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Wilhelm, C. (2017). Die rechtsgeschäftliche Treuhand in Deutschland und Frankreich. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54934-4
Wilhelm, Christopher. Die rechtsgeschäftliche Treuhand in Deutschland und Frankreich. Duncker & Humblot, 2017. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54934-4
Wilhelm, C (2017): Die rechtsgeschäftliche Treuhand in Deutschland und Frankreich, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54934-4
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Die rechtsgeschäftliche Treuhand in Deutschland und Frankreich
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 222
(2017)
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About The Author
Christopher Wilhelm studierte Rechtswissenschaften in Bayreuth und Würzburg und war während seiner Dissertation in den Jahren 2010 bis 2013 als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl für Deutsches und Europäisches Privatrecht sowie Internationales Privatrecht der Julius-Maximilians-Universität Würzburg tätig. Seit 2015 arbeitet er als Rechtsanwalt bei einer internationalen Anwaltssozietät und ist spezialisiert auf die Strukturierung, Auflegung sowie den Vertrieb von regulierten und unregulierten Investmentfonds im Bereich der alternativen Investments im In- und Ausland.Abstract
Die Arbeit untersucht das Rechtsinstrument der Treuhand in Deutschland und Frankreich unter Darstellung sachen- und schuldrechtlicher Bezüge, des Innen- und Außenverhältnisses, ihrer Anwendungsgebiete in der rechtlichen Praxis sowie der internationalprivatrechtlichen Behandlung von $afiducie$z und Treuhand in beiden Rechtsordnungen, insbesondere nach dem $aArrêt Belvédère$z des französischen Kassationsgerichtshofes. Den Schwerpunkt der Arbeit bilden dabei die Rechte und Pflichten der jeweiligen Vertragsparteien im Bereich der allgemeinen Verwaltungs- und Sicherungstreuhand, die vermögens- und eigentumsrechtliche Einordnung der Treuhand, ihre Behandlung in Insolvenz und Zwangsvollstreckung und auch der Schutz des Treugebers vor treuwidrigen Verfügungen des Treuhänders. Unter anderem wird der Frage nachgegangen, inwieweit sich die französische $afiducie$z zukünftig als praxistauglich erweisen wird, ob die nicht-kodifizierte Treuhand in Deutschland noch zeitgemäß ist und ob auf Grundlage der gesetzlichen Regelung in Frankreich im Verhältnis zu Deutschland eine grenzüberschreitende Anerkennung von Treuhandverhältnissen möglich sein kann.»The Law of Trusts in Germany and France«In 2007 the French legislator decided to introduce the $afiducie$z as general trust-like device into the $aCode Civil$z. In his thesis, Christopher Wilhelm picks up this recent development of Franch law and analyses the new French $afiducie$z as well as its German equivalent, the $aTreuhand$z, by comparing, $ainter alia$z, rights and obligations of trustor and trustee, aspects of property and insolvency law in the context of $aTreuhand$z and $afiducie$z as well as their treatment from an international private law perspective.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 20 | ||
| Einleitung | 25 | ||
| Erstes Kapitel: Grundlagen moderner Treuhandtheorie | 29 | ||
| § 1 Historische Ursprünge | 29 | ||
| A. Das antike römische Recht | 29 | ||
| I. Die fiducia | 30 | ||
| II. Das fideicommissum | 31 | ||
| B. Treuhandformen im älteren, insbesondere dem älteren deutschen Recht | 32 | ||
| § 2 Die historische Entwicklung der Treuhand in Deutschland | 34 | ||
| A. Die deutschen Treuhandschaften im 19. Jahrhundert | 34 | ||
| I. Treuhänderische Rechtsübertragungen vor dem Hintergrund von Simulation und Gesetzesumgehung | 34 | ||
| 1. Die Übereignung zu Sicherungszwecken – der Sicherungskauf | 34 | ||
| 2. Das Vollindossament eines Wechsels zu Inkassozwecke | 38 | ||
| 3. Die Sicherungszessio | 38 | ||
