Die Zuständigkeitsordnung im unverbundenen Verein und im Verein als Gruppenspitze

Sebastian Schödel

doi:10.3790/978-3-428-54734-0

Die Zuständigkeitsordnung im unverbundenen Verein und im Verein als Gruppenspitze

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Schödel, S. (2017). Die Zuständigkeitsordnung im unverbundenen Verein und im Verein als Gruppenspitze. Eine rechtsformvergleichende Untersuchung unter Einbeziehung von Aktiengesellschaft und GmbH mit praktischen Beispielen aus dem Bereich der Vereine der Fußballbundesligen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54734-0

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Die Zuständigkeitsordnung im unverbundenen Verein und im Verein als Gruppenspitze

Eine rechtsformvergleichende Untersuchung unter Einbeziehung von Aktiengesellschaft und GmbH mit praktischen Beispielen aus dem Bereich der Vereine der Fußballbundesligen

Schödel, Sebastian

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 464

(2017)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54734-0
978-3-428-14734-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54734-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 692
Collections: RECHT 2017
D&H 2017
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law
Sports teams & clubs

Pricing

Institution: € 210.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 139.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Bei allen komplexeren Personenvereinigungen können Fragen der internen Zuständigkeitsabgrenzung auftreten, wenn Gesetz oder Statut für eine bestimmte Sachfrage keine ausdrückliche Regelung bereithalten. Die Arbeit untersucht diese Thematik für das Vereinsrecht, wo sie bislang kaum systematisch behandelt worden ist. Sie macht dafür in einem rechtsformvergleichenden Ansatz Begründungsmuster für den Verein fruchtbar, die bis in das alte Aktienrecht des ADHGB zurückreichen und heute noch im GmbH-Recht breite Anerkennung finden, darüber hinaus die aktienrechtliche Holzmüller/Gelatine-Doktrin des BGH. Ein besonderer Schwerpunkt liegt auf der Abgrenzung der Zuständigkeiten von Mitgliederversammlung und Verwaltung bei Vereinen mit Tochtergesellschaften. Praktisches Anschauungsmaterial bezieht die Untersuchung aus dem Bereich der Vereine der Fußballbundesligen. Behandelt werden darüber hinaus Fragen des individuellen Rechtsschutzes bei Kompetenzverletzungen.»The Division of Competence in Registered Non-Profit Associations«

