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Zuhorn, D. (2017). Grenzüberschreitende Verschmelzungen zwischen deutschen und englischen börsennotierten Aktiengesellschaften – ein Harmonisierungserfolg?. Ein Rechtsvergleich des deutschen und englischen Verschmelzungsrechts nach Umsetzung der Richtlinie 56/2005/EG mit besonderem Blick auf den Minderheitenschutz. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55069-2
Zuhorn, Dirk. Grenzüberschreitende Verschmelzungen zwischen deutschen und englischen börsennotierten Aktiengesellschaften – ein Harmonisierungserfolg?: Ein Rechtsvergleich des deutschen und englischen Verschmelzungsrechts nach Umsetzung der Richtlinie 56/2005/EG mit besonderem Blick auf den Minderheitenschutz. Duncker & Humblot, 2017. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55069-2
Zuhorn, D (2017): Grenzüberschreitende Verschmelzungen zwischen deutschen und englischen börsennotierten Aktiengesellschaften – ein Harmonisierungserfolg?: Ein Rechtsvergleich des deutschen und englischen Verschmelzungsrechts nach Umsetzung der Richtlinie 56/2005/EG mit besonderem Blick auf den Minderheitenschutz, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55069-2
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Grenzüberschreitende Verschmelzungen zwischen deutschen und englischen börsennotierten Aktiengesellschaften – ein Harmonisierungserfolg?
Ein Rechtsvergleich des deutschen und englischen Verschmelzungsrechts nach Umsetzung der Richtlinie 56/2005/EG mit besonderem Blick auf den Minderheitenschutz
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 218
(2017)
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Abstract
Die Arbeit enthält eine umfassende Darstellung und Auswertung des bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen zwischen deutschen und englischen börsennotierten Aktiengesellschaften zur Anwendung kommenden deutschen und englischen Verschmelzungsrechts. Im Rahmen eines Rechtsvergleiches werden die Vorgaben der Richtlinie 2005/56/EG und deren jeweilige Umsetzung in das deutsche und englische nationale Recht in detaillierter Weise dargestellt und Durchführungshindernisse beleuchtet. Einen weiteren Schwerpunkt der Arbeit bildet die rechtsvergleichende Untersuchung des bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen zu berücksichtigenden Aktionärsschutzes mit besonderem Fokus auf die Rechte von Aktionären im Rahmen von Hauptversammlungen, Vorabbescheinigungsverfahren und Beschlussanfechtungsklagen.Grenzüberschreitende Verschmelzungen haben in der englischen Kommentarliteratur und Rechtsprechung bisher nur sehr begrenzt Aufmerksamkeit gefunden. Vor diesem Hintergrund ist die Arbeit ein hilfreicher Leitfaden für Wissenschaft und Beratungspraxis.The dissertation contains a comprehensive description and analysis of the German and English law applicable to cross-border mergers between German and English listed corporations. An additional benefit for science and consultancy can be found in the comprehensive and comparative examination of the shareholders minority protection under German and English law.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 26 | ||
| Einleitung | 31 | ||
| Teil 1: Harmonisierungsziele | 35 | ||
| A. Begriff und Wesen der Harmonisierung | 35 | ||
| B. Der Harmonisierungsauftrag nach Art. 50 AEUV (ex. Art. 44 EGV) | 38 | ||
| I. Bedeutung der Niederlassungsfreiheit für den Harmonisierungsauftrag | 38 | ||
| 1. Anwendungsbereich der Niederlassungsfreiheit | 38 | ||
| 2. Gewährleistungsinhalt der Niederlassungsfreiheit | 39 | ||
| a) Verbot offener Diskriminierunge | 39 | ||
| b) Verbot versteckter Diskriminierunge | 40 | ||
| c) Verbot mittelbarer Diskriminierunge | 41 | ||
| d) Allgemeines Beschränkungsverbot | 41 | ||
| e) Geltung für Gesellschaften, Art. 54 AEUV | 42 | ||
| f) Konsequenzen für den Harmonisierungsauftrag nach Art. 50 AEUV | 42 | ||
| 3. Unmittelbare Anwendbarkeit von Art. 49 AEUV | 43 | ||
| a) Auf natürliche Persone | 43 | ||
| b) Auf juristische Persone | 44 | ||
| c) Konsequenzen für den Harmonisierungsauftrag nach Art. 50 AEUV | 46 | ||
| 4. Rechtfertigungsgründe für beschränkende Maßnahme | 47 | ||
| a) Sonderregelungen nach Art. 52 AEUV (ex. Art. 46 EGV) | 47 | ||
| b) Rechtsmissbrauchsverbot | 48 | ||
| c) Zwingende Gründe des Allgemeinwohls | 48 | ||
