Die Rechtswahlfreiheit im europäischen Kollisionsrecht

Melanie Schmitz

doi:10.3790/978-3-428-55109-5

Die Rechtswahlfreiheit im europäischen Kollisionsrecht

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Schmitz, M. (2017). Die Rechtswahlfreiheit im europäischen Kollisionsrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55109-5

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Die Rechtswahlfreiheit im europäischen Kollisionsrecht

Schmitz, Melanie

Schriften zum Europäischen Recht, Vol. 176

(2017)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55109-5
978-3-428-15109-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55109-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 349
Collections: RECHT 2017
D&H 2017
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Kaum ein anderes Instrument des Internationalen Privatrechts ist für den grenzübergreifenden Rechtsverkehr von so großer Bedeutung wie das Prinzip der Rechtswahlfreiheit. Rechtswahlklauseln gehören zum Standardrepertoire der internationalen Vertragspraxis und werden auch in anderen Bereichen immer beliebter. Während die Rechtswahl früher im nationalen Recht in erster Linie ein Instrument des Internationalen Vertragsrechts war, wurde sie im Zuge der Europäisierung des IPR rechtsgebietsübergreifend zum vorrangigen Anknüpfungsprinzip.

Die Verteilung der einzelnen Rechtswahlnormen auf verschiedene Rechtsakte lässt allerdings die Sorge um die Kohärenz der Regelungen aufkommen. Die Arbeit widmet sich daher schwerpunktmäßig der Analyse der Rechtswahltatbestände der Rom I, Rom II, Rom III und der EuErb-VO und prüft kritisch, ob sich einzelne Aspekte der Rechtswahl vereinheitlichen lassen. Daneben enthält die Arbeit Überlegungen zur historischen und rechtstheoretischen Bedeutung der Parteiautonomie in Europa.»Party Autonomy in European Private International Law«