This thesis analyses the division of competence (members' meeting vs. board of directors) within non-profit associations, paying particular attention to associations functioning as parents of groups of companies - topics on which legislation and case law remain mostly silent. It draws on doctrines established for private and public limited companies and uses Bundesliga football clubs - organized as registered non profit associations and often having various subsidiary companies - as practical examples.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	13
§ 1 Einführung und Gang der Darstellung	33
A. Einführung in den Untersuchungsgegenstand	33
B. Gang der Untersuchung	38
§ 2 Der eingetragene Verein als Gruppenspitze	42
A. Der eingetragene Verei	42
I. Zur Eingrenzung des Untersuchungsgegenstandes	42
II. Die Abgrenzung der Vereinsklasse	45
1. Bedeutung der Abgrenzung	45
2. Methoden der Abgrenzung	46
a) Begrifflich orientiert Abgrenzungsansätze	46
b) Systematisch-teleologisch basierte Typenbildung	47
3. Das Nebenzweckprivileg	49
a) Grundlage	50
b) Anwendungsfrage	51
B. Der eingetragene Verein als Gruppenspitze	53
I. Begriffliches: Vereinsgruppe und Vereinskonzer	53
II. Die Befähigung des eingetragenen Vereins zum Beteiligungserwerb	54
III. Besondere (potentielle) Einstandspflichten des Vereins in Gruppensachverhalte	55
1. Durchgriffshaftung	55
a) Tatbestandliche Ausgestaltung	56
aa) Vermögensvermischung	56
bb) Materielle Unterkapitalisierung	56
cc) Beherrschung	57
b) Rechtskonstruktive Alternative	59
c) Zwischenergebnis	59
2. Schadensersatzpflichten wegen Treuepflichtverletzungen; Haftung nach § 117 AktG	59
3. Haftung aus § 826 BGB (existenzvernichtender Eingriff)	61
a) Ausgestaltung der Haftung	61
b) Übertragbarkeit auf die Aktiengesellschaft	61
c) Anwendbarkeit auf den Verein als Kapitalgesellschafte	62
4. Konzernrechtliche Haftungstatbestände	63
a) Der Verein als Unternehmer im Sinne des Konzernrechts	63
aa) Rechtsform	63
bb) Konzernrechtlicher Unternehmensbegriff	63
cc) Verzicht auf anderweitige Interessenbindung beim Verein?	64
dd) Holdingstrukture	67
b) Haftung im Vertragskonzer	69
aa) Aktiengesellschaft	69
(1) Abschluss eines Unternehmensvertrages durch Vereinerals herrschende Unternehme	69
(2) Abschluss von Unternehmensverträgen durch „Privat-Vereine“	71
(3) Verlustausgleichspflicht gemäß § 302 AktG	71
(4) Zahlungsansprüche der Gläubige	72
bb) GmbH	73
c) Haftungstatbestände außerhalb des Vertragskonzernrechts	74
aa) Aktiengesellschaft	74
(1) Einfache Abhängigkeitsverhältnisse	74
(2) Fortgeltung der Grundsätze über die Haftung im qualifiziert faktischen Konzern?	75
bb) GmbH	77
5. Abgrenzung zur Haftung der Vereinsmitglieder für Verbindlichkeiten des Vereins	78
IV. Gesellschafterstellung und Vereinsklassenabgrenzung	78
1. Problemaufriss: Auswirkungen von Gesellschaftsbeteiligungen auf die Vereinsklassenabgrenzung?	79
a) Beteiligung an Gesellschaften ohne wirtschaftlichen Geschäftsbetrieb	79
b) Bedeutung des Nebenzweckprivilegs	79
c) Die Zurechnung des Geschäftsbetriebsnder Tochter als Durchgriffsproblematik	79
d) Beteiligungsbezogene eigene Tätigkeit des Vereins	80
2. Meinungsstand	80
a) ADAC-Urteil des Bundesgerichtshofs	81
aa) Entscheidungsinhalt	81
(1) Verneinung der Zurechnungsfrage	81
(2) Eigenunternehmerische Tätigkeit vom Nebenzweckprivileg gedeckt	82
bb) Praktische Bedeutung	82
cc) Stillschweigende Aufgabe durch die Kolpingwerk-Entscheidung?	84
b) Schrifttum	86
aa) Zu berücksichtigende Schutzzwecke	86
(1) Schutz der Gläubiger der Tochtergesellschaft	87
(2) Schutz der Vereinsmitgliede	88
(3) Schutz der Gläubiger des Vereins	89
(4) Sozialschutz	89
bb) Rechtstechnische Anknüpfungspunkte	89
3. Stellungnahme	98
a) Zur Schutzrichtung der Zurechnungsoperatio	98
aa) Schutz der Vereinsgläubige	98
bb) Schutz der Gläubiger der Tochtergesellschaft	99
cc) Mitgliederschutz	102
dd) Sozialschutz	104
b) Zu den Zurechnungsvoraussetzunge	105
aa) Einfache gesellschaftsrechtliche Beteiligunge	105
bb) Vertragskonzern und haftungsrechtlich vergleichbare Gestaltunge	106
cc) Zurechnung unterhalb der Schwelle des Vertragskonzerns	106
(1) Zur Anknüpfung an die Unternehmenseigenschaft	107
(2) Mehrheit, Abhängigkeit, Konzer	108
c) Eigene beteiligungsbezogene Betätigung des Vereins	111
aa) Verwaltung eigenen Vermögens	111
bb) Unternehmerische Hilfstätigkeite	111
cc) Konzernleitende Maßnahme	113
C. Zwischenbemerkung zum weiteren Vorgehe	114
D. Zusammenfassung und Ergebnisse	115
§ 3 Die vereinsrechtliche Binnenorganisation in rechtshistorischer Perspektive	117
A. Grundlinien der Entwicklung	117
B. Binnenorganisation und Kompetenzverteilung	124
I. Vorentwurf „Juristische Personen“ des Redaktors Gebhard	125
II. Erster Entwurf	128
1. Vorstand	128
2. Mitgliederversammlung	130
a) Beschlussfassung	130
b) Bestellung des Vorstands	130
c) Kompetenzverteilung im Innenverhältnis	131
