
d) Zusammenfassung	87
C. Die Grundlagen der doppelseitigen Sanierungstreuhand in der Übersicht	88
I. Vertraglicher Konsens zwischen Gesellschaftern und finanzierenden Banken	88
II. Aufbau und Errichtung der Treuhandkonstruktion	89
III. Leistungsmerkmale der Sanierungstreuhand	91
IV. Graphische Übersicht der doppelseitigen Sanierungstreuhand	92
§ 5 Die Beteiligten der doppelseitigen Sanierungstreuhand	93
A. Das Unternehmen als Sanierungsobjekt und die Mitgliedschaftsrechte als Treugut	94
B. Treugeber	96
C. Doppeltreuhänder	97
I. Stellung im Sanierungsverfahren	97
II. Auswahl	98
III. Profil	99
D. Drittbegünstigte Kreditgeber	101
2. Kapitel: Der Sanierungstreuhandvertrag und die Errichtung der Treuhandkonstruktion	102
§ 6 Der Sanierungstreuhandvertrag und seine Rechtsnatur	102
A. Der Sanierungstreuhandvertrag	102
I. Die am Treuhandvertrag direkt beteiligten Parteien	103
II. Der Inhalt des Sanierungstreuhandvertrages	104
1. Vertragszweck und -gegenstand	105
2. Drittbegünstigende Sicherungszweckabrede	106
3. Sicherungsfall	107
a) Begriff	107
b) Voraussetzungen	108
c) Sonstige Anforderungen	110
4. Verwertungsrecht und -pflicht des Doppeltreuhänders sowie Modalitäten der Verwertung	110
a) Art und Weise der Verwertung	111
b) Einwirkungsmöglichkeiten von Altgesellschaftern und Bank auf den Verkaufsprozess	112
c) Pflicht zur sofortigen Verwertung nach Eintritt des Sicherungsfalles?	113
5. Erlösverteilungsabrede (Waterfall)	114
6. Informationsrechte und -pflichten	116
a) Exkurs: Die Rechtsstellung des Treuhänders in und gegenüber der Gesellschaft	116
b) Informationsrechte von Altgesellschaftern und Kreditinstituten	117
c) Rechenschaftslegung	119
d) Kollision mit gesellschaftsrechtlichen Vorgaben (Auskunfts- und Verschwiegenheitspflicht)	119
7. Weisungsrechte und Einflussnahme auf gesellschaftsinterne Vorgänge	121
a) Die Stellung des Doppeltreuhänders in der Gesellschafterversammlung und gegebenenfalls als Geschäftsführer	121
b) Bindung der gesellschaftsrechtlichen Kompetenzen durch den Treuhandvertrag	122
c) Vorgaben: Interessenkollision zwischen Altgesellschaftern und Kreditinstituten sowie Effizienz der Treuhand	123
d) (Gesellschaftsrechtliche) Zulässigkeit der Einflussnahme auf Organe der GmbH	124
aa) Stimmbindung des Gesellschafters	124
bb) Bindung der Geschäftsführung	125
e) Weisungsrechte im Einzelfall	127
aa) Einstufiges Modell: Weisungsfreiheit ab Vertragsschluss	127
bb) Zweistufiges Modell: Weisungsfreiheit mit Eintritt des Sicherungsfalles	128
cc) Beiratsmodell: Weisungsbefugnis zugunsten eines Gremiums	129
8. Herausgabepflicht/Rückübertragungsanspruch an dem Treugut	129
9. Gewinnausschüttung	131
10. Haftungsregelungen/Freistellungen	133
a) Vertragliche Haftung gegenüber Altgesellschaftern und Kreditinstituten	133
b) Gesellschaftsrechtliche Haftung gegenüber der Gesellschaft im Innenverhältnis	134
c) Haftungsbeschränkung und Freistellung	136
11. Garantien	139
a) Garantien der Altgesellschafter zugunsten des Doppeltreuhänders	139
b) Exkurs: Garantien zugunsten der Erwerber bei Verkauf im Sicherungsfall	140
12. Kostentragung und Vergütung	142
a) Vergütung der treuhänderischen Tätigkeit	142
b) Ersatz von Aufwendungen	143
13. Laufzeit und Beendigung	144
a) Auflösende Bedingung bei Fortfall des Sicherungszwecks?	144
b) Einvernehmliche Beendigung	146
c) Tod des/der Altgesellschafter‌(s)	147
d) Ordentliche Kündigungsrechte	147