| d) Konsequenzen für den Harmonisierungsauftrag nach Art. 50 AEUV | 49 | ||
| 5. Zwischenergebnis: Bedeutung der Niederlassungsfreiheit für Art. 50 AEUV | 51 | ||
| II. Bedeutung des Binnenmarktkonzeptes nach Artt. 3, 26 AEUV für den Harmonisierungsauftrag | 51 | ||
| III. Beschränkung des Harmonisierungsauftrags durch das Subsidiaritätsprinzip | 53 | ||
| IV. Zwischenergebnis | 55 | ||
| C. Niederlassungsrechtliche Initiativhindernisse | 56 | ||
| I. Kollisionsrechtliche Hindernisse | 57 | ||
| 1. Sitztheorie | 58 | ||
| 2. Gründungstheorie | 59 | ||
| 3. Konsequenzen für die grenzüberschreitende Verschmelzung | 59 | ||
| 4. Beseitigung der Hindernisse durch die Niederlassungsfreiheit | 61 | ||
| a) Überseering | 61 | ||
| b) Inspire Art | 63 | ||
| II. Sachrechtliche Hindernisse | 64 | ||
| 1. Verschmelzungsrecht in Deutschland vor Implementierung der VRL | 64 | ||
| a) Ablehnende Auffassung | 64 | ||
| b) Befürwortende Auffassung | 66 | ||
| 2. Verschmelzungsrecht in England vor Implementierung der VRL | 67 | ||
| a) Re-registrations, sections 90ff. CA 2006 | 67 | ||
| b) Reconstructions, sections 110, 111 Insolvency Act 1986 | 68 | ||
| c) Arrangements and Reconstructions, sections 425–427 CA 1985 | 69 | ||
| d) Mergers, section 427 A, Schedule 15 A CA 1985 | 72 | ||
| e) Keine Änderung durch CA 2006 | 73 | ||
| 3. Vereinbarkeit mit der Niederlassungsfreiheit, Art. 49, 54 AEUV | 75 | ||
| a) Beschränkungen von Hineinverschmelzunge | 76 | ||
| b) Beschränkungen von Herausverschmelzunge | 78 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 81 | ||
| III. Durchführungshindernisse | 82 | ||
| D. Fazit: Verschmelzungsspezifischer Harmonisierungsauftrag | 87 | ||
| I. Allgemeiner Harmonisierungsauftrag, Art. 50 AEUV | 88 | ||
| II. Verschmelzungsspezifischer Harmonisierungsauftrag | 89 | ||
| Teil 2: Grundlagen des Minderheitenschutzes | 93 | ||
| A. Grundlagen des deutschen und englischen Gesellschaftsrechts | 93 | ||
| I. Deutsches Gesellschaftsrecht | 93 | ||
| 1. Rechtsquellen und Gesetzessystematik | 93 | ||
| 2. Gesellschaftsformen in Deutschland | 95 | ||
| II. Englisches Gesellschaftsrecht | 96 | ||
| 1. Rechtsquellen und Gesetzessystematik | 96 | ||
| a) Case Law und Statutory Law | 96 | ||
| b) Common Law und Equity law | 98 | ||
| c) Sonstige Rechtsquelle | 101 | ||
| 2. Gesellschaftsformen in England | 102 | ||
| a) Personengesellschafte | 102 | ||
| b) Kapitalgesellschafte | 103 | ||
| c) Andere Personenvereinigunge | 105 | ||
| III. Zwischenergebnis | 105 | ||
| B. Organisationsstrukturen der AG und der plc. | 106 | ||
| I. Organisationsstruktur der deutschen AG | 106 | ||
| 1. Gründungsverfahre | 106 | ||
| 2. Gesellschaftsrechtliche Verfassung: (Satzungsstrenge) | 107 | ||
| 3. Kapitalverfassung der AG | 109 | ||
| a) Aktie als Bruchteil des Grundkapitals | 110 | ||
| b) Aktie als Mitgliedschaft – Aktiengattunge | 111 | ||
| c) Aktie als Verbriefung der Mitgliedschaft | 112 | ||
| d) Übertragung der Aktie | 114 | ||
| e) Verfassungsrechtlicher Schutz | 115 | ||
| 4. Organisationsverfassung | 115 | ||
| a) Vorstand | 116 | ||
| b) Aufsichtsrat | 116 | ||
| c) Hauptversammlung | 117 | ||
| II. Organisationsstruktur der englischen public limited company (‚plc.ˋ) | 118 | ||
| 1. Gründungsverfahre | 118 | ||
| a) Re-registratio | 119 | ||
| b) Registratio | 119 | ||
| c) Rechtsvergleich | 121 | ||
| 2. Gesellschaftsrechtliche Verfassung | 122 | ||
| a) Memorandum, section 8 CA 2006 | 122 | ||
| b) Articles of Association, sections 18ff. CA 2006 | 123 | ||
| c) Rechtsvergleich | 124 | ||
| 3. Kapitalverfassung der plc. | 124 | ||
| a) Begriffliche Abgrenzunge | 125 | ||
| b) Aktie als Bruchteil des Grundkapitals | 126 | ||
| c) Aktie als Mitgliedschaft – Aktiengattung | 126 | ||
| aa) Mitgliedschaft | 126 | ||
| bb) Aktiengattungen/Classes of shares | 127 | ||
| d) Aktie als Verbriefung/Verbriefungsarte | 128 | ||
| aa) Namensaktien (registered shares) | 128 | ||
| bb) Inhaberaktien (bearer share) | 129 | ||
| e) Übertragung der Aktie | 130 | ||
| aa) Übertragungsverfahren nach section 770 CA 2006 | 130 | ||
| (1) Übertragung von certificated shares nach section 770 (1) CA | 130 | ||
| (2) Übertragung von uncertificated shares | 131 | ||
| bb) Rechtsdogmatische Grundlage | 132 | ||
| f) Rechtsvergleich | 134 | ||
| 4. Organisationsverfassung | 136 | ||
| a) Board of Directors | 136 | ||
