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Gerlinger, S. (2016). Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise. Hintergründe, Gestaltungsmöglichkeiten und Risiken behandelt am Beispiel der Gesellschaft mit beschränkter Haftung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55020-3
Gerlinger, Sebastian. Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise: Hintergründe, Gestaltungsmöglichkeiten und Risiken behandelt am Beispiel der Gesellschaft mit beschränkter Haftung. Duncker & Humblot, 2016. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55020-3
Gerlinger, S (2016): Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise: Hintergründe, Gestaltungsmöglichkeiten und Risiken behandelt am Beispiel der Gesellschaft mit beschränkter Haftung, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55020-3
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Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Unternehmenskrise
Hintergründe, Gestaltungsmöglichkeiten und Risiken behandelt am Beispiel der Gesellschaft mit beschränkter Haftung
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 287
(2016)
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Abstract
Die doppelseitige Sanierungstreuhand wird seit einigen Jahren regelmäßig als Instrument zur Kreditsicherung und Restrukturierung in der Unternehmenskrise eingesetzt, sowohl in großen und öffentlichkeitswirksamen Konstellationen (Opel / General Motors), als auch in mittelständischen Unternehmen.Die Arbeit untersucht die Hintergründe, die verschiedenen Interessenkonstellationen, die rechtlichen Strukturen und die Risiken dieser doppelseitigen Treuhandkonstruktion. Ein Schwerpunkt liegt in den Gestaltungsmöglichkeiten des zugrundeliegenden Treuhandvertrags, insbesondere um haftungs- und konfliktträchtige Situationen a priori zu vermeiden oder wenigstens bestmöglich präventiv zu regeln. Zudem werden potentielle Risiken der Konstruktion aus allen Perspektiven herausgearbeitet, bewertet und mit Gestaltungsempfehlungen versehen. Abschließend behandelt die Arbeit die Auswirkungen einer Insolvenz einer der beteiligten Parteien auf die Treuhandkonstruktion und die bestehenden Rechte an dem Unternehmen.»The Double-Sided Restructuring Trust within the Corporate Crisis«Since a few years, the so called »double-sided restructuring trust« (doppelseitige Sanierungstreuhand) is regularly being implemented in Germany as a legal instrument for credit security as well as for restructuring in the corporate crisis, in large and public constellations (Opel / General Motors) as well as in mid-size companies. The book analyzes the backgrounds, the individual interest constellations, the legal structures as well as the potential risks of such double-sided restructuring trust. The focus lays on content and drafting of the underlying trust agreement, risk avoidance strategies as well as the effect of a potential insolvency of one of the involved parties.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abbildungsverzeichnis | 20 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 21 | ||
| § 1 Einleitung | 25 | ||
| A. Hintergrund | 25 | ||
| B. Ziel der Arbeit und Gang der Untersuchung | 31 | ||