III. Zweiter Entwurf	133
1. Vorstand	134
2. Mitgliederversammlung	135
a) Beschlussfassung durch die Mitgliederversammlung	135
b) Bestellung und Abberufung des Vorstands	136
c) Kompetenzverteilung im Innenverhältnis	139
IV. Änderungen bis zum Inkrafttrete	141
V. Ergebnisse	141
C. Zum Leitbild des Gesetzgebers	142
§ 4 Rechtstatsächliches Anschauungsmaterial – Vereine aus dem Bereich der höchsten deutschen Fußballlige	145
A. Vorbemerkunge	146
I. Terminologie	146
II. Relevante Verbandsstrukture	146
B. Fußballvereine in Gruppenstrukturen	147
I. Auslagerung von Lizenzspielerabteilunge	148
1. Wege in die Rechtsform der Kapitalgesellschaft	148
2. Motive für die Ausgliederung der Lizenzspielerabteilung	149
3. Verbandsrechtliche Vorgaben für die Ausgliederung von Lizenzspielerabteilunge	150
a) Sog. „50 + 1-Regel“	150
aa) Grundregel	151
bb) Privilegierung der KGaA	152
cc) „50+1-Regel“ und faktischer Einfluss Dritter: Die Fälle Hoffenheim und RB Leipzig	153
dd) Ausnahmen von der „50+1-Regel“: Die (modifizierte) „lex Leverkusen“	155
b) Verbot von Untereinanderbeteiligungen; kein Mehrfachbeteiligungsverbot	156
c) Mindestkapitalausstattung	157
d) Entsenderechte	157
e) 3. Liga und Regionallige	157
4. Praktische Gestaltungen (Saison 2014/2015)	158
a) Rechtsform der Untergesellschaft	158
aa) GmbH	159
bb) Aktiengesellschaft	159
cc) GmbH & Co. KGaA	160
b) Anteilsbesitz an der Spielbetriebsgesellschaft	161
II. Sonstige Untergesellschafte	164
1. Verbandsrechtliche Vorgabe	164
2. Praktische Gestaltunge	165
a) Verfolgte Zwecke	165
b) Beteiligungsstrukture	166
aa) Anteilsbesitz in Holdingstruktu	166
bb) Verzicht auf Holdingstruktu	167
C. Satzungsgestaltungen der Vereine	168
I. Verbandsrechtliche Vorgaben	169
1. Mindestvorgabe	170
2. Sollvorgabe	170
a) Mitgliederversammlung	171
b) Wahlausschuss	171
c) Aufsichts- oder Verwaltungsrat	171
d) Vorstand	172
3. Bewertung	172
II. Satzungsvarianten im Überblick: gesetzestypische und verbandsrechtlich geprägte Vereine	173
III. Satzungsvarianten – Einzelaspekte	174
1. Organisationsstruktu	174
a) Mitgliederversammlung; Delegiertenversammlung	174
b) Vorstand	175
c) Aufsichtsrat	176
d) Wahlausschuss	178
e) Sonstige Organe	179
2. Kompetenzregelnde Satzungsinhalte (ohne spezifischen Konzern- oder Gruppenbezug)	179
a) Kompetenzzuweisungen an die Mitgliederversammlung	179
aa) Allgemeine Rangzuweisung – ndie Mitgliederversammlung als „oberstes“ Orga	180
bb) Zuweisung spezieller Kompetenze	180
(1) Wahle	180
(2) Entgegennahme von Berichten; Entlastung	181
(3) Mitgliedsbeiträge	181
(4) Satzungsänderungen; Auflösung	181
cc) Generalklauselartige Kompetenzzuweisunge	182
dd) Weisungsbefugnisse	184
b) Kompetenzzuweisungen an die Verwaltung	185
aa) Aufsichtsorga	185
bb) Vorstand; Präsidium	185
(1) Zuweisungen spezieller Kompetenze	185
(2) Generalklauselartige Kompetenzzuweisunge	186
(3) Zuweisung von Kompetenzen zur „eigenverantwortlichen“ Wahrnehmung	187
c) Satzungsgestaltungen ohne klare Regelung der Kompetenzverteilung	189
3. Satzungsklauseln mit Konzern- bzw. Gruppenbezug	190
a) Allgemeine „Konzernöffnungsklauseln“	190
b) Spezifische Ausgliederungsklausel	192
aa) Zulässigkeit der Ausgliederung der Lizenzspielerabteilung	192
bb) Vorgaben hinsichtlich der Rechtsform der Zielgesellschaft	192
cc) Beschränkung auf Ausgliederung nach dem Umwandlungsgesetz	193
dd) Kompetenzielle Vorgaben für die Ausgliederungsentscheidung	193
ee) Vorgaben für die Beteiligungshöhe am Zielrechtsträge	193
c) (Weitere) Kompetenzzuweisungen im Zusammenhang nmit der Gruppenbildung	195
aa) Kompetenzzuweisungen zugunsten der Mitgliederversammlung	195
bb) Kompetenzzuweisungen zugunsten des Vorstands	195
cc) Kumulative Mitwirkungserfordernisse mehrerer Organe	196
d) Verfügungen über Gesellschaftsanteile (insbesondere an der Spielbetriebsgesellschaft) und Maßnahmen gleicher Wirkung	196
aa) Kompetenzzuweisungen zugunsten nder Mitgliederversammlung	197
bb) Kompetenzzuweisungen zugunsten der Verwaltung	199
e) Maßnahmen der Gruppenleitung	200
aa) Kompetenzzuweisungen zugunsten der Mitgliederversammlung	200
(1) Umfassende Kompetenzzuweisungen zugunsten nder Mitgliederversammlung	200
(2) Besetzung der Organe von Tochtergesellschafte	201
(3) Entgegennahme von Berichten betreffend ndie Beteiligungsgesellschafte	201
bb) Kompetenzzuweisungen zugunsten der Verwaltung	202
(1) Umfassende Kompetenzzuweisunge	202
(2) Besetzung der Organe von Tochtergesellschaften.	203
(3) Zustimmungsvorbehalte zugunsten weiterer Organe	203
(4) Zuständigkeitsregelungen im Hinblick auf Enkelgesellschafte	204
f) Beschränkungen der Vertretungsmacht (§ 26 Abs) 1 S. 3 BGB)	205
g) Satzungsgestaltungen ohne (vollständige) Regelung von gruppenbezogenen Maßnahme	205
D. Ableitungen für den weiteren Fortgang nder Untersuchung	207
I. Konkretisierung der Frage nach der Zuständigkeitsordnung im Verei	207