| b) Company's Secretary | 138 | ||
| c) General Meeting | 138 | ||
| d) Rechtsvergleich | 140 | ||
| III. Zwischenergebnis: Vergleich der Organisationsstrukturen der AG und plc. | 140 | ||
| 1. Gesellschaftsrechtliche Verfassung | 140 | ||
| 2. Kapitalverfassung | 141 | ||
| 3. Organisationsverfassung | 141 | ||
| C. Interessenkonflikte und Majoritätsprinzip | 142 | ||
| I. Interessenkonflikte zwischen Unternehmensleitung und Anteilseigner (Vertikale Interessenverteilung) | 142 | ||
| 1. Interessenkonflikte | 143 | ||
| 2. Konfliktlösung | 144 | ||
| a) Principal Agent Ansatz | 145 | ||
| b) Selbstregulation des Marktes | 146 | ||
| c) Informationsrechte | 147 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 147 | ||
| II. Interessenkonflikte zwischen Aktionären (Horizontale Interessenverteilung) | 148 | ||
| 1. Aktionärsinteresse | 148 | ||
| 2. Umwandlungsspezifische Interessenkonflikte | 151 | ||
| 3. Konfliktlösung (Majoritätsprinzip) | 153 | ||
| a) Mehrheitsprinzip und Minderheitsbegriff | 154 | ||
| b) Legitimation des Mehrheitsprinzips | 155 | ||
| c) Notwendigkeit des Minderheitenschutzes | 156 | ||
| d) Bedeutung und Abgrenzung des Minderheitenschutzes | 158 | ||
| aa) Differenzierung nach Schutzsubjekt | 158 | ||
| bb) Differenzierung nach Schutzfunktio | 160 | ||
| cc) Weitere Differenzierungsansätze | 161 | ||
| dd) Eigener Ansatz | 162 | ||
| III. Zwischenergebnis Teil 2 | 162 | ||
| Teil 3: Obligatorischer Minderheitenschutz | 165 | ||
| A. Allgemeine Regelungssystematik | 165 | ||
| I. Regelungssystematik der Richtlinie | 165 | ||
| II. Umsetzungssystematik in Deutschland | 165 | ||
| III. Umsetzungssystematik in England | 166 | ||
| B. Verschmelzungsfähige Gesellschafte | 169 | ||
| I. Anwendungsbereich der Richtlinie | 169 | ||
| II. Personeller Anwendungsbereich der §§ 122a ff. UmwG | 170 | ||
| III. Personeller Anwendungsbereich der CR 2007 | 170 | ||
| IV. Rechtsvergleich | 171 | ||
| C. Gemeinsamer Verschmelzungspla | 172 | ||
| I. Vorgaben der Richtlinie, Artt. 5, 6 VRL | 172 | ||
| 1. Begriff und Rechtsnatu | 172 | ||
| 2. Einheitlichkeit und abschließender Regelungsgehalt | 173 | ||
| 3. Inhaltskatalog, Art. 5 VRL | 176 | ||
| a) Rechtsform und Sitz, Art. 5 lit. a) VRL | 177 | ||
| b) Umtauschverhältnis und Höhe der baren Zuzahlung, Art. 5 lit. b) VRL | 178 | ||
| c) Einzelheiten der Anteilsübertragung, Art. 5 lit. c) VRL | 180 | ||
| d) Zeitpunkt der Gewinnberechtigung, Art. 5 lit. e) VRL | 180 | ||
| e) Verschmelzungsstichtag, Art. 5 lit. f) VRL | 182 | ||
| f) Offenlegung von Sonderrechten der Gesellschafter, Art. 5 lit. g) VRL | 182 | ||
| g) Offenlegung besonderer Vorteile der Leitungsorgane, Art. 5 lit. h) VRL | 183 | ||
| h) Beifügung der Satzung, Art. 5 lit. i) VRL | 184 | ||
| i) Bewertung des Aktiv- und Passivvermögens, Art. 5 lit. k) VRL | 185 | ||
| j) Stichtag der Jahresabschlüsse, Art. 5 lit. l) VRL | 187 | ||
| 4. Form und Sprache des Verschmelzungsplans | 189 | ||
| 5. Vereinfachte Form bei Konzernverschmelzung, Art. 15 Abs. 1 VRL | 189 | ||
| 6. Publizität des Verschmelzungsplans, Art. 6 | 190 | ||
| a) Bekanntmachung des Verschmelzungsplans, Art. 6 Abs. 1 VRL | 190 | ||
| b) Hinweispflichten nach Art. 6 Abs. 2 VRL | 190 | ||
| II. Umsetzung in Deutschland, § 122c UmwG | 193 | ||
| 1. Ergänzungen des Inhaltskatalogs | 194 | ||
| a) Abfindungsangebot bei Herausverschmelzungen, § 122i UmwG | 194 | ||
| b) Bestellung eines Treuhänders bei Herausverschmelzungen, §§ 122a i.V.m. § 71 UmwG | 195 | ||
| c) Vereinbarung über die Gesamtrechtsfolge, § 122a i.V.m. § 5 Abs. 1 Nr. 2 UmwG | 196 | ||
| 2. Form und Sprache des Verschmelzungsplans | 197 | ||
| a) Bedeutung der notariellen Beurkundung für den Minderheitenschutz | 197 | ||
| b) Zulässigkeit der Auslandsbeurkundung | 199 | ||
| aa) Anwendbarkeit Art. 11 Abs. 1 EGBGB | 199 | ||
| bb) Beurkundung durch ausländische Notare | 200 | ||
| c) Sprache des Verschmelzungsplans | 202 | ||
| 3. Vereinfachte Form bei Konzernverschmelzungen, § 122c Abs. 3 | 203 | ||
| 4. Publizität des Verschmelzungsplans | 204 | ||
| III. Ergänzungen in England, regulation 7 CR 2007 | 206 | ||
| 1. Billigung des Entwurfes durch die Direktore | 206 | ||
| 2. Einseitiger Gestaltungsakt | 206 | ||
| 3. Ergänzungen des Inhaltskatalogs | 207 | ||
| a) Satzungssitz und Gesellschaftsstatut | 208 | ||
| b) Anteilsbeschränkungen, regulation 7 (2)(g) CR 2007 | 208 | ||