| 1. Teil: Einführung: Einseitige und doppelseitige Treuhand | 33 | ||
| § 2 Die einseitige Treuhand | 33 | ||
| A. Terminologie | 33 | ||
| B. Grundlagen auf dem Gebiet der einseitigen Treuhand | 37 | ||
| I. Begriff und Merkmale einer „Treuhand“ | 37 | ||
| 1. Definitionsversuche | 39 | ||
| 2. Struktur und wesentliche Merkmale | 40 | ||
| a) Dingliches Element: Rechtsmacht | 40 | ||
| b) Schuldrechtliches Element: Treuhandvertrag | 42 | ||
| 3. Zusammenfassung | 43 | ||
| II. Historische Entwicklung der „modernen“ Treuhand | 43 | ||
| § 3 Die doppelseitige Treuhand | 45 | ||
| A. Begriff und Struktur | 45 | ||
| I. Aktueller Stand | 45 | ||
| II. Entwicklung des doppelseitigen Treuhandbegriffs | 46 | ||
| III. Struktur und Merkmale doppelseitiger Treuhandschaften | 47 | ||
| 1. Ablehnung der existierenden Definition | 47 | ||
| a) Keine vertraglich relevanten widerstrebenden Interessen | 48 | ||
| b) Keine Abgrenzung zu „einseitigen“ Treuhandkonstruktionen | 49 | ||
| c) Keine klare Ermittelbarkeit | 50 | ||
| 2. Eigene Definition doppelseitiger Treuhandschaften | 50 | ||
| a) Vertragliche Bindung des Treuhänders an mindestens zwei Parteien | 51 | ||
| b) Nichtidentität von Treuhänder und gesichertem Drittbegünstigten | 52 | ||
| c) Vorschlag einer neuen Definition | 53 | ||
| B. Praktische Anwendungsformen | 53 | ||
| I. Contractual Trust Agreements | 54 | ||
| II. Doppeltreuhand bei Unternehmenstransaktionen: Escrow Accounts und Closing Escrow | 56 | ||
| III. Treuhandliquidationsvergleich | 57 | ||
| IV. Das Restschuldbefreiungsverfahren nach den §§ 286 ff. InsO | 59 | ||
| V. Softwarehinterlegungsverträge und Sicherung von sonstigen Immaterialgüterrechten | 60 | ||
| VI. Treuhandlösungen zur Betriebsfortführung im (vorläufigen) Insolvenzverfahren: Besicherung von Neugläubigern und übertragende Sanierung | 61 | ||
| VII. Kreditsicherungstreuhand | 65 | ||
| 1. Allgemeine Ausgestaltung | 65 | ||
| 2. Spezialfall: Konsortialkredit und Sicherheitenpool | 69 | ||
| 3. Spezialfall: Sanierungstreuhand | 71 | ||
| 2. Teil: Die doppelseitige Sanierungstreuhand | 72 | ||
| 1. Kapitel: Ausgangssituation und Beteiligte | 72 | ||
| § 4 Aufbau, Struktur und Funktion der Sanierungstreuhand | 72 | ||
| A. Terminologie | 72 | ||
| B. Hintergrund, Struktur und Aufbau | 74 | ||
| I. Liquiditätsbedarf in der Unternehmenskrise | 75 | ||
| II. Die Rolle der beteiligten Parteien in der Unternehmenskrise | 76 | ||
| 1. Gesellschafter | 76 | ||
| a) Keine Finanzierungspflicht | 76 | ||
| b) Keine Finanzierungsmöglichkeit oder -bereitschaft | 77 | ||
| c) Wirtschaftliche Interessen | 77 | ||
| 2. Finanzinvestoren | 78 | ||
| 3. Lieferanten/Warenkreditgeber | 79 | ||
| 4. Kreditinstitute | 79 | ||
| a) Keine Finanzierungspflicht | 80 | ||
| b) Voraussetzungen für die Finanzierung | 80 | ||
| aa) Gesellschaftsanteile als einzig verbleibende Sicherheiten | 81 | ||
| bb) Haftung und Risiken | 81 | ||
| (1) Sicherungsabtretung und Debt Equity Swap | 82 | ||
| (2) Verpfändung der Gesellschaftsanteile | 84 | ||
| (3) Allgemeine Risiken einer Finanzierung in der Krise | 85 | ||
| cc) Fehlendes Vertrauen in Gesellschafter und Geschäftsführung sowie Mangel an Prozesssicherheit | 85 | ||