1. Zuständigkeitsfragen ohne spezifischen Gruppenbezug	207
2. Zuständigkeitsfragen mit spezifischem Gruppenbezug	208
a) Satzungsregelungen über die grundsätzliche Zulässigkeit nder Gruppenbildung	208
b) Zuständigkeit für Maßnahmen der Gruppenbildung	208
c) Maßnahmen der Gruppenleitung	209
II. Gestaltbarkeit der Zuständigkeitsordnung ndurch die Satzung	210
III. Bedeutung der Satzungsauslegung	211
§ 5 Referenzrahmen Teil 1: Die Zuständigkeitsordnung der Aktiengesellschaft	212
A. Gesetzliches Leitbild	212
B. Organstruktu	213
C. Strukturprinzipien: nMachtbalance statt Hierarchie	214
D. Die Kompetenzverteilung zwischen den Organe	218
I. Vorstand	218
1. Leitung und Geschäftsführung	218
2. Grundsatz der Eigenverantwortlichkeit	219
3. Grenzen der Eigenverantwortlichkeit	220
a) Begrenzungsfunktion des Unternehmensgegenstandes	220
b) Sonstige Grenze	223
II. Aufsichtsrat	224
III. Hauptversammlung	225
1. Gesetzliche Kompetenze	226
2. Durch Satzung zugewiesene Kompetenze	227
3. Pflichten zur Einberufung der Hauptversammlung	227
E. Ungeschriebene Hauptversammlungskompetenze	228
I. Entwicklungslinien bis zum Holzmüller-Urteil	229
1. Reichsgerichtliche Entscheidungen zum Aktiengesetz von 1884	229
a) Die Reichsgerichtsentscheidungen „Grubeneisenbahn“ und „Melasse“	230
b) Erste Rezeption und Diskussion auf dem 27. Deutschen Juristentag	232
c) Diskussionsanalyse	240
d) Stellungnahme	241
2. Die Diskussion unter Geltung des Aktiengesetzes von 1965	243
a) Begründung ungeschriebener Zuständigkeite	243
b) Durchsetzung ungeschriebener Kompetenzen: Klagerechte des Einzelaktionärs?	247
II. Das Holzmüller-Urteil des Bundesgerichtshofs	248
1. Entscheidungsinhalt	248
2. Durch die Holzmüller-Entscheidung aufgeworfene Folgefrage	252
III. Fortentwicklung der Rechtsprechung	253
1. Instanzgerichtliche Rechtsprechung	253
2. Die Macrotron-Entscheidung des BGH	254
3. Die Gelatine-Entscheidunge	255
4. Nichtannahmebeschluss zur Beteiligungsveräußerung	260
IV. Überblick über den Stand der Diskussio	260
V. Stellungnahme	262
1. Zum Schutzzweck der Holzmüller/Gelatine-Doktri	262
a) Konzernverfassungsrechtliche Ansätze	262
b) Rechtsträgerbezogener Aktionärsschutz	263
aa) Die Bedeutung des Mitgliedschaftsinteresses für die Zuständigkeitsbegründung	265
bb) Schutz der Mitwirkungsrechte oder des Vermögens?	266
cc) Minderheitenschutz	268
2. Organisationsrechtliche Effekte der Gruppenbildung	269
a) Gruppenbildung als bloßer Aktiventausch?	269
b) Beschränkungen der Leitungsmacht des Vorstands	270
c) Beschränkung der Hauptversammlungs- bzw. Aktionärskompetenze	272
aa) Beschränkung der Informations- und Kontrollrechte	272
(1) Das Auskunftsrecht nach § 131 AktG	272
(2) Recht zur Bestellung eines Sonderprüfers	274
(3) Recht zur Entlastung bzw. Entlastungsverweigerung	274
bb) Beschränkung des Rechts zur Entscheidung nüber die Gewinnverwendung	275
cc) Kapitalerhöhungen auf der Ebene der Tochtergesellschaft	278
(1) Kapitalerhöhung mit Bezugsrechtsausschluss	279
(2) Kapitalerhöhung ohne Bezugsrechtsausschluss	279
(3) Kompensation des Mediatisierungseffekts durch konzerndimensionale Mitwirkungsbefugnisse?	280
dd) Zwischenfazit	281
3. Die organisationsrechtlichen Effekte als Begründungshebel für ungeschriebene Zuständigkeite	281
a) Zur Bedeutung der Reduktion der Leitungsmacht des Vorstands	282
b) Zur Bedeutung der Reduktion der Hauptversammlungskompetenze	284
4. Normative Verankerung der Holzmüller/Gelatine-Doktri	285
a) Vorlagepflicht gem) § 119 Abs) 2 AktG	285
b) (Teil-)Gesamtanalogie	286
c) Offene Rechtsfortbildung	289
d) § 121 AktG	290
e) Auswirkungen des Umwandlungsrechts	291
VI. Folge- und Vertiefungsfrage	292
1. Die Bestimmung des quantitativen Schwellenwertes	292
2. In qualitativer Hinsicht erfasste Maßnahme	294
a) Gleichwertigkeit aller Formen der Beteiligungs(fort)bildung	294
b) Die „Verenkelung“ als mediatisierende Maßnahme?	296
c) Maßnahmen ohne Mediatisierungseffekt	301
3. Gruppenbildung und Gruppenleitung	303
a) Die Abgrenzung zwischen Gruppenbildungs- und Gruppenleitungsmaßnahme	304
b) Vorrang der Gruppenleitungs- vor der Gruppenbildungskontrolle?	307
c) Vorrang der Gruppenbildungs- vor der Gruppenleitungskontrolle?	308
d) Gruppenleitungsmaßnahmen als Ansatzpunkt für ungeschriebene Zuständigkeite	309
aa) Überblick	310
bb) Die unterschiedlichen dogmatischen Ansätze	310
(1) Konzernverfassungsrechtliche Ansätze	311
(2) Aktionärsschützende Ansätze	311
(3) Durchgriffserwägungen bei Holdinggesellschaften mit nur einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft	312
(4) Ablehnende Stellungnahme	316
cc) Die Position des Bundesgerichtshofs	318
(1) Holzmülle	318
(2) Gelatine	323
dd) Stellungnahme	324
(1) Beteiligungsveräußerungen in Ober- und Untergesellschaft	327
(2) Kapitalerhöhungen unter Wahrnehmung des Bezugsrechts	328
(3) Kapitalerhöhungen unter Ausschluss des Bezugsrechts	328