e) Außerordentliche Kündigungsrechte	149
f) Kündigung bei quantitativer Spaltung der Altgesellschafterposition (mehrere ehemalige Gesellschafter)	150
III. Form	150
B. Der Sanierungstreuhandvertrag als doppelseitige Treuhandkonstruktion in der allgemeinen Treuhandsystematik und seine Rechtsnatur	152
I. Die „Treuhand“ im System des deutschen Schuldrechts	153
II. Der einseitige Treuhandvertrag	154
1. Untersuchungsgegenstand: Der Treuhandvertrag im engeren Sinn	155
2. Merkmale des Auftragsrechts	156
a) Subordinationscharakter von Auftrag und Geschäftsbesorgung	156
b) Die Angemessenheit der Rechtsfolgen als negatives Tatbestandsmerkmal	158
c) Zwischenfeststellung	160
3. Unterscheidung in eigen- und fremdnützige Treuhand	160
a) Kriterien	160
b) Anwendungsformen eigennütziger Treuhandschaften	161
c) Anwendungsformen fremdnütziger Treuhandschaften	162
d) Übersicht	162
4. Der eigennützige Treuhandvertrag als Vertrag sui generis	163
a) Widerspruch zum Subordinationscharakter	163
aa) Keine subordinatorische Tätigkeit	164
bb) Keine Korrektur durch Schwerpunktbildung	165
cc) Keine Korrektur durch weitgehende Einschränkung des Subordinationsgrundsatzes	166
b) Unangemessene Rechtsfolgen	166
c) Zusammenfassung und Qualifikation als Vertrag sui generis	168
5. Der fremdnützige Treuhandvertrag als Auftrag oder Geschäftsbesorgung	169
6. Verknüpfung von Zweck, Interesse und Rechtsnatur bei einseitigen Treuhandschaften	170
III. Der (Sanierungs-)‌Treuhandvertrag mit doppelseitiger Pflichtenbindung	171
1. Überblick	171
2. Kritik	175
3. Ergebnis: Der Sanierungstreuhandvertrag in doppelseitigen Treuhandkonstellationen als Dienstvertrag	177
IV. Zusammenfassung	180
V. Zuordnung der doppelseitigen Sanierungstreuhand in die bestehende begriffliche Systematik	180
1. Zweck der Treuhand	182
a) Beziehung Altgesellschafter und Doppeltreuhänder	184
b) Beziehung Doppeltreuhänder und gesicherte Kreditinstitute	184
2. Interesse der Parteien	185
a) Eigen- und fremdnützige Treuhandschaften	185
b) Die „doppelnützige“ Treuhand?	185
3. Offenlegung der Treuhand	185
4. Anzahl der beteiligten Parteien und Struktur der Treuhand	187
5. Begründung der treuhänderischen Stellung am Treugut (Güterbewegung)	188
6. Zusammenfassende Systematik der doppelseitigen Sanierungstreuhand	188
§ 7 Wirksamkeitshindernisse des Treuhandvertrages	189
A. Formelle Hindernisse	189
I. Formerfordernisse	189
II. Satzungsgemäße Vinkulierungen	189
III. Sonstige nicht korporative Satzungsinhalte sowie Vorgaben einer Gesellschaftervereinbarung	191
B. Materielle Hindernisse	191
I. Zivilrechtliche Anfechtbarkeit	191
II. Gesetzesverstoß und Sittenwidrigkeit	193
1. Gesetzliches Verbot, § 134 BGB	193
2. Schädigungsabsicht, § 138 BGB	193
3. Übersicherung, § 138 BGB	194
a) Anfängliche Übersicherung	194
b) Nachträgliche Übersicherung	195
c) Stellungnahme	197
4. Gläubigergefährdung in Folge von Kredittäuschung und/oder Insolvenzverschleppung, § 138 BGB	199
§ 8 Die Übertragung der GmbH Gesellschaftsanteile als Treugut	202
A. Übertragung durch Abtretungsvertrag	202
B. Zustimmungs- und sonstige Erfordernisse	203
C. Form	204
D. Wirksamkeit	204
I. Verfügungsmacht der Altgesellschafter	204
II. Sonstige Wirksamkeitshindernisse	205
E. Umfang der Übertragung (insbesondere steuerrechtliche Gesichtspunkte)	206
§ 9 Neustrukturierung der gesellschaftsinternen Führungsstruktur	208