| c) Alternative: Negative Vergabeentscheidung und Eröffnung Insolvenzverfahren | 86 | ||
| d) Zusammenfassung | 87 | ||
| C. Die Grundlagen der doppelseitigen Sanierungstreuhand in der Übersicht | 88 | ||
| I. Vertraglicher Konsens zwischen Gesellschaftern und finanzierenden Banken | 88 | ||
| II. Aufbau und Errichtung der Treuhandkonstruktion | 89 | ||
| III. Leistungsmerkmale der Sanierungstreuhand | 91 | ||
| IV. Graphische Übersicht der doppelseitigen Sanierungstreuhand | 92 | ||
| § 5 Die Beteiligten der doppelseitigen Sanierungstreuhand | 93 | ||
| A. Das Unternehmen als Sanierungsobjekt und die Mitgliedschaftsrechte als Treugut | 94 | ||
| B. Treugeber | 96 | ||
| C. Doppeltreuhänder | 97 | ||
| I. Stellung im Sanierungsverfahren | 97 | ||
| II. Auswahl | 98 | ||
| III. Profil | 99 | ||
| D. Drittbegünstigte Kreditgeber | 101 | ||
| 2. Kapitel: Der Sanierungstreuhandvertrag und die Errichtung der Treuhandkonstruktion | 102 | ||
| § 6 Der Sanierungstreuhandvertrag und seine Rechtsnatur | 102 | ||
| A. Der Sanierungstreuhandvertrag | 102 | ||
| I. Die am Treuhandvertrag direkt beteiligten Parteien | 103 | ||
| II. Der Inhalt des Sanierungstreuhandvertrages | 104 | ||
| 1. Vertragszweck und -gegenstand | 105 | ||
| 2. Drittbegünstigende Sicherungszweckabrede | 106 | ||
| 3. Sicherungsfall | 107 | ||
| a) Begriff | 107 | ||
| b) Voraussetzungen | 108 | ||
| c) Sonstige Anforderungen | 110 | ||
| 4. Verwertungsrecht und -pflicht des Doppeltreuhänders sowie Modalitäten der Verwertung | 110 | ||
| a) Art und Weise der Verwertung | 111 | ||
| b) Einwirkungsmöglichkeiten von Altgesellschaftern und Bank auf den Verkaufsprozess | 112 | ||
| c) Pflicht zur sofortigen Verwertung nach Eintritt des Sicherungsfalles? | 113 | ||
| 5. Erlösverteilungsabrede (Waterfall) | 114 | ||
| 6. Informationsrechte und -pflichten | 116 | ||
| a) Exkurs: Die Rechtsstellung des Treuhänders in und gegenüber der Gesellschaft | 116 | ||
| b) Informationsrechte von Altgesellschaftern und Kreditinstituten | 117 | ||
| c) Rechenschaftslegung | 119 | ||
| d) Kollision mit gesellschaftsrechtlichen Vorgaben (Auskunfts- und Verschwiegenheitspflicht) | 119 | ||
| 7. Weisungsrechte und Einflussnahme auf gesellschaftsinterne Vorgänge | 121 | ||
| a) Die Stellung des Doppeltreuhänders in der Gesellschafterversammlung und gegebenenfalls als Geschäftsführer | 121 | ||
| b) Bindung der gesellschaftsrechtlichen Kompetenzen durch den Treuhandvertrag | 122 | ||
| c) Vorgaben: Interessenkollision zwischen Altgesellschaftern und Kreditinstituten sowie Effizienz der Treuhand | 123 | ||
| d) (Gesellschaftsrechtliche) Zulässigkeit der Einflussnahme auf Organe der GmbH | 124 | ||
| aa) Stimmbindung des Gesellschafters | 124 | ||
| bb) Bindung der Geschäftsführung | 125 | ||
| e) Weisungsrechte im Einzelfall | 127 | ||
| aa) Einstufiges Modell: Weisungsfreiheit ab Vertragsschluss | 127 | ||
| bb) Zweistufiges Modell: Weisungsfreiheit mit Eintritt des Sicherungsfalles | 128 | ||
| cc) Beiratsmodell: Weisungsbefugnis zugunsten eines Gremiums | 129 | ||
| 8. Herausgabepflicht/Rückübertragungsanspruch an dem Treugut | 129 | ||