| c) Begründungspflicht für besondere Vorteile, regulation 7 (2)(h) CR 2007 | 208 | ||
| d) Anteilsverbot für gegenseitig gehaltene Anteile, regulation 7 (4)(a) CR 2007 | 209 | ||
| e) Drittschutz bei Herausverschmelzungen, regulation 7 (4)(b) CR 2007 | 209 | ||
| f) Richtlinienkonformität | 210 | ||
| 4. Form und Sprache des Verschmelzungsplans | 211 | ||
| 5. Vereinfachte Form bei Konzernverschmelzunge | 212 | ||
| 6. Publizität des Verschmelzungsplans | 212 | ||
| a) Anmeldung beim Registe | 212 | ||
| b) Bekanntmachung | 213 | ||
| c) Fehlender Hinweis auf die Ausübungsmodalitäten von Minderheitsrechte | 214 | ||
| IV. Zwischenergebnis Verschmelzungspla | 215 | ||
| 1. Schutzrelevanz für Minderheitsgesellschafte | 216 | ||
| 2. Verfahrenshindernisse | 216 | ||
| 3. Vergleich der Schutzstandards | 219 | ||
| D. Verschmelzungsbericht | 220 | ||
| I. Vorgaben der Richtlinie, Art. 7 VRL | 220 | ||
| 1. Berichtsinhalt | 221 | ||
| 2. Gemeinsame Berichterstattung | 222 | ||
| 3. Verzicht auf Berichterstattung | 224 | ||
| 4. Form | 225 | ||
| 5. Publizität | 225 | ||
| II. Umsetzung in Deutschland, §§ 122e, 122a Abs. 1, 8 UmwG | 226 | ||
| 1. Berichtsinhalt | 226 | ||
| a) Berichtsumfang | 226 | ||
| aa) Wesentliche Angelegenheiten verbundener Unternehmen, § 8 Abs. 1 S. 3 UmwG | 227 | ||
| bb) Sonderbefreiung, § 8 Abs. 2 UmwG | 227 | ||
| b) Berichtsmaßstab | 227 | ||
| 2. Gemeinsamer Bericht, Verzicht und Form | 229 | ||
| a) Gemeinsame Berichterstattung | 229 | ||
| b) Verzicht auf Berichterstattung | 229 | ||
| c) Form | 229 | ||
| 3. Publizität | 230 | ||
| III. Umsetzung in England, regulations 8, 10 CR 2007 | 230 | ||
| 1. Berichtsinhalt | 231 | ||
| a) Berichtsumfang | 231 | ||
| b) Berichtsmaßstab | 231 | ||
| c) Herleitung des Berichtsumfangs und -maßstabs | 231 | ||
| d) Ergänzungen des Berichtinhalts, regulation 8 (2)(b) CR 2007 | 234 | ||
| aa) Wesentliche Interessen der Direktore | 234 | ||
| bb) Interessen der Inhaber von Schuldverschreibunge | 235 | ||
| 2. Gemeinsamer Bericht, Verzicht, Form | 235 | ||
| a) Gemeinsame Berichterstattung | 235 | ||
| b) Verzicht auf Berichterstattung | 236 | ||
| c) Form | 236 | ||
| 3. Publizität | 236 | ||
| IV. Zwischenergebnis des Rechtsvergleichs | 237 | ||
| E. Verschmelzungsprüfung | 239 | ||
| I. Vorgaben der Richtlinie, Art. 8 VRL | 239 | ||
| 1. Prüfungs- und Berichtsinhalt | 240 | ||
| a) Prüfungsinhalt | 240 | ||
| b) Berichtsinhalt | 240 | ||
| 2. Unabhängige Verschmelzungsprüfe | 242 | ||
| a) Qualifikation und Bestellung der Verschmelzungsprüfe | 242 | ||
| b) Auskunftsrechte der Verschmelzungsprüfe | 242 | ||
| c) Verantwortlichkeit der Verschmelzungsprüfe | 243 | ||
| 3. Gemeinsame Verschmelzungsprüfung | 243 | ||
| 4. Entbehrlichkeit der Verschmelzungsprüfung | 246 | ||
| 5. Publizität des Prüfungsberichts | 248 | ||
| II. Umsetzung in Deutschland, §§ 122f, 9–12 UmwG | 248 | ||
| 1. Prüfungs- und Berichtsinhalt | 248 | ||
| a) Prüfungsinhalt | 249 | ||
| b) Berichtsinhalt | 249 | ||
| c) Sonderbefreiung von der Berichtspflicht | 250 | ||
| d) Prüfungs- und Berichtsmaßstab | 250 | ||
| 2. Unabhängige Verschmelzungsprüfe | 251 | ||
| a) Qualifikation und Bestellung der Verschmelzungsprüfe | 252 | ||
| b) Auskunftsrechte der Verschmelzungsprüfe | 252 | ||
| c) Verantwortlichkeit der Verschmelzungsprüfe | 252 | ||
| 3. Gemeinsame Verschmelzungsprüfung | 254 | ||
| 4. Entbehrlichkeit der Verschmelzungsprüfung | 254 | ||
| 5. Publizität des Prüfungsberichts | 255 | ||
| III. Umsetzung in England, regulation 9 CR 2007 | 255 | ||
| 1. Prüfungs- und Berichtsinhalt | 256 | ||
| a) Prüfungsinhalt | 256 | ||
| aa) Auslegung nach dem ursprünglichen Rechtsprechungsansatz | 256 | ||
| bb) Moderner zweckorientierter Auslegungsansatz | 257 | ||
| (1) Wortlautauslegung | 257 | ||
| (2) Historische Auslegung | 258 | ||
| (3) Teleologische Auslegung | 259 | ||
| (4) Systematische/Richtlinienkonforme Auslegung | 259 | ||
| (5) Problem: Prüfungsumfang – Wortlaut als Grenze richtlinienkonformer Auslegung | 260 | ||
| b) Ermächtigung zur externen Bewertung | 262 | ||
| c) Berichtsinhalt | 262 | ||
| d) Prüfungs- und Berichtsmaßstab | 263 | ||
| 2. Unabhängige Verschmelzungsprüfe | 264 | ||
| a) Qualifikation und Bestellung der Verschmelzungsprüfe | 264 | ||
| aa) Bei getrennter Berichterstattung | 264 | ||
| bb) Bei gemeinsamer Berichterstattung | 264 | ||