(4) Auflösung der Tochtergesellschaft und Weiterübertragung des Gesellschaftsvermögens	329
(5) Verenkelung und äquivalente Maßnahmen; Formwechsel	330
(6) Unternehmensverträge	331
(7) Zusammenfassende Überlegunge	334
4. Flexibilisierungsmöglichkeiten durch Satzung noder HV-Beschluss	334
a) Zulässigkeit eines pauschalen Zuständigkeitstransfers	335
aa) Transfer durch Satzungsregelung	335
bb) Transfer durch Hauptversammlungsbeschluss	337
b) Zulässigkeit eines beschränkten Zuständigkeitstransfers	337
aa) Analogiebasis	337
bb) Anforderungen an die inhaltliche Ausgestaltung des Beschlusses	338
cc) Einfacher oder satzungsförmiger Beschluss; Beschlussmehrheit	338
c) Stellungnahme	339
5. Notwendigkeit einer Inhaltskontrolle?	341
6. Rechtsschutz bei Kompetenzverstöße	342
a) Gegen die Verwaltung gerichtete Maßnahme	342
b) Ansprüche des Aktionärs gegen die AG	343
aa) Verbandsrechtlicher Begründungsansatz	344
bb) Deliktsrechtlicher Begründungsansatz	345
cc) Mögliche Verletzungshandlunge	348
dd) Grenzen des Klagerechts	348
c) Anfechtungsklage	348
F. Ergebnisse	349
§ 6 Referenzrahmen Teil 2: Die Zuständigkeitsordnung der GmbH	352
A. Gesetzliches Leitbild	352
B. Organstruktu	353
C. Grundlagen der Kompetenzverteilung	354
D. Die Zuständigkeitsordnung in der GmbH nach konventioneller Sichtweise	355
I. Gesetzliche und gesetzesanaloge Kompetenzzuweisungen zugunsten der Gesellschafterversammlung	356
II. Gesetzliche Kompetenzzuweisungen zugunsten der Geschäftsführer?	357
III. Die Kompetenzabgrenzung im gesetzlich nicht ausdrücklich geregelten Bereich	358
1. Laufende Geschäfte	359
2. Grundsätze der Geschäftspolitik	359
3. Ungewöhnliche („qualifizierte“) Geschäftsführungsmaßnahme	361
a) Abzugrenzende Kategorie	361
aa) Zweck- oder gegenstandswidrige Maßnahme	362
bb) Verstöße gegen Grundsätze der Geschäftspolitik	362
cc) Maßnahmen, bei denen mit Widerspruch der Gesellschafter zu rechnen ist	363
b) Systematisierende Zwischenüberlegung	366
aa) Rechtstechnische Ausgestaltung von Geschäftsführungsschranke	366
bb) Normative Grundlagen ungeschriebener Grenzen der Geschäftsführungsbefugnis	368
cc) Tatbestandliche Voraussetzungen der Geschäftsführungsgrenze	368
c) Das Meinungsspektrum in der Literatu	368
aa) Rechtstechnische Ausgestaltung	369
bb) Normative Grundlage	372
cc) Tatbestandliche Voraussetzunge	373
d) Überblick über die neuere Rechtsprechung	376
aa) Einschlägige Judikatu	376
bb) Analyse der Rechtsprechung	379
4. Detailanalyse und Stellungnahme zur Behandlung qualifizierter Geschäftsführungsmaßnahme	379
a) Verbindungslinien zu den Grubenbahn- und Melasse-Entscheidungen des Reichsgerichts	380
b) Rückschlüsse aus dem Personengesellschaftsrecht?	382
c) Stellungnahme zu den verbleibenden Frage	385
aa) Zur Rechtsfolgenseite der Unterscheidung zwischen Kompetenz- und Zustimmungsvorbehalt	385
bb) Zur Bedeutung der Unterscheidung zwischen Kompetenz- und Zustimmungsvorbehalt für die normative Begründung	388
cc) Der Vetovorbehalt im Verhältnis zu Kompetenz- nund Zustimmungsvorbehalt	390
dd) Entscheidung über das „Ob“ einer Beschränkung der Geschäftsführungsbefugnis	392
ee) Rechtstechnische Ausgestaltung einer Beschränkung der Geschäftsführungsbefugnis	394
ff) Zu den tatbestandlichen Voraussetzungen nder Geschäftsführungsschranke	395
5. Grundlagengeschäfte; Eingriff in Gesellschafterrechte	399
a) Der Begriff des Grundlagengeschäfts	399
b) Der Topos vom Eingriff in Gesellschafterrechte	401
E. Überblick: nDie Diskussion um die Übertragbarkeit der Holzmüller/Gelatine-Doktrinx03 in das GmbH-Recht	401
I. Zwei Thesen zur (mangelnden) Relevanz von Holzmüller/Gelatine im GmbH-Recht	402
1. Einbeziehungserfordernis des Mitgliederorgans leichter begründbar – Holzmüller-Doktrin ohne eigenständige Relevanz?	402
2. Geringere Dringlichkeit für die Begründung von Einbeziehungserfordernissen – fehlender Mediatisierungseffekt?	404
3. Folgefrage	405
a) Zur mangelnden Relevanz der Holzmüller-Doktrin im GmbH-Recht	405
aa) Rechtsfolgenseite	405
bb) Tatbestandsseite	406
b) Zur These vom fehlenden Mediatisierungseffekt	407
II. Systematisierende Zwischenüberlegung	408
1. Grundpositione	408
a) Alleinige Anwendung der Kategorie der Vorlagepflicht für „ungewöhnlichen Maßnahme“	409
b) Alleinige Anwendung der Holzmüller-Doktri	409
c) Kombination von Holzmüller-Doktrin und ungewöhnlicher Maßnahme	410
2. Varianten der Grundpositione	410
a) Varianten von Grundposition Nr) 1	410
b) Varianten von Grundposition Nr) 2	411
c) Varianten von Grundposition Nr) 3	411
3. Exemplarische Anwendung	412
III. Die Positionen in der Literatu	413
1. Grundposition Nr. 1 und Variante	413
2. Grundposition Nr. 2 und Variante	416
3. Grundposition Nr. 3 und Variante	416
a) Ansatz von Lutter/Leinekugel	417
b) Ansatz von Prieste	418
c) Ansatz von Liebsche	419
d) Ansatz von U) H) Schneide	419
e) Ansatz von Ettinger/Reiff	420