The author analyses the principle of party autonomy and the coherence of the different choice of law rules contained in the numerous existing EU regulations on Private International Law (Rome I-III Regulations and the Succession Regulation). Besides that, the author examines critically whether certain aspects of the choice of law rules shall be unified in the future and reflects on the new role of the principle of party autonomy in Europe.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	17
Einführung	23
§ 1 Anlass und Ziel der Arbeit	23
§ 2 Präzisierung des Themas	25
§ 3 Gang der Untersuchung	28
§ 4 Methode	28
Erster Teil: Geschichte der Parteiautonomie in Europa	30
§ 5 Gestaltungsmöglichkeiten der Parteien im Mittelalter	30
A. Konzept der professio iuris	30
B. Unterschied zur modernen Rechtswahl	31
§ 6 Gestaltungsmöglichkeiten der Parteien im Zeitalter der Statutentheorie	33
A. Konzept der Statutentheorie	33
B. Bedeutung Dumoulins für die Entwicklung der Parteiautonomie in Frankreich	34
I. Gutachten im Fall De Ganey	34
II. Unterschied zur modernen Rechtswahl	35
C. Bedeutung Lord Mansfields für die Entwicklung der Parteiautonomie in England	36
I. Rechtsstreit Robinson v. Bland	36
II. Unterschied zur modernen Rechtswahl	38
§ 7 Parteiautonomie im modernen Kollisionsrecht	39
A. Ende der Statutentheorie	39
I. Bedeutung von Savignys für die Entwicklung der Parteiautonomie in Deutschland	39
II. Unterschied zur modernen Rechtswahl	41
B. Anfänge der modernen Rechtswahlfreiheit in Europa	44
I. Rechtsprechung als treibende Kraft	44
1. Wegweisende Entscheidungen in Deutschland	44
a) Rechtsprechung des Reichsgerichts	44
b) Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	47
2. Wegweisende Entscheidungen in Frankreich	48
a) American Trading Compagnie v. Québec Steamship Compagnie	48
b) État français v. Comité de la Bourse d'Amsterdam et Mouren	50
3. Wegweisende Entscheidungen in England	52
a) British Controlled Oilfields v. Stagg	52
b) Konturenschärfung durch spätere Urteile	53
II. Sichtweise der Rechtswissenschaft in Europa	54
1. Rechtslehre in Deutschland	54
2. Rechtslehre in Frankreich	56
3. Rechtslehre in England	57
III. Kodifikation der Parteiautonomie in Europa	58
1. Nationales Kollisionsrecht	58
a) Rechtswahl im deutschen EGBGB	58
b) Rechtswahl im französischen Code Civil	62
c) Rechtswahl im englischen Recht	63
2. Übereinkommen über das auf vertragliche Schuldverhältnisse anzuwendende Recht (EVÜ)	63
3. Europäisches Verordnungsrecht	65
§ 8 Zusammenfassung der Ergebnisse des ersten Teils	68
Zweiter Teil: Dogmatische Legitimation der Parteiautonomie	71
§ 9 Bestehende Rechtfertigungsansätze in der Literatur	71
A. Rechtswahl als individuelles Freiheitsrecht	71
I. Verlängerung der Privatautonomie	71
II. Garantie durch das Recht auf individuelle Selbstbestimmung	72
1. Schutz durch höherrangiges nationales und europäisches Recht	72
2. Einwände gegen einen grundrechtlichen Schutz der Parteiautonomie	74
a) Vermischung von Sach- und Kollisionsrecht	74
b) Reichweite nationaler und europäischer Grundrechte	75
c) Gefahr des Contrat sans loi	76
III. Garantie der Parteiautonomie durch die Rechtsprechung des EuGH?	79
1. Entscheidung in der Sache Unamar	79
2. Bewertung der Entscheidung	81
IV. Ergebnis	82
B. Parteiautonomie als Verlegenheitslösung	83
I. Konzept der Verlegenheitslösung	84
1. Orientierung am Prinzip der engsten Verbindung	84
2. Verlegenheit des Internationalen Privatrechts	85
3. Rechtswahl als Fremdkörper im Internationalen Privatrecht	86
II. Gründe für die Abkehr der herrschenden Rechtslehre von der Verlegenheitslösung	88
1. Funktionswandel der Rechtswahl im Zuge der Reform des EGBGB im Jahr 1986	88
2. Bedeutungsverlust der Verlegenheitslösung als Folge	90
III. Ergebnis	91
C. Versuch einer modernen Rechtfertigung der Parteiautonomie	92
I. Einleitende Bemerkungen	92
II. Die neue Verlegenheit des Internationalen Privatrechts	92
1. Reaktion auf die zunehmende Internationalisierung der Rechtsverhältnisse	92
2. Bedürfnisse der Rechtspraxis	94
a) Internationales Schuldrecht	94
b) Internationales Scheidungs- und Erbrecht	97
aa) Internationales Scheidungsrecht	97
bb) Internationales Erbrecht	99
3. Notwendigkeit einer politisch neutralen Anknüpfung	102
III. Parteiautonomie als Maxime eines europäischen Binnenmarktes	103
IV. Ergebnis	104
§ 10 Zusammenfassung der Ergebnisse des zweiten Teils	106
Dritter Teil: Analyse des europäischen Verordnungsrechts	108
§ 11 Untersuchung der verordnungsübergreifenden Kohärenz der Rechtswahlnormen	108