| 9. Gewinnausschüttung | 131 | ||
| 10. Haftungsregelungen/Freistellungen | 133 | ||
| a) Vertragliche Haftung gegenüber Altgesellschaftern und Kreditinstituten | 133 | ||
| b) Gesellschaftsrechtliche Haftung gegenüber der Gesellschaft im Innenverhältnis | 134 | ||
| c) Haftungsbeschränkung und Freistellung | 136 | ||
| 11. Garantien | 139 | ||
| a) Garantien der Altgesellschafter zugunsten des Doppeltreuhänders | 139 | ||
| b) Exkurs: Garantien zugunsten der Erwerber bei Verkauf im Sicherungsfall | 140 | ||
| 12. Kostentragung und Vergütung | 142 | ||
| a) Vergütung der treuhänderischen Tätigkeit | 142 | ||
| b) Ersatz von Aufwendungen | 143 | ||
| 13. Laufzeit und Beendigung | 144 | ||
| a) Auflösende Bedingung bei Fortfall des Sicherungszwecks? | 144 | ||
| b) Einvernehmliche Beendigung | 146 | ||
| c) Tod des/der Altgesellschafter(s) | 147 | ||
| d) Ordentliche Kündigungsrechte | 147 | ||
| e) Außerordentliche Kündigungsrechte | 149 | ||
| f) Kündigung bei quantitativer Spaltung der Altgesellschafterposition (mehrere ehemalige Gesellschafter) | 150 | ||
| III. Form | 150 | ||
| B. Der Sanierungstreuhandvertrag als doppelseitige Treuhandkonstruktion in der allgemeinen Treuhandsystematik und seine Rechtsnatur | 152 | ||
| I. Die „Treuhand“ im System des deutschen Schuldrechts | 153 | ||
| II. Der einseitige Treuhandvertrag | 154 | ||
| 1. Untersuchungsgegenstand: Der Treuhandvertrag im engeren Sinn | 155 | ||
| 2. Merkmale des Auftragsrechts | 156 | ||
| a) Subordinationscharakter von Auftrag und Geschäftsbesorgung | 156 | ||
| b) Die Angemessenheit der Rechtsfolgen als negatives Tatbestandsmerkmal | 158 | ||
| c) Zwischenfeststellung | 160 | ||
| 3. Unterscheidung in eigen- und fremdnützige Treuhand | 160 | ||
| a) Kriterien | 160 | ||
| b) Anwendungsformen eigennütziger Treuhandschaften | 161 | ||
| c) Anwendungsformen fremdnütziger Treuhandschaften | 162 | ||
| d) Übersicht | 162 | ||
| 4. Der eigennützige Treuhandvertrag als Vertrag sui generis | 163 | ||
| a) Widerspruch zum Subordinationscharakter | 163 | ||
| aa) Keine subordinatorische Tätigkeit | 164 | ||
| bb) Keine Korrektur durch Schwerpunktbildung | 165 | ||
| cc) Keine Korrektur durch weitgehende Einschränkung des Subordinationsgrundsatzes | 166 | ||
| b) Unangemessene Rechtsfolgen | 166 | ||
| c) Zusammenfassung und Qualifikation als Vertrag sui generis | 168 | ||
| 5. Der fremdnützige Treuhandvertrag als Auftrag oder Geschäftsbesorgung | 169 | ||
| 6. Verknüpfung von Zweck, Interesse und Rechtsnatur bei einseitigen Treuhandschaften | 170 | ||
| III. Der (Sanierungs-)Treuhandvertrag mit doppelseitiger Pflichtenbindung | 171 | ||
| 1. Überblick | 171 | ||
| 2. Kritik | 175 | ||
| 3. Ergebnis: Der Sanierungstreuhandvertrag in doppelseitigen Treuhandkonstellationen als Dienstvertrag | 177 | ||
| IV. Zusammenfassung | 180 | ||
| V. Zuordnung der doppelseitigen Sanierungstreuhand in die bestehende begriffliche Systematik | 180 | ||
| 1. Zweck der Treuhand | 182 | ||
| a) Beziehung Altgesellschafter und Doppeltreuhänder | 184 | ||
| b) Beziehung Doppeltreuhänder und gesicherte Kreditinstitute | 184 | ||
| 2. Interesse der Parteien | 185 | ||
| a) Eigen- und fremdnützige Treuhandschaften | 185 | ||
