Rechtsprobleme der kommunalen GmbH im Rechtsvergleich der Bundesländer

Dirk Buken

doi:10.3790/978-3-428-55094-4

Rechtsprobleme der kommunalen GmbH im Rechtsvergleich der Bundesländer

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Buken, D. (2017). Rechtsprobleme der kommunalen GmbH im Rechtsvergleich der Bundesländer. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55094-4

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Rechtsprobleme der kommunalen GmbH im Rechtsvergleich der Bundesländer

Buken, Dirk

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1338

(2017)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55094-4
978-3-428-15094-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55094-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 468
Collections: RECHT 2017
D&H 2017
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

In den vergangenen Jahrzehnten hat die formelle Privatisierung sich bei den Kommunen zunehmender Beliebtheit erfreut. Dabei wird meist auf das bewährte Rechtskleid der kommunalen GmbH mit seinen vielfältigen Vorteilen, u.a. die Dispositivität des GmbHG sowie die Weisungsgebundenheit des Geschäftsführers, zurückgegriffen. Mit der Auslagerung von Aufgaben auf Gesellschaften des Privatrechts gehen Steuerungsverluste einher, die von den Kommunalverfassungen der Bundesländer in verschiedener Weise aufgefangen werden. Streng vom Gesellschaftsrecht ausgehend und seinen Vorrang akzeptierend analysiert diese Arbeit das Zusammenspiel von GmbHG und kommunalem Wirtschaftsrecht. Gestaltungsspielräume als auch Grenzen werden aufgezeigt. Während der Erstellung dieser Arbeit hat der Autor bei der gesellschaftsrechtlichen Beratung von Kommunen mitgewirkt. Daher werden nicht nur die akademischen Fragestellungen behandelt, sondern auch die Probleme der Praxis in den Blick genommen und es wird Wert auf eine lösungsorientierte Darstellung gelegt.»Legal Problems of the Municipal Limited Liability Company in View of the Municipal Constitution of the Federal States«