f) Weitere Vertreter der Kombinationstheorie	421
F. Entwicklung des eigenen Standpunkts	423
I. Der Mediatisierungseffekt im GmbH-Recht	423
1. Meinungsstand in der Literatu	423
a) Mediatisierungseffekt auch im GmbH-Recht	424
b) Mediatisierungseffekt im GmbH-Recht stärker?	424
c) Mediatisierung im GmbH-Recht schwächer?	425
2. Mediatisierungseffekt und kompensatorische Effekte	425
a) Ausgangspunkt: Kompetenzverschiebende Wirkung nder Gruppenbildung – Mediatisierungseffekt betrifft auch die GmbH	426
b) Kompensatorische Effekte	427
aa) Die Vorlagepflichten bei ungewöhnlichen Maßnahme	427
bb) Das Weisungsrecht der Gesellschafterversammlung	429
cc) Mitwirkungsrechte bei der Gruppenleitung auf Grundlage der Holzmüller/Gelatine-Doktri	429
3. Grenzen der kompensatorischen Effekte	429
a) Interne treuhänderische Pflichtenbindung vs. unmittelbare gesellschaftsrechtliche Befugnisse	430
b) Gegenläufige Faktore	430
aa) Gesellschaftsvertragliche Regelungen auf der Ebene der Obergesellschaft	431
bb) Beschränkungen aus dem Recht der Untergesellschaft	431
(1) Beschränkungen der Vorlagepflicht	431
(2) Grenzen für das Weisungsrecht	431
c) Spezifische Gesichtspunkte des Minderheitenschutzes	432
4. Zwischenergebnis und weiteres Vorgehe	433
II. Die zuständigkeitsrechtliche Erfassung von Gruppenbildungsmaßnahme	434
1. Gesellschaftsvertragliche Grenzen der Gruppenbildung	434
2. Mitwirkung der Gesellschafterversammlung bei Gruppenbildungsmaßnahme	436
a) Erfassung als ungewöhnliche Maßnahme	436
b) Erfassung unter dem Gesichtspunkt der Holzmüller/Gelatine-Doktri	438
aa) Grundsatz	438
bb) Normative Verankerung	439
cc) Quantitativer Schwellenwert	440
III. Die zuständigkeitsrechtliche Erfassung von Gruppenleitungsmaßnahme	442
1. Zur grundsätzlichen Anwendbarkeit der Holzmüller/Gelatine-Doktrin auf Gruppenleitungsmaßnahme	443
a) Überblick über das Meinungsspektrum	443
b) Stellungnahme	445
aa) Zur Rechtslage im Aktienrecht	445
bb) Abweichende Ausgangslage im GmbH-Recht: Weitere Mediatisierungseffekte möglich	446
cc) Abgrenzung zur Position Wiedemanns	447
c) Zwischenergebnis	448
2. Die Erfassung von Gruppenleitungsmaßnahmen unter dem Gesichtspunkt der Holzmüller/Gelatine-Doktri	448
a) Qualitative Anforderungen: nFaktische Verkürzungen des Weisungsrechts	449
aa) Beseitigung und Beschränkung der Weisungsoffenheit nder Untergesellschaft	449
bb) Einflussreduzierende Umstrukturierunge	449
cc) Teilbeteiligungsveräußerungen; nKapitalerhöhungen unter Aufnahme Dritte	450
(1) Abgrenzunge	450
(2) Relevante Beteiligungsschwelle	451
(3) Zur Relevanz der Gegenleistung	451
b) Quantitative Wesentlichkeitsschwelle	453
3. Die Erfassung von Gruppenleitungsmaßnahme unter dem Gesichtspunkt des Vetovorbehalts für ungewöhnliche Maßnahme	454
a) Allgemeine Grundsätze	454
b) In qualitativer Hinsicht erfasste Maßnahme	455
aa) Maßnahmen mit (weiterem) Mediatisierungseffekt	455
bb) Gewinnverwendung; andere periodisch nwiederkehrende Entscheidunge	456
cc) Herausgehobene Geschäftsführungsmaßnahmen nin der Tochtergesellschaft	457
dd) Vollständige Beteiligungsveräußerung; Liquidatio	457
ee) Abschluss von Unternehmensverträgen; nRisikoerhöhungsgesichtspunkte	457
G. Folgefrage	458
I. Flexibilisierungsmöglichkeiten ndurch den Gesellschaftsvertrag	459
1. Die Vorlagepflicht für ungewöhnliche Maßnahme	459
2. Holzmüller/Gelatine-Doktri	459
a) Möglichkeit eines generellen Zuständigkeitstransfers	460
aa) Literaturüberblick	460
(1) Ausgangspunkt: Erfassung von Holzmüller/Gelatine-Fällen nals „ungewöhnliche Maßnahmen“	460
(2) Ausgangspunkt: Transfer der Holzmüller/Gelatine-Doktrin nin das GmbH-Recht	462
bb) Stellungnahme	462
cc) Zwischenfazit	466
b) Möglichkeit eines beschränkten Zuständigkeitstransfers durch Gesellschafterbeschluss	467
3. Mitwirkungserfordernisse bei der Gruppenleitung – nein Sonderfall?	468
II. Materielle Beschlusskontrolle	470
III. Rechtsschutzaspekte	470
1. Gegen die Geschäftsführung gerichtete Maßnahme	470
2. Anspruch auf Unterlassung und Beseitigung gegen die Gesellschaft	471
3. Beschlussanfechtung	472
4. Differenzierung zwischen ungewöhnlichen Maßnahmen und Holzmüller/Gelatine-Doktrin?	472
H. Ergebnisse	473
§ 7 Die Zuständigkeitsordnung des Vereins	480
A. Die Zuständigkeitsordnung nim unverbundenen Verei	480
I. Die Organisationsstruktur des Vereins	481
II. Grundlagen der Kompetenzverteilung: Die Mitgliederversammlung als oberstes Orga	482
III. Gesetzliche Kompetenzzuweisunge	483
1. Gesetzliche (gesetzesanaloge) Kompetenzzuweisungen zugunsten der Mitgliederversammlung	483
a) BGB	484
b) UmwG	484
c) Analogien zu aktienrechtlichen Vorschrifte	485
aa) Analogie zu § 179a AktG	485
(1) Die Position Lettls	485
(2) Die Position Leuschners	486
(3) Stellungnahme	486
bb) Analogie zu § 293 Abs) 2 AktG	490
2. Gesetzliche Kompetenzzuweisungen zugunsten des Vorstands	491
a) Der Vorstand als Vertretungsorga	491