| b) Die „doppelnützige“ Treuhand? | 185 | ||
| 3. Offenlegung der Treuhand | 185 | ||
| 4. Anzahl der beteiligten Parteien und Struktur der Treuhand | 187 | ||
| 5. Begründung der treuhänderischen Stellung am Treugut (Güterbewegung) | 188 | ||
| 6. Zusammenfassende Systematik der doppelseitigen Sanierungstreuhand | 188 | ||
| § 7 Wirksamkeitshindernisse des Treuhandvertrages | 189 | ||
| A. Formelle Hindernisse | 189 | ||
| I. Formerfordernisse | 189 | ||
| II. Satzungsgemäße Vinkulierungen | 189 | ||
| III. Sonstige nicht korporative Satzungsinhalte sowie Vorgaben einer Gesellschaftervereinbarung | 191 | ||
| B. Materielle Hindernisse | 191 | ||
| I. Zivilrechtliche Anfechtbarkeit | 191 | ||
| II. Gesetzesverstoß und Sittenwidrigkeit | 193 | ||
| 1. Gesetzliches Verbot, § 134 BGB | 193 | ||
| 2. Schädigungsabsicht, § 138 BGB | 193 | ||
| 3. Übersicherung, § 138 BGB | 194 | ||
| a) Anfängliche Übersicherung | 194 | ||
| b) Nachträgliche Übersicherung | 195 | ||
| c) Stellungnahme | 197 | ||
| 4. Gläubigergefährdung in Folge von Kredittäuschung und/oder Insolvenzverschleppung, § 138 BGB | 199 | ||
| § 8 Die Übertragung der GmbH Gesellschaftsanteile als Treugut | 202 | ||
| A. Übertragung durch Abtretungsvertrag | 202 | ||
| B. Zustimmungs- und sonstige Erfordernisse | 203 | ||
| C. Form | 204 | ||
| D. Wirksamkeit | 204 | ||
| I. Verfügungsmacht der Altgesellschafter | 204 | ||
| II. Sonstige Wirksamkeitshindernisse | 205 | ||
| E. Umfang der Übertragung (insbesondere steuerrechtliche Gesichtspunkte) | 206 | ||
| § 9 Neustrukturierung der gesellschaftsinternen Führungsstruktur | 208 | ||
| A. Ergänzung oder Auswechslung der Geschäftsführung mit/gegen einen CRO | 209 | ||
| B. Einsetzung eines Sanierungsbeirates | 210 | ||
| § 10 Graphische Zusammenfassung der Inhaber-, Verwaltungs- und Finanzierungsstruktur des Unternehmens | 212 | ||
| 3. Kapitel: Haftungs- und Verlustrisiken der Sanierungstreuhand für die beteiligten Parteien | 213 | ||
| § 11 Risiken für den Doppeltreuhänder | 213 | ||
| A. Vertragliche Haftung | 213 | ||
| B. Gesellschaftsrechtliche Haftungsgrundlagen | 214 | ||
| C. Haftungsbegrenzung | 215 | ||
| § 12 Risiken für die Altgesellschafter | 216 | ||
| A. Allgemeine Schadensersatzhaftung aus Vertrag und Gesetz | 216 | ||
| B. Gefahr treuwidriger Unternehmensleitung und/oder Verfügungen über die Gesellschaftsanteile | 217 | ||
| I. Keine absolute/dingliche Wirkung der Treuhandabrede | 218 | ||
| 1. Die Rechtsmacht des Treuhänders bei der Vollrechtstreuhand im Außenverhältnis | 218 | ||
| 2. Exkurs: Der Trust im anglo-amerikanischen Recht | 219 | ||
| 3. Möglichkeit treuwidriger Unternehmensleitung und absprachewidriger Verfügungen | 219 | ||
| 4. Zusammenfassung | 221 | ||
| II. Sicherungsmöglichkeiten | 222 | ||
| 1. Ausgestaltung als Ermächtigungs- oder Vollmachtstreuhand | 222 | ||
| 2. Ausgestaltung als deutsch-rechtliche Treuhand | 223 | ||
| 3. Die Kompetenz und Neutralität des Doppeltreuhänders als Gewähr | 225 | ||
| § 13 Risiken für das finanzierende Kreditinstitut | 225 | ||
| A. Haftung aufgrund Insolvenzverschleppung | 225 | ||
| I. Überbrückungskredite | 226 | ||
| II. Sanierungskredite | 227 | ||