The dissertation describes the duties and design possibilities a municipality disposes of as shareholder of a German limited liability partnership. Thus, it analyses the municipal constitutions of all thirteen non-city Federal States and reveals their entanglement with German LLC Law.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	16
Einleitung	23
A. Der Gesellschaftszweck	27
I. Bestimmung des öffentlichen Zwecks	27
1. Angelegenheit der örtlichen Gemeinschaft	31
a) Überörtliche Tätigkeit	32
aa) Dienste zu Gunsten der Einwohner der eigenen Gemeinde	32
bb) Das Selbstverwaltungsrecht der Nachbargemeinde	33
(1) Eingriff	35
(2) Rechtfertigung	36
(a) Schranke	36
(b) Schranken-Schranke	37
(aa) Die Kernbereichsdogmatik	37
(bb) Aufgabenverteilungsprinzip	39
(cc) Die Verhältnismäßigkeit	39
cc) Vereinbarkeit mit Unionsrecht	42
dd) Interkommunale Zusammenarbeit	42
ee) Demokratieprinzip	43
(1) Exportierende Gemeinde	43
(2) Importierende Gemeinde	46
b) Tätigkeit in anderen Bundesländer	48
c) Tätigkeit in auswärtigen Staate	49
2. Gemeinwohlbelang	49
3. Keine erwerbswirtschaftliche Motivatio	51
a) Inhalt des Verbots	51
b) Ausnahme	54
aa) Ressourcennutzung	54
(1) Schlichte Vermögensnutzung	55
(2) Auslastung freier Kapazitäte	55
(3) Nutzung von Know-how	56
bb) Annextätigkeite	56
cc) Folge	57
4. Rechtsvergleich zwischen den Länder	57
a) Niedersachse	57
aa) Öffentlicher Zweck	57
bb) Außergebietsklausel	58
b) Bayer	59
aa) Öffentlicher Zweck	59
bb) Außergebietsklausel	61
(1) Öffentlicher Zweck gem. Art. 87 Abs. 2 S. 1 BayGO i. V. m. Art. 87 Abs. 1 BayGO	62
(2) Berechtigte Interessen der anderen Gemeinde	63
(a) Schutzbereich	63
(b) Denkbare Eingriffe	63
(c) Rechtfertigung	63
c) NRW	63
aa) Öffentlicher Zweck	63
bb) Außergebietsklausel	64
cc) Auslandsklausel	65
d) Baden-Württemberg	67
aa) Öffentlicher Zweck	67
bb) Außergebietsklausel	67
e) Mecklenburg-Vorpommer	68
aa) Öffentlicher Zweck	68
f) Hesse	68
g) Thüringe	69
aa) Öffentlicher Zweck	69
bb) Außergebietsklausel	69
h) Rheinland-Pfalz	71
aa) Öffentlicher Zweck	71
bb) Außergebietsklausel	71
i) Brandenburg	72
aa) Öffentlicher Zweck	72
bb) Außergebietsklausel	73
cc) Auslandsklausel	74
j) Saarland	75
aa) Öffentlicher Zweck	75
bb) Außergebietsklausel	76
k) Sachse	77
l) Sachsen-Anhalt	78
aa) Öffentlicher Zweck	78
bb) Außergebietsklausel	78
cc) Auslandsklausel	79
m) Schleswig-Holstei	80
aa) Öffentlicher Zweck	80
bb) Außergebietsklausel	81
cc) Wirtschaftliche Betätigung außerhalb Schleswig-Holstei	82
n) Rechtsvergleichende Analyse	83
II. Anforderungen an die Satzung der GmbH	86
1. Abgrenzung Unternehmenszweck Unternehmensgegenstand	86
2. Formulierung des Gesellschaftszweck	88
a) Ausgangslage	88
aa) Grundsätzliche Auslegung privatrechtlicher Verträge	88
bb) Gesellschaftsrechtliche Besonderheite	89
cc) Rechtsprechung	89
dd) Literatu	90
ee) Stellungnahme	91
ff) Einmann-GmbH	92
b) Öffentlicher Zweck im Gesellschaftsvertrag	92
aa) Wortlaut	93
bb) Zweck	95
cc) Systematischer Zusammenhang	96
dd) Ergebnis	96
3. Aufnahme des öffentlichen Zwecks in den Gesellschaftsvertrag	97
4. Der nichtige Gesellschaftszweck	100
a) Verstoß gegen ein gesetzliches Verbot	100
b) Folgen des Verstoßes	103
aa) Grundsätzliches	103
bb) Vor der Eintragung	103
cc) Nach Eintragung	104
(1) Auflösung durch Urteil gem. § 61 GmbHG	104
(2) Auflösung durch die Verwaltungsbehörde gem. § 62 GmbHG	105
(3) Löschung gem. § 397 S. 2 FamFG wegen Nichtigkeitsklage gem. § 75 GmbHG	105
(4) Nachträgliche Unzulässigkeit	106
(5) Ergebnis	107
dd) Verstoß gegen die guten Sitten gem. § 138 BGB	107
III. Fazit	107
B. Unternehmenssitz	110
I. Anforderung an die Ortsbezeichnung in der Satzung	110