aa) Beschränkung der Vertretungsmacht durch den Vereinszweck?	492
bb) Beschränkung der Vertretungsmacht durch die Zuständigkeitsordnung des Vereins?	493
b) Der Vorstand als Geschäftsführungsorga	500
IV. Die Kompetenzabgrenzung in der Detailbetrachtung	502
1. Allgemeine Grenzen der Geschäftsführungsbefugnis des Vorstands	502
a) Vereinszweck und -gegenstand	502
b) Sonstige Satzungsregelunge	504
c) Weisunge	504
d) Grundlagenentscheidunge	504
2. Parallelität von Geschäftsführungsbefugnis und Vertretungsmacht?	505
a) BGH NJW 1993, 191 als geeignete Referenz?	506
b) Anderweitige Gründe für den Schluss von der rVertretungs- auf die Geschäftsführungsbefugnis?	510
3. Ungeschriebene Einbeziehungsansprüche der Mitgliederversammlung bei qualifizierten Geschäftsführungsmaßnahme	512
a) Historische Verbindungslinien zum GmbH- und Aktienrecht	512
b) Rechtsprechung	513
c) Meinungsstand in der Literatu	514
aa) Beschränkungen für die Problemerkenntnis	515
bb) Kursorische Problemannäherunge	515
cc) Die Position Segnas	519
dd) Die Position Leuschners	521
d) Stellungnahme	522
aa) Zum „ob“ einer Beschränkung der Geschäftsführungsbefugnis	523
bb) Rechtskonstruktive Ausgestaltung der Beschränkung	525
cc) Maßstab der Vorlagepflicht	526
4. Weitere Parallelen zum GmbH-Recht	531
a) Keine Zuständigkeit für die Grundsätze der Vereinspolitik	531
b) Vorlagepflichten, wenn mit Widerspruch der Mitgliederversammlung zu rechnen ist	531
V. Ergebnisse zu Abschnitt A	532
B. Die Zuständigkeitsordnung im verbundenen Verein (Verein als Gruppenspitze)	535
I. Überblick: nDie Diskussion um die Übertragbarkeit der Holzmüller/Gelatine-Doktrin in das Vereinsrecht	535
1. Systematische Vorüberlegung	536
a) Kumulation von Holzmüller-Doktrin und Vorlagepflicht für ungewöhnliche Maßnahme	536
b) Alleinige Geltung der (transferierten) Holzmüller-Doktri	536
c) Alleinige Geltung der Vorlagepflichten für qualifizierte Geschäftsführungsmaßnahme	537
d) Sonderproblematik: Die besondere Nachgiebigkeit des Vereinsrechts	537
2. Die Diskussion in der Literatu	537
a) Der Ansatz von Hemmerich	538
b) Der Ansatz von Sprengel	539
aa) Darstellung der Konzeptio	539
(1) Gruppenbildung	540
(2) Gruppenleitung	541
bb) Nähere Einordnung des Ansatzes	541
c) Der Ansatz von Segna	543
aa) Darstellung der Konzeptio	543
(1) Gruppenbildung	544
(2) Gruppenleitung	545
bb) Nähere Einordnung des Ansatzes	547
(1) Gruppenbildung	547
(2) Gruppenleitung	549
d) Der Ansatz von Reute	550
e) Der Ansatz von Heerma	551
f) Der Ansatz von Schießl	552
g) Der Ansatz von Lettl	552
h) Der Ansatz von Habersack	553
i) Der Ansatz von Terne	554
j) Der Ansatz von Leuschne	554
aa) Ablehnung der Holzmüller/Gelatine-Doktrin für das Vereinsrecht	554
bb) Ableitungen aus der Vorlagepflicht für qualifizierte Geschäftsführungsmaßnahme	555
(1) Ausgliederungsmaßnahme	555
(2) Drittbeteiligungsmaßnahme	556
(3) Risikomaßnahme	556
cc) Nähere Einordnung des Ansatzes	557
(1) Zur Ablehnung der Übertragbarkeit der Holzmüller/Gelatine-Doktrin nauf das Vereinsrecht	557
k) Weitere Äußerungen im Schrifttum	564
II. Die zuständigkeitsrechtliche Erfassung von Gruppenbildungs- und Gruppenleitungsmaßnahme	565
1. Der Mediatisierungseffekt im Vereinsrecht	565
a) Der Mediatisierungseffekt als Transmissionsriemen für den Transfer der Holzmüller/Gelatine-Doktrin in das Vereinsrecht	566
b) Der Mediatisierungseffekt bei Gruppenbildungsmaßnahme	567
aa) Der Kreis der mediatisierenden Vorgänge im Bereich der Gruppenbildung	567
bb) Konkrete Bezugspunkte des Mediatisierungseffektes	568
(1) Satzungsänderungskompetenz	568
(2) Entscheidung über die Gewinnverwendung?	569
(3) Latente Allzuständigkeit und Weisungsrecht	569
(4) Organschaftliche Vertretungsmacht des Vereinsvorstands	570
(5) Kontrollrechte der Mitgliederversammlung	571
cc) Mediatisierung und kompensatorische Effekte	572
(1) Kompensatorische Effekte im Vereinsrecht	572
(2) Diskussionsstand in der vereinsrechtlichen Literatu	573
dd) Zwischenergebnis	576
c) Der Mediatisierungseffekt bei Maßnahmen der Gruppenleitung	577
2. Die Zuständigkeit für Gruppenbildungsmaßnahme	578
a) Die Satzung als Gestaltungsschranke	578
aa) Erfordernis einer Beteiligungs- bzw) Konzernklausel in der Satzung	578
bb) Satzungsunterschreitung durch Ausgliederung?	579
b) Erfassung als ungewöhnliche Maßnahme (Vetovorbehalt)	580
c) Erfassung unter dem Gesichtspunkt der Holzmüller/Gelatine-Doktri	581
aa) Grundsatz	581
bb) Quantitative Erheblichkeitsschwelle	582
cc) Erforderliche Mehrheit	584
dd) Rechtsfolgen im Außenverhältnis	584
3. Die Zuständigkeit für Gruppenleitungsmaßnahme	584
a) Erfassung unter dem Gesichtspunkt nder Holzmüller/Gelatine-Doktri	585
aa) Maßnahmen mit (weiterem) Mediatisierungseffekt	585
bb) Quantitative Anforderungen; Außenwirksamkeit	587
b) Erfassung als ungewöhnliche Maßnahme (Vetovorbehalt)	587
aa) Allgemeines	587