| cc) Qualifikation der Verschmelzungsprüfe | 265 | ||
| b) Auskunftsrechte der Verschmelzungsprüfe | 266 | ||
| c) Verantwortlichkeit der Verschmelzungsprüfe | 266 | ||
| 3. Gemeinsame Verschmelzungsprüfung | 268 | ||
| 4. Entbehrlichkeit der Verschmelzungsprüfung | 270 | ||
| 5. Publizität des Prüfungsberichts | 270 | ||
| IV. Zwischenergebnis des Rechtsvergleichs | 271 | ||
| 1. Prüfungs- und Berichtspflicht | 271 | ||
| 2. Qualifikation und Bestellung der Verschmelzungsprüfe | 272 | ||
| 3. Gemeinsame Verschmelzungsprüfung | 273 | ||
| 4. Entbehrlichkeit der Verschmelzungsprüfung | 273 | ||
| F. Beschlussfassung auf der Hauptversammlung | 273 | ||
| I. Vorgaben der Richtlinie, Art. 9 VRL | 273 | ||
| 1. Vorabinformation und Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 275 | ||
| 2. Informationsvermittlung und Aktionärsrechte auf der Hauptversammlung | 276 | ||
| a) Keine Vorgaben für bestimmte Beschlussmehrheiten oder Aktionärsrechte | 276 | ||
| b) Genehmigungsvorbehalte, Artt. 9 Abs. 2, 10 Abs. 3 VRL | 276 | ||
| aa) Genehmigungsvorbehalt bzgl. Arbeitnehmermitbestimmung, Art. 9 Abs. 2 VRL | 276 | ||
| bb) Zustimmungsvorbehalt bzgl. Kontrollverfahren, Art. 10 Abs. 3 VRL | 277 | ||
| (1) Zweck des Zustimmungsvorbehalts | 278 | ||
| (2) Beschränkung auf die Anwendbarkeit des Kontrollverfahrens | 279 | ||
| (3) Kopplung des Mehrheitserfordernisses an Beschlussmehrheit | 279 | ||
| 3. Entbehrlichkeit des Zustimmungsbeschlusses | 280 | ||
| a) Entbehrlichkeit bei Konzernverschmelzungen, Art. 15 Abs. 1 VRL | 280 | ||
| b) Entbehrlichkeit bei Aufnahme 90%iger Tochtergesellschaften, Art. 9 Abs. 3 VRL | 281 | ||
| II. Umsetzung in Deutschland, §§ 122g Abs. 1, 13 UmwG | 282 | ||
| 1. Vorabinformation und Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 282 | ||
| a) Publizitätspflichten im Rahmen der Einberufung | 282 | ||
| aa) Einberufung der Hauptversammlung | 283 | ||
| (1) Einberufungsverfahren und Bekanntmachungsform | 283 | ||
| (2) Inhalt der Einberufung | 283 | ||
| (3) Einberufungsfrist | 285 | ||
| bb) Auslegungspflicht | 286 | ||
| (1) Umfang der Auslegungspflicht | 286 | ||
| (2) Auslegungsfrist | 286 | ||
| (3) Sprache ausländischer Berichte | 287 | ||
| (4) Anspruch auf kostenlose Zusendung | 288 | ||
| (5) Befreiung von der Auslegungs- und Zusendungspflicht durch Internetveröffentlichung | 288 | ||
| cc) Internetveröffentlichungspflicht | 288 | ||
| b) Sonstige Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 289 | ||
| aa) Änderung der Tagesordnung, § 122 Abs. 2 AktG | 289 | ||
| bb) Gegenantragsrecht, § 126 AktG | 291 | ||
| cc) Aktionärsforum, § 127a AktG | 292 | ||
| 2. Informationsvermittlung und Aktionärsrechte auf der Hauptversammlung | 292 | ||
| a) Verfahre | 292 | ||
| b) Teilnahmerecht | 293 | ||
| c) Auskunfts- und Beteiligungsrechte | 295 | ||
| aa) Allgemeiner Auskunftsanspruch, § 131 Abs. 1 S. 1 AktG | 295 | ||
| bb) Auskunftsanspruch, § 64 Abs. 2 UmwG | 296 | ||
| cc) Pflicht zur Erläuterung des Verschmelzungsplans, § 64 Abs. 1 S. 1 UmwG | 297 | ||
| dd) Auslegung der Unterlagen, § 64 Abs. 1 S. 1 UmwG | 298 | ||
| ee) Rederecht | 299 | ||
| ff) Antragsrecht, § 124 Abs. 4 S. 2 AktG | 299 | ||
| d) Stimmrecht und Beschlussfassung | 301 | ||
| aa) Beschlussfassung | 301 | ||
| (1) Beschlussmehrheit | 301 | ||
| (2) Abstimmungsverfahre | 301 | ||
| bb) Stimmrecht | 302 | ||
| e) Widerspruchsrecht | 303 | ||
| f) Beurkundungspflicht und Anspruch auf Abschrift | 303 | ||
| g) Sonderbeschlüsse und Genehmigungsvorbehalte | 304 | ||
| aa) Sonderbeschlüsse für Aktiengattunge | 304 | ||
| bb) Genehmigungsvorbehalt bzgl. Arbeitnehmermitbestimmung | 304 | ||
| cc) Kein Zustimmungsvorbehalt bzgl. Anwendbarkeit ausländischer Kontrollverfahre | 305 | ||
| 3. Entbehrlichkeit des Verschmelzungsbeschlusses | 305 | ||
| a) Entbehrlichkeit bei Konzernverschmelzungen 100%iger Tochtergesellschafte | 305 | ||
| b) Beschränkte Umsetzung des Art. 9 Abs. 3 VRL | 306 | ||
| 4. Schranken der Rechtsausübung | 306 | ||
| a) Gleichbehandlungsgebot, § 53a AktG | 307 | ||
| b) Allgemeine gesellschaftsrechtliche Treuepflicht | 308 | ||
| c) Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht bei Verschmelzunge | 311 | ||
| aa) Treuepflichtverstöße des Mehrheitsgesellschafters | 311 | ||
| bb) Treuepflichtverstöße des Minderheitsgesellschafters | 312 | ||