| B. Haftung als faktischer Geschäftsführer | 228 | ||
| I. Grundsätze der Figur des faktischen Geschäftsführers | 228 | ||
| II. Faktische Geschäftsführung durch Banken | 230 | ||
| III. Bewertung | 231 | ||
| C. Die doppelseitige Sanierungstreuhand und das neue „Recht der Gesellschafterdarlehen“ | 232 | ||
| I. Eigenkapitalersatzrecht vor MoMiG | 233 | ||
| II. Nachrangigkeit der Gesellschafterdarlehen nach MoMiG | 234 | ||
| 1. Änderungen durch das MoMiG | 234 | ||
| 2. Das neue „Recht der Gesellschafterdarlehen“ | 235 | ||
| 3. Zeitlicher Anknüpfungspunkt | 236 | ||
| 4. Zusammenfassung | 236 | ||
| III. Behandlung von Darlehen Dritter | 237 | ||
| 1. Vor Einführung des MoMiG | 237 | ||
| a) Pfandgläubiger | 237 | ||
| b) Einseitige Treuhand | 238 | ||
| c) Doppelseitige Treuhand | 238 | ||
| 2. Nach Einführung des MoMiG | 239 | ||
| a) Fortgeltung der Finanzierungsfolgenverantwortung | 240 | ||
| b) Grundsatz der missbräuchlichen Haftungsbeschränkung | 241 | ||
| c) Qualifizierte Nähebeziehung zur Gesellschaft | 242 | ||
| aa) Vorrangige Befriedigungsmöglichkeit wegen Insiderstellung | 242 | ||
| bb) Kritik | 243 | ||
| cc) Weitergehender Ansatz von Kampshoff | 243 | ||
| dd) Kritik | 244 | ||
| ee) Weitergehender Ansatz von Nerlich | 244 | ||
| ff) Kritik | 245 | ||
| gg) Resümee | 246 | ||
| 3. Die Bank als „Quasigesellschafter“ bei der doppelseitigen Sanierungstreuhand | 246 | ||
| a) Typische Ausgestaltungen | 247 | ||
| b) Optionale und atypische Ausgestaltungen | 248 | ||
| aa) Beteiligung der Bank in einem Sanierungsbeirat | 248 | ||
| bb) Vertragliche Weisungsrechte und faktische Möglichkeiten der Einflussnahme seitens der Bank | 249 | ||
| c) Das Sanierungsprivileg nach §§ 39 Abs. 4 S. 2, 135 Abs. 4 InsO | 250 | ||
| aa) Regelungsinhalt | 250 | ||
| bb) Bedeutung für die doppelseitige Sanierungstreuhand | 252 | ||
| (1) Begrenzter personeller Anwendungsbereich | 252 | ||
| (2) Begrenzter zeitlicher Anwendungsbereich | 253 | ||
| d) Zusammenfassung | 254 | ||
| 3. Teil: Die Sanierungstreuhand in der Insolvenz | 255 | ||
| § 14 Einführung in die Folgen einer Insolvenz | 256 | ||
| A. Schuldrechtliche Verhältnisse des insolventen Schuldners | 256 | ||
| B. Rechte am Treugut | 257 | ||
| § 15 Insolvenz des Treuhänders | 258 | ||
| A. Rechte am Treugut | 259 | ||
| I. Begriff der haftenden Insolvenzmasse nach § 35 Abs. 1 InsO | 259 | ||
| II. Aussonderungsrecht des Treugebers | 260 | ||
| 1. Grundsatz der Aussonderungsberechtigung | 260 | ||
| 2. Aussonderungsberechtigung bei Treuhandschaften (allgemein) | 261 | ||
| a) Die Treuhandabrede als „persönliches“ Recht | 261 | ||
| b) Voraussetzungen im Einzelnen | 262 | ||
| III. Aussonderungsrecht des Altgesellschafters als Treugeber bei der doppelseitigen Sanierungstreuhand | 265 | ||
| 1. Grundsatz | 265 | ||
| 2. Kein Aussonderungsrecht vor Erfüllung des Sicherungszwecks? | 266 | ||
| a) Literatur | 266 | ||
| b) Kritik | 266 | ||
| 3. Konkreter Inhalt des Aussonderungsrechts | 267 | ||
| IV. Aussonderungsrecht des Kreditinstitutes als gesicherter Gläubiger | 268 | ||
| 1. Kein „originäres“ Aussonderungsrecht nach den Grundsätzen zum treugeberischen Aussonderungsrecht | 269 | ||