bb) Maßnahmen mit weiterem Mediatisierungseffekt	588
cc) Periodisch wiederkehrende Maßnahmen in der Tochtergesellschaft	588
dd) Herausgehobene Geschäftsführungsmaßnahmen in der Tochtergesellschaft; Risikogesichtspunkte	589
ee) Vollständige Beteiligungsveräußerung; Liquidation; Aufgabe beherrschenden Einflusses	589
ff) Unternehmensverträge	590
4. Sonstige (nichtmediatisierende) Maßnahme	591
III. Ergebnisse zu Abschnitt B	591
C. Die Zuständigkeitsordnung x03unter Berücksichtigung satzungsautonomer Gestaltungsspielräume	596
I. Die vereinsrechtliche Gestaltungsfreiheit und ihre Grenze	597
1. Modifikationsebene	597
2. Die Grenzen der Gestaltungsfreiheit im Überblick	598
a) Spezifisch auf den Verein bezogene Vorschrifte	598
b) Allgemeine Grenzen, §§ 134, 138 BGB	598
c) Inhaltskontrolle, § 242 BGB	598
d) Grundsatz der Verbandssouveränität	601
3. Die Mindestorganausstattung des Vereins: Vorstand und Mitgliederversammlung	601
4. Mindestkompetenzen des Vereinsvorstands	603
5. Mindestkompetenzen der Mitgliederversammlung	604
a) Die Kompetenz zur Änderung der Satzung	604
aa) Gesetzliche Ausgangslage; Meinungsspektrum in der Literatu	604
bb) Der Grundsatz der Verbandssouveränität	605
cc) Stellungnahme	609
b) Die Kompetenz zur Auflösung des Vereins	612
6. Die Einrichtung zusätzlicher Vereinsorgane	614
a) Umfassende Gestaltungsmöglichkeite	614
b) Im Besonderen: Einrichtung einer Delegiertenversammlung	614
II. Gestaltbarkeit der Zuständigkeitsordnung bei ungewöhnlichen Maßnahmen und Holzmüller/Gelatine-Maßnahme	616
1. Einbeziehungserfordernisse bei ungewöhnlichen Maßnahme	616
2. Mitwirkungsrechte auf Basis der Holzmüller/Gelatine-Doktri	617
a) Zuständigkeit der Mitgliederversammlung	617
b) Qualifiziertes Mehrheitserfordernis	619
3. Besonderheiten bei Gruppenleitungsmaßnahmen?	619
4. Zwischenergebnis	620
III. Die Auslegung der Vereinssatzung	621
1. Allgemeine Grundsätze der Satzungsauslegung	621
2. Vereinsrechtliche Parallelen zum personengesellschaftsrechtlichen Bestimmtheitsgrundsatz?	623
3. Einzelfrage	624
IV. Ergebnisse zu Abschnitt C	624
D. Beispielhafte Anwendung der Untersuchungsergebnisse	626
I. Die Veräußerung des Vereinsgrundstücks n(BGH NJW 2008, 69)	626
II. Die Ausgliederung der Lizenzspielerabteilung eines Bundesligavereins (außerhalb des UmwG)	628
III. Die Veräußerung der Spielbetriebsgesellschaft oder von Anteilen dara	630
1. Fallbeispiele: TSG Hoffenheim und Hannover 96	630
2. Die Zuständigkeitsverteilung auf Basis der gesetzlichen Ausgangslage	631
a) Zuständigkeit nach der Holzmüller/Gelatine Doktrin?	631
b) Vorlagepflicht unter dem Gesichtspunkt des Vetovorbehalts für ungewöhnliche Maßnahmen?	632
c) Mutmaßlich entgegenstehender Wille der Mitgliederversammlung	633
3. Abweichende Vorgaben der Vereinssatzungen?	634
E. Rechtsschutz bei Kompetenzverstöße	636
I. Gegen den Vorstand gerichtete Maßnahme	636
1. Abberufung	636
2. Verweigerung der Entlastung	637
3. Schadensersatzansprüche des Vereins	638
a) Entstehung von Schadensersatzansprüchen des Vereins	638
b) Die Geltendmachung von Schadensersatzansprüchen ndes Vereins	639
aa) Zuständigkeit für die Entscheidung nüber die Geltendmachung	639
bb) Die Zuständigkeit für die Durchsetzung nvon Schadensersatzansprüche	642
(1) Durchsetzung durch den Vorstand	642
(2) Durchsetzung durch die Mitgliederversammlung oder einen besonderen Vertrete	642
cc) Einzelklagebefugnis des Mitglieds?	643
4. Eigene Ansprüche des Vereinsmitglieds ngegen Vorstandsmitglieder?	644
II. Anspruch des Mitglieds auf Unterlassung und Beseitigung gegen den Verei	644
1. Grundlage	644
2. Mögliche Einwände	645
a) Das Quorum des § 37 BGB und Weisungsrecht nder Mitgliederversammlung	645
b) Austrittsrecht; mangelnde finanzielle Interesse	648
3. Anwendungsbereich der Kompetenzschutzklage	649
a) Der sachliche Schutzbereich	649
b) Mögliche Verletzungshandlunge	650
4. Grenzen des Klagerechts	650
a) Zeitliche Grenze	650
b) Anderweitige Grenzen auf Grundlage der Rücksichtnahmepflicht?	651
c) Kein Tätigkeitsvorrang eines Aufsichtsorgans	651
5. Zur überkommenen Lehre vom Spaltverei	652
III. Rechtslage nach Beschlussfassung nder Mitgliederversammlung	652
IV. Ergebnisse zu Abschnitt E	654
F. Zusammenfassung der Ergebnisse	656
I. Die Zuständigkeitsordnung im unverbundenen Verei	656
II. Die Zuständigkeitsordnung im verbundenen Verein n(Verein als Gruppenspitze)	659
III. Satzungsautonome Gestaltungsspielräume	663
IV. Rechtsschutz bei Kompetenzverletzunge	664
Literaturverzeichnis	667
Sachwortverzeichnis	689

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Die Zuständigkeitsordnung im unverbundenen Verein und im Verein als Gruppenspitze

Eine rechtsformvergleichende Untersuchung unter Einbeziehung von Aktiengesellschaft und GmbH mit praktischen Beispielen aus dem Bereich der Vereine der Fußballbundesligen

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