A. Ergänzung oder Auswechslung der Geschäftsführung mit/gegen einen CRO	209
B. Einsetzung eines Sanierungsbeirates	210
§ 10 Graphische Zusammenfassung der Inhaber-‍, Verwaltungs- und Finanzierungsstruktur des Unternehmens	212
3. Kapitel: Haftungs- und Verlustrisiken der Sanierungstreuhand für die beteiligten Parteien	213
§ 11 Risiken für den Doppeltreuhänder	213
A. Vertragliche Haftung	213
B. Gesellschaftsrechtliche Haftungsgrundlagen	214
C. Haftungsbegrenzung	215
§ 12 Risiken für die Altgesellschafter	216
A. Allgemeine Schadensersatzhaftung aus Vertrag und Gesetz	216
B. Gefahr treuwidriger Unternehmensleitung und/oder Verfügungen über die Gesellschaftsanteile	217
I. Keine absolute/dingliche Wirkung der Treuhandabrede	218
1. Die Rechtsmacht des Treuhänders bei der Vollrechtstreuhand im Außenverhältnis	218
2. Exkurs: Der Trust im anglo-amerikanischen Recht	219
3. Möglichkeit treuwidriger Unternehmensleitung und absprachewidriger Verfügungen	219
4. Zusammenfassung	221
II. Sicherungsmöglichkeiten	222
1. Ausgestaltung als Ermächtigungs- oder Vollmachtstreuhand	222
2. Ausgestaltung als deutsch-rechtliche Treuhand	223
3. Die Kompetenz und Neutralität des Doppeltreuhänders als Gewähr	225
§ 13 Risiken für das finanzierende Kreditinstitut	225
A. Haftung aufgrund Insolvenzverschleppung	225
I. Überbrückungskredite	226
II. Sanierungskredite	227
B. Haftung als faktischer Geschäftsführer	228
I. Grundsätze der Figur des faktischen Geschäftsführers	228
II. Faktische Geschäftsführung durch Banken	230
III. Bewertung	231
C. Die doppelseitige Sanierungstreuhand und das neue „Recht der Gesellschafterdarlehen“	232
I. Eigenkapitalersatzrecht vor MoMiG	233
II. Nachrangigkeit der Gesellschafterdarlehen nach MoMiG	234
1. Änderungen durch das MoMiG	234
2. Das neue „Recht der Gesellschafterdarlehen“	235
3. Zeitlicher Anknüpfungspunkt	236
4. Zusammenfassung	236
III. Behandlung von Darlehen Dritter	237
1. Vor Einführung des MoMiG	237
a) Pfandgläubiger	237
b) Einseitige Treuhand	238
c) Doppelseitige Treuhand	238
2. Nach Einführung des MoMiG	239
a) Fortgeltung der Finanzierungsfolgenverantwortung	240
b) Grundsatz der missbräuchlichen Haftungsbeschränkung	241
c) Qualifizierte Nähebeziehung zur Gesellschaft	242
aa) Vorrangige Befriedigungsmöglichkeit wegen Insiderstellung	242
bb) Kritik	243
cc) Weitergehender Ansatz von Kampshoff	243
dd) Kritik	244
ee) Weitergehender Ansatz von Nerlich	244
ff) Kritik	245
gg) Resümee	246
3. Die Bank als „Quasigesellschafter“ bei der doppelseitigen Sanierungstreuhand	246
a) Typische Ausgestaltungen	247
b) Optionale und atypische Ausgestaltungen	248
aa) Beteiligung der Bank in einem Sanierungsbeirat	248
bb) Vertragliche Weisungsrechte und faktische Möglichkeiten der Einflussnahme seitens der Bank	249
c) Das Sanierungsprivileg nach §§ 39 Abs. 4 S. 2, 135 Abs. 4 InsO	250
aa) Regelungsinhalt	250
bb) Bedeutung für die doppelseitige Sanierungstreuhand	252
(1) Begrenzter personeller Anwendungsbereich	252
(2) Begrenzter zeitlicher Anwendungsbereich	253
d) Zusammenfassung	254
3. Teil: Die Sanierungstreuhand in der Insolvenz	255
§ 14 Einführung in die Folgen einer Insolvenz	256
A. Schuldrechtliche Verhältnisse des insolventen Schuldners	256
B. Rechte am Treugut	257
§ 15 Insolvenz des Treuhänders	258
A. Rechte am Treugut	259
I. Begriff der haftenden Insolvenzmasse nach § 35 Abs. 1 InsO	259
II. Aussonderungsrecht des Treugebers	260