| d) Sachliche Rechtfertigung von Verschmelzungsbeschlüssen? | 313 | ||
| aa) Lehre vom sachlichen Grund (‚Materielle Beschlusskontrolleˋ) | 313 | ||
| bb) Materielle Beschlusskontrolle bei Verschmelzungsbeschlüssen? | 315 | ||
| III. Umsetzung in England, sections 10–15 CR 2007 | 317 | ||
| 1. Begrifflichkeite | 317 | ||
| 2. Vorabinformation und Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 318 | ||
| a) Publizitätspflichten im Rahmen der Einberufung | 318 | ||
| aa) Einberufung der Hauptversammlung | 318 | ||
| (1) Einberufungsverfahre | 318 | ||
| (2) Bekanntmachungsforme | 325 | ||
| (3) Inhalt der Einberufung | 327 | ||
| (a) Mindestinhalt | 328 | ||
| (b) Zusätzliche Pflichtangaben für general meetings | 328 | ||
| (c) Circula | 329 | ||
| (4) Zusendung der Verschmelzungsunterlage | 329 | ||
| (5) Aktualisierungspflicht | 330 | ||
| (6) Einberufungsfrist | 330 | ||
| bb) Auslegungspflicht | 332 | ||
| (1) Umfang der Auslegungspflicht | 332 | ||
| (2) Auslegungsfrist | 333 | ||
| (3) Sprache ausländischer Berichte | 334 | ||
| (4) Befreiung von der Auslegungs- und Zusendungspflicht durch Internetveröffentlichung | 334 | ||
| cc) Internetveröffentlichungspflicht | 334 | ||
| b) Sonstige Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 335 | ||
| aa) Kein Antragsrecht zur Ergänzung der Tagesordnung, section 338 A CA 2006 | 335 | ||
| bb) Kein Gegenantragsrecht, section 338 CA 2006 | 336 | ||
| cc) Anspruch auf Bekanntgabe von Stellungnahmen zu Beschlusslagen, section 314 CA 2006 | 336 | ||
| dd) Kein Aktionärsforum | 337 | ||
| 3. Informationsvermittlung und Aktionärsrechte auf der Hauptversammlung | 338 | ||
| a) Verfahre | 338 | ||
| b) Teilnahmerecht | 340 | ||
| c) Auskunfts- und Beteiligungsrechte | 342 | ||
| aa) Keine Auslegungspflicht | 342 | ||
| bb) Allgemeiner Auskunftsanspruch, section 319 A CA 2006 | 342 | ||
| cc) Keine Pflicht zur Erläuterung des Verschmelzungsplans | 345 | ||
| dd) Rederecht | 345 | ||
| ee) Antragsrecht | 346 | ||
| d) Stimmrecht und Beschlussfassung | 347 | ||
| aa) Beschlussfassung | 347 | ||
| (1) Beschlussmehrheit | 347 | ||
| (2) Abstimmungsverfahre | 348 | ||
| bb) Stimmrecht | 349 | ||
| e) Widerspruchsrecht | 350 | ||
| f) Protokollpflicht | 351 | ||
| aa) Minutes of meeting | 351 | ||
| bb) Unabhängiger Berichterstatter auf Verlangen von 5% Quorum | 352 | ||
| g) Sonderbeschlüsse und Genehmigungsvorbehalte | 352 | ||
| aa) Keine Zusatzbeschlüsse von Sonderrechtsinhaber | 352 | ||
| bb) Genehmigungsvorbehalt bzgl. Arbeitnehmermitbestimmung | 353 | ||
| cc) Zustimmungsvorbehalt bzgl. Anwendbarkeit ausländischer Kontrollverfahre | 353 | ||
| 4. Entbehrlichkeit des Verschmelzungsbeschlusses | 355 | ||
| a) Entbehrlichkeit bei Konzernverschmelzungen 100%iger Tochtergesellschafte | 355 | ||
| b) Uneingeschränkte Umsetzung des Art. 9 Abs. 3 VRL | 355 | ||
| 5. Schranken der Rechtsausübung | 356 | ||
| a) Gleichbehandlungsgebot | 357 | ||
| b) Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht | 357 | ||
| aa) Grundsatz: Keine gesellschaftsrechtliche Treuepflicht bei companies | 357 | ||
| bb) Ausnahme: Stimmrechtsbeschränkung durch Equity-Grundsätze | 358 | ||
| (1) Voting bona fide for the benefit of the company | 359 | ||
| (2) Doctrine of fraud on the minority | 360 | ||
| (3) Vergleichbarkeit der Anwendungsfälle der Equity-Grundsätze zur grenzüberschreitenden Verschmelzung? | 361 | ||
| (a) Satzungsänderunge | 361 | ||
| (b) Ratifizierung von Pflichtverstößen der directors | 362 | ||
| (c) Modifizierte Anwendung bei schemes of arrangements (‚Buckely Testˋ) | 364 | ||
| cc) Keine Treuepflicht für Minderheitsgesellschafte | 365 | ||
| IV. Zwischenergebnis | 366 | ||
| 1. Vorabinformation und Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 366 | ||
| a) Einberufung der Hauptversammlung | 366 | ||
| aa) Deutsches Recht | 366 | ||
| bb) Englisches Recht | 367 | ||
| b) Auslegungspflicht | 368 | ||
| c) Internetveröffentlichungspflicht | 369 | ||
| d) Sonstige Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 369 | ||
| 2. Informationsvermittlung und Aktionärsrechte auf der Hauptversammlung | 369 | ||
| a) Verfahre | 369 | ||
| b) Aktionärsrechte | 371 | ||
| aa) Teilnahmerecht | 371 | ||
| bb) Auskunftsrechte und -pflichte | 371 | ||
| cc) Rederecht | 372 | ||
| dd) Antragsrecht | 373 | ||
| c) Beschlussfassung und Stimmrecht | 373 | ||