A. Bestandsaufnahme: Parteiautonomie im europäischen Kollisionsrecht	108
I. Geltendes europäisches Verordnungsrecht	109
1. Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	109
2. Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	110
3. Internationales Scheidungsrecht	111
4. Internationales Erbrecht	112
II. Geplante europäische Rechtsakte	113
III. Ergebnis	113
B. Die Rechtswahl im europäischen Sprachgebrauch	114
I. „Parteiautonomie“	115
II. „Rechtswahl“	116
III. „Professio iuris“	117
IV. Ergebnis	118
C. Ausübung der Rechtswahl	118
I. Grundfragen	118
1. Rechtsnatur der Rechtswahl	118
a) Verweisungsrechtsgeschäft	118
b) Unabhängigkeit vom materiell-rechtlichen Hauptgeschäft	119
2. Bestimmung des Rechtswahlstatuts	121
a) Zustandekommen und Wirksamkeit der Rechtswahl	121
aa) Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	121
bb) Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	122
cc) Internationales Scheidungsrecht	124
dd) Internationales Erbrecht	126
ee) Ergebnis	126
b) Einwand des logischen Zirkelschlusses	126
II. Erklärung der Rechtswahl	128
1. Ausdrückliche Erklärung der Rechtswahl	128
a) Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	129
b) Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	131
c) Internationales Scheidungsrecht	132
d) Internationales Erbrecht	132
e) Ergebnis	133
2. Konkludente Erklärung der Rechtswahl	133
a) Verbot der Anknüpfung an den hypothetischen Parteiwillen	133
b) Zulässigkeit der stillschweigenden Rechtswahl	135
aa) Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	135
bb) Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	141
cc) Internationales Scheidungsrecht	142
dd) Internationales Erbrecht	145
c) Ergebnis	149
III. Einzelprobleme bei der Bestimmung des anwendbaren Rechts durch die Parteien	150
1. Rechtswahl in AGB in Verbraucherverträgen	151
a) Problemaufriss	151
b) Klauselkontrolle nach nationalem AGB-Recht	152
aa) Einbeziehungskontrolle bei Rechtswahlklauseln	152
bb) Inhaltskontrolle von Rechtswahlklauseln?	153
(1) Grundsatz	153
(2) Verbraucherschutz in der Rom I-VO	154
c) Ergebnis	158
2. Kollidierende Rechtswahlklauseln in Unternehmerverträgen	159
a) Problemaufriss	159
b) Bewertung der innerhalb der Literatur vorgeschlagenen Lösungsansätze	161
aa) Versuch der Bestimmung eines Hilfsstatuts	161
(1) Lösung nach der lex fori	161
(2) Lösung nach dem objektiven Vertragsstatut	161
(3) Parteiautonome Bestimmung	162
bb) Scheitern der Rechtswahl im Fall kollidierender Rechtswahlklauseln	162
cc) Zugrundelegung beider berufenen Rechtsordnungen	163
c) Fazit und Reformüberlegungen	165
D. Form der Rechtswahl	165
I. Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	165
II. Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	167
III. Internationales Scheidungsrecht	167
1. Formgültigkeit der Rechtswahl nach europäischem Recht	167
2. Formgültigkeit der Rechtswahl nach nationalem Recht der teilnehmenden EU-Mitgliedstaaten	168
IV. Internationales Erbrecht	171
1. Formgültigkeit der Rechtswahl im Internationalen Erbrecht	171
2. Bedeutung des Haager Übereinkommens über das auf die Form letztwilliger Verfügungen anzuwendende Recht	173
V. Ergebnis	174
E. Zeitpunkt der Rechtswahl	176
I. Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	176
II. Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	177
1. Nachträgliche Rechtswahl in der Rom II-VO	178
2. Antizipierte Rechtswahl in der Rom II-VO	179
a) Kommerziell tätige Personen	179
b) Problem der „frei ausgehandelten Vereinbarung“ i.S.d. Art. 14 Abs. 1 S. 1 lit. b) Rom II-VO	181
aa) Problemaufriss	181
bb) Meinungsstand in der Literatur zum Merkmal der „frei ausgehandelten Vereinbarung“	181
(1) Funktionsloses Tatbestandsmerkmal	181
(a) Bloße deklaratorische Hervorhebung der Rechtswahlfreiheit	181
(b) Bewertung des Ansatzes	181
(2) Anlehnung an die EU-Klauselrichtlinie 93/13/EWG	187
(a) Individualvereinbarungen in Verbraucherverträgen nach der Klauselrichtlinie	187
(b) Bewertung des Ansatzes	189
(aa) Unterschiedliche Zielrichtungen von Klauselrichtlinie und Rom II-VO	189
(bb) Unbillige Belastung des internationalen Handelsverkehrs	189
(3) Regel der doppelten Unterschrift	191
cc) Fazit	193
III. Internationales Scheidungsrecht	194
1. Rechtswahl vor Anrufung des Gerichts	194
2. Rechtswahl nach Anrufung des Gerichts	195
IV. Internationales Erbrecht	196
V. Ergebnis	197
F. Gegenstand der Rechtswahl	197
I. Kreis der wählbaren Rechte im europäischen Verordnungsrecht	198
1. Freie Rechtswahl im Internationalen Schuldrecht	198
a) Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	198
b) Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	199
2. Gebundene Rechtswahl im Internationalen Scheidungs- und Erbrecht	200
a) Internationales Scheidungsrecht	200
aa) Kreis der wählbaren Rechte	200
bb) Anmerkungen zur Wahl der lex fori nach Art. 5 Abs. 1 lit. d) Rom III-VO	202
cc) Option statt Rechtswahl im Internationalen Scheidungsrecht?	203
b) Internationales Erbrecht	205
aa) Rechtsnachfolge von Todes wegen	205
bb) Materielle Wirksamkeit von Verfügungen von Todes wegen	207
(1) Testamentarische Rechtswahl	207
(2) Rechtswahl in Erbverträgen	207
c) Frage der Erweiterung des Kreises der wählbaren Rechte	211
aa) Abstrakte Verknüpfung von Erb- und Güterstatut	212
bb) Ort des gewöhnlichen Aufenthalts des Erblassers	214
cc) Ort des gewöhnlichen Aufenthalts im Zeitpunkt der Rechtswahl	215
dd) Ort des gewöhnlichen Aufenthalts im Zeitpunkt des Todes des Erblassers	216
ee) Belegenheitsort der Güter des Erblassers	217
3. Ergebnis	217
II. Internationales Einheitsrecht	218
III. Verbot der Wahl nichtstaatlichen Rechts	221
1. Wahl nichtstaatlicher Regelwerke nach geltendem europäischen Verordnungsrecht	221
a) Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	221
b) Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	224
c) Internationales Scheidungsrecht	225
d) Internationales Erbrecht	225
2. Ergebnis	225
3. Haager Grundregeln zur Rechtswahl in internationalen Verträgen	226
a) Vor- und Nachteile einer Wahl nichtstaatlichen Rechts	227
aa) Vorteile	227
bb) Nachteile	228
(1) Fehlende Neutralität der Ersteller der Regelwerke	228
(2) Fehlende inhaltliche Fairness der Regelwerke	230
(3) Fragmentarischer Charakter der Regelwerke	231
(4) Praktische Schwierigkeiten	233
(5) Legitimationsdefizit	234
b) Ergebnis	235
IV. Teilrechtswahl	237
1. Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	237
a) Möglichkeit der Teilrechtswahl	237
b) Voraussetzungen einer wirksamen Teilrechtswahl	238
aa) Rechtswahl für funktional abspaltbare Vertragsteile	238
bb) Kritik	241
2. Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	244
3. Internationales Scheidungsrecht	245
4. Internationales Erbrecht	245
5. Ergebnis	247
V. Verbot der parteiautonomen Gesamtverweisung	247
1. Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	247
2. Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	251
3. Internationales Scheidungsrecht	252
4. Internationales Erbrecht	253
a) Rück- und Weiterverweisung in der EuErbVO	253
b) Problem des Wiederauflebens einer unwirksamen Rechtswahl	255
5. Ergebnis	257
G. Schranken der Rechtswahl	257
I. Situative Grenzen der Rechtswahl	258
1. Inlandsgrenze	258
a) Inhalt- und Normzweck	258
b) Vorliegen eines Inlandssachverhalts	260
aa) Problemaufriss	260
bb) Rechtswahl als Internationalisierungselement	261
c) Schutz zwingenden nationalen Rechts in Inlandssachverhalten	262
2. Binnenmarktgrenze	264
a) Inhalt und Normzweck	264
b) Vorliegen eines Binnenmarktsachverhalts	266
c) Schutz zwingenden europäischen Rechts in Binnenmarktsachverhalten	267
3. Ergebnis	270
II. Funktionale Grenzen der Rechtswahl	270
1. Schützenswerte Personenkreise im europäischen Kollisionsrecht	271
a) Recht der vertraglichen Schuldverhältnisse	271
aa) Schutz strukturell unterlegener Vertragsparteien	271
(1) Verbraucher	271
(2) Arbeitnehmer	272
(3) Sonstige Personengruppen	273
(4) Schutzumfang	275
bb) Schutz Dritter	278
(1) Rechtswahl zu Lasten Dritter	278
(2) Schutzumfang	280
b) Recht der außervertraglichen Schuldverhältnisse	281
c) Internationales Scheidungsrecht	282
d) Internationales Erbrecht	284
2. Rechtfertigung funktionaler Grenzen	285
3. Ergebnis	288
III. Technische Grenzen der Rechtswahl	290
1. Eingriffsnormen	290
2. Ordre public	293
3. Vorbehaltsklausel des Art. 10 Rom III-VO	295
a) Schutz der Eheschließungsfreiheit in Art. 10 1. Var. Rom III-VO	296
b) Schutz vor Diskriminierung in Art. 10 2. Var. Rom III-VO	298
4. Ergebnis	301
§ 12 Möglichkeit einer Generalnorm der Rechtswahl?	301
A. Zulässigkeit der Rechtswahlfreiheit	302
B. Zustandekommen und Wirksamkeit der Rechtswahl	303
C. Ausdrückliche und konkludente Rechtswahl	303
D. Form der Rechtswahl	305
E. Zeitpunkt der Rechtswahl	306
F. Kreis der wählbaren Rechte	307
G. Wahl nichtstaatlichen Rechts	307
H. Teilrechtswahl	308
I. Gesamtverweisung	308
J. Schranken der Rechtswahl	309
K. Ergebnis	310
Vierter Teil: Schluss	312
§ 13 Übersicht über die wesentlichen Ergebnisse der Arbeit	312
Literaturverzeichnis	316
Personen- und Sachverzeichnis	346

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