1. Grundsatz der Aussonderungsberechtigung	260
2. Aussonderungsberechtigung bei Treuhandschaften (allgemein)	261
a) Die Treuhandabrede als „persönliches“ Recht	261
b) Voraussetzungen im Einzelnen	262
III. Aussonderungsrecht des Altgesellschafters als Treugeber bei der doppelseitigen Sanierungstreuhand	265
1. Grundsatz	265
2. Kein Aussonderungsrecht vor Erfüllung des Sicherungszwecks?	266
a) Literatur	266
b) Kritik	266
3. Konkreter Inhalt des Aussonderungsrechts	267
IV. Aussonderungsrecht des Kreditinstitutes als gesicherter Gläubiger	268
1. Kein „originäres“ Aussonderungsrecht nach den Grundsätzen zum treugeberischen Aussonderungsrecht	269
a) Keine materielle und wirtschaftliche Inhaberschaft	269
b) Keine „unmittelbare“ Vermögensübertragung	270
c) Ergebnis	270
2. Geltendmachung des „treugeberischen“ Aussonderungsrechts auf Grundlage der materiellen und wirtschaftlichen Berechtigung des Altgesellschafters	271
a) Befugnis nach der Rechtsprechung zu einseitigen Treuhandschaften	271
b) Bewertung für doppelseitige Treuhandschaften	272
V. Zusammenfassung	274
B. Auswirkung auf den Treuhandvertrag	275
I. Ausgangssituation	275
II. Kein „Erlöschen“ nach den §§ 115, 116 InsO	276
III. Fortbestehen nach § 108 Abs. 1 S. 1 Alt. 2 InsO	276
IV. Beendigungsmöglichkeiten, insbesondere Wirksamkeit einer insolvenzabhängigen Lösungsklausel	277
1. Kein Kündigungsrecht nach § 113 InsO	278
2. Gesetzliches Kündigungsrecht aus § 626 BGB im Einzelfall	278
3. Vertragliche Kündigungsrechte	279
a) Wirksamkeit als insolvenzunabhängige Lösungsklausel	279
b) Wirksamkeit bei Qualifikation als insolvenzabhängige Lösungsklausel	279
aa) Bewertung in Literatur und Rechtsprechung	279
bb) Kritik	280
c) Hilfsweise: Ordentliche, voraussetzungslose Kündigung unter Zustimmung des gesicherten Kreditinstitutes	281
C. Zusammenfassung	282
§ 16 Insolvenz der Krisengesellschaft	282
A. Auswirkungen auf den Treuhandvertrag	283
B. Rechte an den Gesellschaftsanteilen (Treugut)	284
C. Auswirkungen auf Verträge der Krisengesellschaft	285
D. Zusammenfassung	287
§ 17 Insolvenz eines Altgesellschafters	287
A. Rechte am Treugut	287
I. Grundsatz: treuhänderisches Absonderungsrecht nach § 51 Nr. 1 InsO	288
II. Geltung für doppelseitige Treuhandschaften	289
B. Auswirkungen auf den Treuhandvertrag	290
I. Einseitige Treuhand	291
1. „Erlöschen“ nach den §§ 115, 116 InsO?	291
2. Wechselwirkung mit den Rechten des Treuhänders in der Insolvenz	293
3. Zusammenfassung	293
II. Doppelseitige Sanierungstreuhand	294
1. Übersicht	294
2. Kritik	295
3. Lösung	296
§ 18 Zusammenfassung	297
4. Teil: Abschließende Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse	299
§ 19 Grundlagen der doppelseitigen Treuhand (allgemein)	299
§ 20 Ausgangssituation und Grundlagen der doppelseitigen Sanierungstreuhand	300
§ 21 Der Treuhandvertrag bei der doppelseitigen Sanierungstreuhand	302
A. Parteien und Inhalt	302
B. Rechtsnatur	303
§ 22 Haftungs- und Verlustrisiken der Konstruktion für die einzelnen Parteien	304
A. Doppeltreuhänder	304
B. Altgesellschafter als Treugeber	304
C. Banken als gesicherte Drittbegünstigte	305
§ 23 Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Insolvenz	306
A. Insolvenz des Doppeltreuhänders	306
B. Insolvenz der Krisengesellschaft	307
C. Insolvenz eines Altgesellschafters	308
Literaturverzeichnis	309
Stichwortverzeichnis	326

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