| a) Keine materielle und wirtschaftliche Inhaberschaft | 269 | ||
| b) Keine „unmittelbare“ Vermögensübertragung | 270 | ||
| c) Ergebnis | 270 | ||
| 2. Geltendmachung des „treugeberischen“ Aussonderungsrechts auf Grundlage der materiellen und wirtschaftlichen Berechtigung des Altgesellschafters | 271 | ||
| a) Befugnis nach der Rechtsprechung zu einseitigen Treuhandschaften | 271 | ||
| b) Bewertung für doppelseitige Treuhandschaften | 272 | ||
| V. Zusammenfassung | 274 | ||
| B. Auswirkung auf den Treuhandvertrag | 275 | ||
| I. Ausgangssituation | 275 | ||
| II. Kein „Erlöschen“ nach den §§ 115, 116 InsO | 276 | ||
| III. Fortbestehen nach § 108 Abs. 1 S. 1 Alt. 2 InsO | 276 | ||
| IV. Beendigungsmöglichkeiten, insbesondere Wirksamkeit einer insolvenzabhängigen Lösungsklausel | 277 | ||
| 1. Kein Kündigungsrecht nach § 113 InsO | 278 | ||
| 2. Gesetzliches Kündigungsrecht aus § 626 BGB im Einzelfall | 278 | ||
| 3. Vertragliche Kündigungsrechte | 279 | ||
| a) Wirksamkeit als insolvenzunabhängige Lösungsklausel | 279 | ||
| b) Wirksamkeit bei Qualifikation als insolvenzabhängige Lösungsklausel | 279 | ||
| aa) Bewertung in Literatur und Rechtsprechung | 279 | ||
| bb) Kritik | 280 | ||
| c) Hilfsweise: Ordentliche, voraussetzungslose Kündigung unter Zustimmung des gesicherten Kreditinstitutes | 281 | ||
| C. Zusammenfassung | 282 | ||
| § 16 Insolvenz der Krisengesellschaft | 282 | ||
| A. Auswirkungen auf den Treuhandvertrag | 283 | ||
| B. Rechte an den Gesellschaftsanteilen (Treugut) | 284 | ||
| C. Auswirkungen auf Verträge der Krisengesellschaft | 285 | ||
| D. Zusammenfassung | 287 | ||
| § 17 Insolvenz eines Altgesellschafters | 287 | ||
| A. Rechte am Treugut | 287 | ||
| I. Grundsatz: treuhänderisches Absonderungsrecht nach § 51 Nr. 1 InsO | 288 | ||
| II. Geltung für doppelseitige Treuhandschaften | 289 | ||
| B. Auswirkungen auf den Treuhandvertrag | 290 | ||
| I. Einseitige Treuhand | 291 | ||
| 1. „Erlöschen“ nach den §§ 115, 116 InsO? | 291 | ||
| 2. Wechselwirkung mit den Rechten des Treuhänders in der Insolvenz | 293 | ||
| 3. Zusammenfassung | 293 | ||
| II. Doppelseitige Sanierungstreuhand | 294 | ||
| 1. Übersicht | 294 | ||
| 2. Kritik | 295 | ||
| 3. Lösung | 296 | ||
| § 18 Zusammenfassung | 297 | ||
| 4. Teil: Abschließende Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 299 | ||
| § 19 Grundlagen der doppelseitigen Treuhand (allgemein) | 299 | ||
| § 20 Ausgangssituation und Grundlagen der doppelseitigen Sanierungstreuhand | 300 | ||
| § 21 Der Treuhandvertrag bei der doppelseitigen Sanierungstreuhand | 302 | ||
| A. Parteien und Inhalt | 302 | ||
| B. Rechtsnatur | 303 | ||
| § 22 Haftungs- und Verlustrisiken der Konstruktion für die einzelnen Parteien | 304 | ||
| A. Doppeltreuhänder | 304 | ||
| B. Altgesellschafter als Treugeber | 304 | ||
| C. Banken als gesicherte Drittbegünstigte | 305 | ||
| § 23 Die doppelseitige Sanierungstreuhand in der Insolvenz | 306 | ||
| A. Insolvenz des Doppeltreuhänders | 306 | ||
| B. Insolvenz der Krisengesellschaft | 307 | ||
| C. Insolvenz eines Altgesellschafters | 308 | ||
| Literaturverzeichnis | 309 | ||
| Stichwortverzeichnis | 326 |