| d) Notarielle Beurkundung | 374 | ||
| 3. Zustimmungsvorbehalte | 374 | ||
| 4. Entbehrlichkeit des Verschmelzungsbeschlusses | 375 | ||
| 5. Schranken der Rechtsausübung | 375 | ||
| a) Gleichbehandlungsgebot | 375 | ||
| b) Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht | 376 | ||
| G. Rechtmäßigkeitsprüfung und Wirksamwerden der Verschmelzung | 377 | ||
| I. Vorgaben der Richtlinie | 377 | ||
| 1. Vorabbescheinigung, Art. 10 VRL | 378 | ||
| a) Verfahre | 378 | ||
| b) Prüfungsmaßstab | 378 | ||
| 2. Rechtmäßigkeitsprüfung, Art. 11 VRL | 380 | ||
| 3. Wirksamwerden und Rechtsfolgen der Verschmelzung, Artt. 12–14, 17 VRL | 381 | ||
| a) Wirksamwerde | 381 | ||
| b) Rechtsfolge | 381 | ||
| c) Eintragung | 382 | ||
| II. Umsetzung in Deutschland | 382 | ||
| 1. Vorabbescheinigung, § 122k UmwG | 382 | ||
| a) Verfahre | 383 | ||
| b) Prüfungsmaßstab | 384 | ||
| 2. Rechtmäßigkeitsprüfung § 122l UmwG | 388 | ||
| 3. Wirksamwerden und Rechtsfolgen der grenzüberschreitenden Verschmelzung | 390 | ||
| III. Umsetzung in England | 391 | ||
| 1. Vorabbescheinigung, regulation 6 CR 2007 | 391 | ||
| a) Verfahre | 391 | ||
| b) Prüfungsmaßstab | 393 | ||
| aa) Prüfungsmaßstab i.S.d. section 899 CA 2006 | 394 | ||
| (1) Erste Prüfungsebene: Einhaltung der gesetzlichen Vorgabe | 395 | ||
| (a) Informationsbezogene Einwände | 395 | ||
| (b) Versammlungsbezogene Einwände | 398 | ||
| (c) Materielle Einwände | 400 | ||
| (d) Entscheidungsermessen der Gerichte | 401 | ||
| (2) Zweite Prüfungsebene: Fair representation und Voting bona fide | 401 | ||
| (a) Fair representatio | 402 | ||
| (b) Voting bona fides | 403 | ||
| (3) Dritte Prüfungsebene: Fairness of the scheme | 406 | ||
| (a) Bewertungsbezogene Einwände – Unangemessenheit des Umtauschverhältnisses | 409 | ||
| (b) Verstoß gegen das Gleichbehandlungsgebot | 412 | ||
| bb) Entscheidungspraxis und Entscheidungsermessen der Gerichte | 413 | ||
| cc) Anwendbarkeit der Prüfungsmaßstäbe auf das Vorabbescheinigungsverfahre | 414 | ||
| c) Berufungsverfahre | 417 | ||
| d) Kostenverteilung | 419 | ||
| e) Dauer des Genehmigungsverfahrens | 419 | ||
| 2. Rechtmäßigkeitsbescheinigung | 420 | ||
| 3. Wirksamwerden der Verschmelzung | 422 | ||
| IV. Zwischenergebnis | 423 | ||
| 1. Vorabbescheinigungsverfahre | 424 | ||
| a) Europäische Vorgabe | 424 | ||
| b) Deutsche Umsetzung | 424 | ||
| c) Englische Umsetzung | 425 | ||
| 2. Rechtmäßigkeitsprüfung | 427 | ||
| 3. Rechtsfolge | 427 | ||
| Teil 4: Autonomer Minderheitenschutz | 429 | ||
| A. Vorgaben der Richtlinie, Art. 4 Abs. 2 VRL | 429 | ||
| I. Systematik und Rechtschutzlücken des Minderheitenschutzes der Richtlinie | 429 | ||
| II. Vorgaben der Ermächtigungsgrundlage Art. 4 Abs. 2 S. 2 VRL | 430 | ||
| B. Autonomer Minderheitenschutz in Deutschland | 432 | ||
| I. Materieller Rechtsschutz | 434 | ||
| 1. Austrittsrecht, § 122i UmwG | 434 | ||
| a) Voraussetzunge | 434 | ||
| aa) Abfindungsberechtigung – Widerspruchserfordernis | 434 | ||
| bb) Schuldner des Abfindungsanspruchs | 435 | ||
| cc) Anforderungen an das Abfindungsangebot | 436 | ||
| b) Durchführung der Angebotsannahme | 437 | ||
| aa) Problem: Kollidierende Kapitalerhaltungsregel | 438 | ||
| (1) Regelungskompetenz des deutschen Gesetzgebers nach Art. 4 Abs. 2 S. 2 VRL | 439 | ||
| (2) Regelungskompetenz des deutschen Gesetzgebers nach Art. 10 Abs. 3 VRL | 440 | ||
| bb) Problem: Gefahr des Liquiditätsabflusses | 441 | ||
| 2. Veräußerungsrecht | 441 | ||
| 3. Anspruch auf bare Zuzahlung, §§ 122h Abs. 1 S. 1, 15 Abs. 1 S. 1 UmwG | 442 | ||
| a) Anwendbarkeit | 442 | ||
| b) Anspruchsberechtigung | 443 | ||
| c) Durchführung | 444 | ||
| II. Prozessualer Rechtsschutz | 444 | ||
| 1. Spruchverfahre | 445 | ||
| a) Zulässigkeit des Spruchverfahrens | 446 | ||
| aa) Statthaftigkeit des Spruchverfahrens | 446 | ||
| (1) Vergleichbarkeit ausländischer Kontrollverfahre | 446 | ||
| (2) Zustimmung | 447 | ||
| bb) Antragsbefugnis, § 3 S. 1 Nr. 4, S. 2 SpruchG | 448 | ||
| cc) Antragsbegründung | 450 | ||
| b) Weiterer Verfahrensgang | 452 | ||
| c) Rechtsfolge | 453 | ||
| d) Kosten des Verfahrens | 453 | ||
| 2. Nichtigkeitsklage | 454 | ||
| 3. Anfechtungsklage | 455 | ||
| a) Zulässigkeit | 455 | ||
| b) Begründetheit | 456 | ||
| aa) Verletzung von Gesetz oder Satzung, § 243 Abs. 1 AktG | 456 | ||