II. Sitz in einer anderen Gemeinde	111
III. Sitzverlegung	113
1. Im Inland	113
2. Ausland	113
3. Verwaltungssitz	114
4. Kommunalrechtliche Anzeige- und Genehmigungserfordernisse	114
a) Verlegung von Gesellschafts- und Verwaltungssitz im Inland	114
b) Sitzverlegung ins Ausland	117
IV. Kommunalrechtliche Probleme	118
V. Fazit	119
C. Firma	120
I. Fazit	123
D. Unternehmensgegenstand	124
I. Gesellschaftsrechtlicher Überblick	124
II. Kommunalrechtliche Problematik	126
III. Rechtsvergleich	128
1. Niedersachse	128
2. Bayer	130
3. Nordrhein-Westfale	130
4. Hesse	133
5. Baden-Württemberg	135
6. Mecklenburg-Vorpommer	136
7. Schleswig-Holstei	137
8. Saarland	138
9. Sachsen-Anhalt	139
10. Brandenburg	140
11. Rheinland-Pfalz	140
12. Thüringe	142
13. Sachse	142
14. Rechtsvergleichende Analyse	143
IV. Sektorenspezifische Ausnahme	145
1. Niedersachse	147
a) Beihilfenrecht	149
b) Art. 28 Abs. 2 S. 1 GG	149
c) Art. 87f Abs. 1 GG	150
d) Art. 87f Abs. 2 S. 1 GG	150
2. Bayer	153
3. Nordrhein-Westfale	154
4. Hesse	158
5. Mecklenburg-Vorpommer	160
6. Baden-Württemberg	162
7. Saarland	162
8. Brandenburg	163
9. Thüringe	165
10. Sachse	166
11. Rechtsvergleichende Analyse	167
V. Fazit	170
E. Rechnungslegung und Aufgabenerfüllungskontrolle	172
I. Jahresabschluss und Abschlussprüfung	172
1. Aufstellung des Jahresabschlusses	172
2. Abschlussprüfung	173
3. Probleme bei der Abschlussprüfung	177
II. Prüfung nach HGrG	179
1. Erweiterte Abschlussprüfung	179
a) Ordnungsmäßigkeit der Geschäftsführung	183
b) Berichterstattung hinsichtlich der wirtschaftlichen Lage	184
c) Übersendung des Prüfberichts	185
2. Prüfung der Beteiligung gem. §§ 44, 54 HGrG	185
III. Beteiligungsbericht	191
1. Niedersachse	192
2. Nordrhein-Westfale	194
3. Bayer	195
4. Hesse	196
5. Mecklenburg-Vorpommer	197
6. Baden-Württemberg	198
7. Sachse	198
8. Saarland	199
9. Brandenburg	200
10. Rheinland Pfalz	200
11. Thüringe	201
12. Rechtsvergleichende Analyse	201
IV. Verfassungsrechtliche Bedenke	205
1. Verstoß gegen Selbstverwaltungsgarantie nach Art. 28 Abs. 2 S. 1 GG	205
2. Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG und Willkürverbot	206
a) Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG	206
b) Verstoß gegen Willkürverbot	207
V. Fazit	207
F. Aufsichtsrat	211
I. Grenzen bei der gesellschaftsrechtlichen Ausgestaltung eines fakultativen Aufsichtsrats	213
II. Besetzung des Aufsichtsrats	216
III. Weisungsbindung	220
IV. Mitbestimmung in kommunalen Aufsichtsräte	225
1. Fakultativer Aufsichtsrat	225
2. Anwendung des Mitbestimmungsrechts	229
V. Verschwiegenheitspflicht contra Berichtspflicht im Rat (§ 394 f. AktG)	231
VI. Haftung des Aufsichtsrats	237
VII. Vergütung	243
VIII. Beteiligungsmanagement	248
IX. Rechtsvergleich	249
1. Niedersachse	249
a) Besetzung	249
b) Weisungsbindung	253
c) Verschwiegenheitspflicht	255
d) Haftung	257
e) Vergütung	263
f) Telekommunikation als Unternehmensgegenstand	264
2. Nordrhein- Westfale	264
a) Besetzung	264
b) Weisungsbindung	268
c) Verschwiegenheitspflicht	269
d) Haftung	270
e) Vergütung	271
f) Mitbestimmung	271
3. Bayer	280
a) Besetzung	280
b) Weisungsbindung	281
c) Verschwiegenheitspflicht	282
d) Haftung	284
e) Vergütung	286
4. Hesse	287
a) Besetzung	287
b) Weisungsbindung	290
c) Verschwiegenheitspflicht	291
d) Haftung	292
e) Vergütung	293
5. Baden-Württemberg	293
a) Besetzung	293
b) Weisungsbindung	295
c) Verschwiegenheitspflicht	295
d) Haftung	296
e) Vergütung	297
6. Mecklenburg-Vorpommer	297
a) Besetzung	297
b) Weisungsbindung	299
c) Verschwiegenheitspflicht	299
d) Haftung	300
e) Vergütung	301
7. Saarland	301
a) Besetzung	301
b) Weisungsbindung	302
c) Verschwiegenheitspflicht	303
d) Haftung	303
e) Vergütung	304
8. Sachse	304
a) Besetzung	304
b) Weisungsbindung	305
c) Verschwiegenheitsverpflichtung	305
d) Haftung	306
e) Vergütung	306
9. Sachsen-Anhalt	307
a) Besetzung	307
b) Weisungsbindung	308
c) Verschwiegenheitspflicht	309
d) Haftung	309
e) Vergütung	309
10. Brandenburg	309
a) Besetzung	309
b) Weisungsbindung	311
c) Verschwiegenheitspflicht	312
d) Haftung	312
e) Vergütung	312
11. Thüringe	313
a) Besetzung	313
b) Weisungsbindung	314
c) Verschwiegenheitspflicht	315
d) Haftung	315
e) Vergütung	316
12. Schleswig-Holstei	316
a) Besetzung	316
b) Weisungsbindung	318
c) Verschwiegenheitspflicht	318
d) Haftung	318
e) Vergütung	318
13. Rheinland-Pfalz	319
a) Besetzung	319
b) Weisungsbindung	321
c) Verschwiegenheitspflicht	323
d) Haftung	323
e) Vergütung	323
14. Rechtsvergleichende Analyse	324
a) Besetzung	324
b) Weisungsbindung	326
c) Verschwiegenheitspflicht	326
d) Haftung	327
e) Vergütung	330
IV. Fazit	330
G. Gesellschafterversammlung	336
I. Bedeutung der Gesellschafterversammlung für die GmbH	336
1. Herren der GmbH	336
2. Zuständigkeiten der Gesellschafterversammlung	336
3. Kommunalverfassungsrechtliche Regelunge	337
II. Stimmabgabe bei der Beschlussfassung in der Gesellschafterversammlung	339
III. Vertreter der Gemeinde in der Gesellschafterversammlung	341
IV. Alternativmodelle	344
1. Der Gemeinderat ersetzt die Gesellschafterversammlung	345
2. Vertretungsmodell	345
3. Ergänzungsmodell	347
V. Weisungsbindung	347
VI. Verschwiegenheit	349
VII. Fazit	349
H. Geschäftsführung	351
I. Bestellung des Geschäftsführers	351
II. Weisungsrecht	356
1. Inhalt und Reichweite	356
2. Zuständigkeit	358
III. Geschäftsführung	359
IV. Haftung	362
1. Haftung gegenüber der Gesellschaft	363
a) Haftung nach § 43 Abs. 2 GmbHG	363
aa) Schade	365
bb) Pflichtverletzung	365
(1) Legalitätspflicht	366
(2) Sorgfaltspflicht im engeren Sinne	366
(3) Grundsatz der Gesamtverantwortung und Compliancepflicht	367
(4) Unternehmerische Entscheidung	368
(a) Unternehmerische Entscheidung	369
(b) Legalitätspflicht	369
(c) Angemessene Informationsgrundlage	369
(d) Zum Wohl der Gesellschaft / Unternehmerisches Ermesse	370
(e) Keine sachfremden Interesse	370
(f) Guter Glaube	370
(g) Kausalität	371
b) Haftung nach § 43Abs. 3 GmbHG	371
c) Deliktische Haftung	372
d) Haftung nach § 64 S. 1 GmbHG	372
2. Haftung gegenüber den Gesellschafter	372
3. Haftung gegenüber den Gläubiger	373
4. Haftung gegenüber dem Fiskus	373
5. Haftung gegenüber den Sozialversicherungsträger	374
6. Stellungnahme	374
V. Vergütung	376
VI. Fazit	382
I. Anteilsverkauf	385
I. Gesellschaftsrechtliche Vorgabe	385
II. Verfassungsrechtliche Vorgaben und Grenze	387
III. Vorschriften der Kommunalverfassunge	389
1. Entscheidung durch die Vertretung	389
2. Voller Wert	390
3. Keine Gefährdung der Aufgabenerfüllung / wichtiges Interesse	394
4. Kommunalaufsicht	395
IV. Im Anwendungsbereich des Vergaberechts	395
V. Fazit	396
J. Einstandspflichten der Kommune	398
I. Kommunalrechtliche Haftungsbegrenzung	398
II. Haftungsbegrenzung	400
1. Stammkapital	400
2. Nachschusspflicht	403
3. Kapitalerhöhung	405
III. Einstandspflicht bei Insolvenz	408
IV. Konzernhaftung	410
1. Gleichbehandlungsgrundsatz	411
2. Treuepflichtverletzung	411
3. Existenzvernichtungshaftung	412
4. Unternehmensverträge	413
a) GmbH	413
b) Mitgesellschafte	414
c) Gläubige	415
5. Kommunalrechtliche Wertung	416
V. Die Kommune als Sicherungsgeberin der GmbH	421
1. Voraussetzung für die Gewährung von Sicherheite	421
2. Gewährung einer Bürgschaft	425
VI. Fazit	426
K. Schlussbetrachtung	428
Literaturverzeichnis	432
Sachwortverzeichnis	459

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