| bb) Anfechtbarkeit wegen Verfahrensfehle | 457 | ||
| (1) Ausschluss elektronischer Übermittlungsfehler gemäß § 243 Abs. 3 AktG | 457 | ||
| (2) Ausschluss bewertungsbezogener Informationsfehler gemäß § 243 Abs. 4 S. 2 AktG | 458 | ||
| (3) Ausschluss bewertungsbezogener Informationsfehler gemäß §§ 14 Abs. 2, 32 UmwG | 459 | ||
| (4) Einschränkungen nach dem Grundsatz der Fehlerrelevanz gemäß § 243 Abs. 4 S. 1 AktG | 461 | ||
| cc) Anfechtbarkeit von Inhaltsfehlern (Inhaltliche Beschlusskontrolle) | 463 | ||
| dd) Anfechtbarkeit wegen Verfolgung von Sondervorteile | 466 | ||
| c) Rechtsfolgen: Bescheinigungssperre | 466 | ||
| d) Missbrauchsgefah | 468 | ||
| e) Verteidigungsinstrumente der Gesellschaft gegen Anfechtungsklage | 468 | ||
| aa) Einwand des Rechtsmissbrauchs | 468 | ||
| bb) Bestätigungsbeschluss, § 244 AktG | 469 | ||
| cc) Unbedenklichkeitsverfahren, §§ 122k Abs. 2 S. 2, 16 Abs. 3 UmwG | 471 | ||
| (1) Offensichtliche Unbegründetheit der Klage | 472 | ||
| (2) Bagatellquorum | 472 | ||
| (3) Interessenabwägung | 473 | ||
| (a) Abwägung | 473 | ||
| (b) Besonders schwerer Rechtsverstoß | 475 | ||
| (4) Rechtsfolgen des Freigabebeschlusses | 476 | ||
| f) Koste | 477 | ||
| C. Autonomer Minderheitenschutz in England | 478 | ||
| I. Materieller Rechtsschutz | 479 | ||
| 1. Austrittsrecht | 479 | ||
| a) Kein Anspruch aus den model articles of associatio | 479 | ||
| b) Keine Anwendung der section 900 (2)(e) CA 2006 | 479 | ||
| c) Unfair prejudice petition, section 996 (2)(e) CA 2006 | 480 | ||
| 2. Kein Veräußerungs- oder Abfindungsrecht | 480 | ||
| II. Prozessualer Rechtsschutz | 480 | ||
| 1. Spezifische Rechtsbehelfe | 480 | ||
| a) Vorabbescheinigungsverfahren als spezifischer Rechtsbehelf | 481 | ||
| b) Keine Anwendbarkeit von section 33 CA 2006 | 482 | ||
| 2. Allgemeiner Rechtsbehelf der Derivative Claims | 482 | ||
| a) Vorgaben des früheren Case Law | 483 | ||
| a) Vorgaben des neuen kodifizierten Rechts, sections 260ff. CA 2006 | 484 | ||
| b) Keine Erfolgsaussichten bei grenzüberschreitenden Verschmelzunge | 485 | ||
| aa) Verletzung der Neutralitätspflicht, section 175 CA 2006 | 486 | ||
| bb) Verletzung der Treuepflicht, section 172 CA 20076 | 486 | ||
| cc) Irreführende Berichterstattung, regulation 8 CR 2007 | 487 | ||
| 3. Allgemeiner Rechtsbehelf der Unfair Prejudice Claims | 488 | ||
| a) Zulässigkeitsvoraussetzunge | 489 | ||
| b) Begründetheit | 490 | ||
| aa) Conduct of Company's Affairs | 490 | ||
| bb) Interest as a membe | 492 | ||
| cc) Keine Erweiterung des Schutzgehalts auf nicht kodifizierte Gesellschafterinteresse | 493 | ||
| dd) Unfair Prejudice | 495 | ||
| (1) Nachteil (Prejudice) | 495 | ||
| (a) Erforderlichkeit eines kommerziellen Nachteils und Kausalzusammenhangs | 495 | ||
| (b) Unangemessenes Umtauschverhältnis als kommerzieller Nachteil | 497 | ||
| (c) Verfahrens- und Informationsfehler als kommerzieller Nachteil | 497 | ||
| (2) Unfairness | 499 | ||
| (a) Herleitung des Fairness-Maßstabs | 499 | ||
| (b) Unangemessenes Umtauschverhältnis | 501 | ||
| (c) Verfahrens- und Informationsfehle | 505 | ||
| c) Rechtsfolge | 506 | ||
| aa) Unterlassungsverfügung (Injunction to preserve the status quo) | 506 | ||
| bb) Barabfindung, section 996 (2)(e) CA 2006 | 507 | ||
| d) Missbrauchsgefah | 508 | ||
| e) Koste | 509 | ||
| D. Zwischenergebnis | 510 | ||
| I. Europäische Vorgabe | 510 | ||
| II. Deutsche Umsetzung | 510 | ||
| III. Englische Umsetzung | 514 | ||
| Teil 5: Schlusswort | 517 | ||
| A. Harmonisierungsauftrag des Europäischen Gesetzgebers | 517 | ||
| B. Notwendigkeit und Bedeutung des Minderheitenschutzes | 518 | ||
| C. Obligatorischer Minderheitenschutz | 519 | ||
| I. Verschmelzungspla | 520 | ||
| II. Bekanntmachung des Verschmelzungsplans | 522 | ||
| III. Verschmelzungsbericht | 522 | ||
| IV. Verschmelzungsprüfung | 524 | ||
| V. Beschlussfassung auf der Hauptversammlung | 525 | ||
| 1. Informationspflichten und Aktionärsrechte im Vorfeld der Hauptversammlung | 525 | ||
| 2. Informationsvermittlung und Aktionärsrechte auf der Hauptversammlung | 527 | ||
| VI. Vorabbescheinigungsverfahre | 529 | ||
| D. Autonomer Minderheitenschutz | 531 | ||
| I. Autonomer Minderheitenschutz in Deutschland | 531 | ||
| II. Autonomer Minderheitenschutz in England | 534 | ||
| E. Fazit | 536 | ||
| Literaturverzeichnis | 538 | ||
| Stichwortverzeichnis | 566 |