| II. Die Lehre vom fiduziarischen Rechtsgeschäft | 39 | ||
| III. Die deutschrechtliche Treuhand | 39 | ||
| B. Die Treuhand in den Beratungen zum Bürgerlichen Gesetzbuch | 41 | ||
| I. Die Sicherungstreuhand in den Entwürfe | 42 | ||
| II. Eine allgemeine Treuhandkodifikatio | 43 | ||
| § 3 Die historische Entwicklung der Treuhand in Frankreich | 44 | ||
| A. Der fidéicommis als historische Treuhandform des ancien droit | 45 | ||
| I. Der fidéicommis tacite und die substitutions fidéicommissaires | 45 | ||
| II. Bedeutung des fidéicommis für die moderne fiducie | 46 | ||
| B. Das Faustpfandprinzip des Code Civil und die besitzlosen Pfandrechte | 48 | ||
| C. Eine allgemeingesetzliche Treuhand für den Code Civil | 51 | ||
| I. Das projet de loi instituant la fiducie von 1992 | 51 | ||
| II. Die loi n. 2007-211 du 19février 2007 instituant la fiducie | 52 | ||
| III. Zur Bedeutung des anglo-amerikanischen trusts | 57 | ||
| § 4 Zwischenergebnis | 57 | ||
| Zweites Kapitel: Präzisierung des Untersuchungsgegenstandes | 59 | ||
| § 5 Die privatrechtliche rechtsgeschäftliche Treuhand | 59 | ||
| A. Treuhand im juristischen Sinne und wirtschaftliche Treuhand | 59 | ||
| B. Privatrechtliche Treuhand und Treuhand des öffentlichen Rechts | 60 | ||
| C. Rechtsgeschäftliche und gesetzliche Treuhandverhältnisse | 61 | ||
| D. Die privatrechtliche rechtsgeschäftliche Treuhand in Frankreich | 62 | ||
| § 6 Der Treuhandbegriff im geltenden Recht | 63 | ||
| A. Der Versuch einer einheitlichen Treuhanddefinition in Deutschland | 64 | ||
| I. Arten von Treuhand | 64 | ||
| 1. Eigennützige und fremdnützige Treuhandverhältnisse | 64 | ||
| a) Interessensrichtung und Treuhandzweck | 65 | ||
| b) Eigennützigkeit und Fremdinteressenswahrungspflicht | 65 | ||
| 2. Die Rechtsmacht des Treuhänders | 66 | ||
| a) Die Vollrechtstreuhand als fiduziarische Treuhand | 66 | ||
| b) Die Vollrechtstreuhand als sog. deutschrechtliche Treuhand | 67 | ||
| c) Die sog. Ermächtigungstreuhand | 68 | ||
| d) Die sog. Vollmachtstreuhand | 69 | ||
| 3. Echte und unechte Treuhand | 69 | ||
| 4. Offene und verdeckte Treuhandverhältnisse | 71 | ||
| II. Definitionsansätze | 71 | ||
| B. Die Treuhanddefinition im französischen Recht | 73 | ||
| I. Rechtsübertragung | 73 | ||
| II. Entstehungstatbestand | 74 | ||
| III. Interessensrichtung | 76 | ||
| IV. Die möglichen Treuhandzwecke | 77 | ||
| V. Offenheit des Treuhandverhältnisses | 77 | ||
| § 7 Abgrenzungsfrage | 78 | ||
| A. Abgrenzung von Treuhand und Stellvertretung, insbesondere der mittelbare | 78 | ||
| I. Unmittelbare Stellvertretung und Treuhand | 78 | ||
| II. Mittelbare Stellvertretung und Treuhand | 79 | ||
| 1. Das Unmittelbarkeitsprinzip des Reichsgerichts | 79 | ||
| 2. Die Treuhand als Zustand | 81 | ||
| 3. Treuhand und Strohmanngeschäfte | 82 | ||
| III. Treuhand, mittelbare Stellvertretung und Strohmanngeschäfte in Frankreich | 83 | ||
| B. Weitere Abgrenzungsfrage | 85 | ||
| I. Treuhand und Wiederkauf | 85 | ||
| II. Schenkung unter Auflage und legs de residuo | 86 | ||
| § 8 Zwischenergebnis | 87 | ||
| Drittes Kapitel: Sicherungs- und Verwaltungstreuhand als wesentliche Treuhandtype | 89 | ||
| § 9 Sicherungs- und Verwaltungstreuhand in Deutschland | 89 | ||
| A. Die Sicherungstreuhand | 90 | ||
| I. Sicherungsgeschäfte als Treuhandverhältnisse | 91 | ||
| II. Die einzelnen Sicherungstreuhandschafte | 93 | ||
| 1. Sicherungsübereignung und Sicherungszessio | 93 | ||
| 2. Die Sicherungsgrundschuld | 93 | ||
| 3. Der Eigentumsvorbehalt | 94 | ||
| a) Der erweiterte Eigentumsvorbehalt | 95 | ||
| aa) Richtung der Sicherheitenbegründung | 96 | ||
| bb) Schutz des Vorbehaltskäufers vor Zwischenverfügunge | 97 | ||
| b) Der verlängerte Eigentumsvorbehalt mit Vorausabtretungsklausel | 97 | ||
| c) Der einfache Eigentumsvorbehalt | 98 | ||
| 4. Weitere Fälle der Sicherungstreuhand | 99 | ||
| III. Andere eigennützige Treuhandschafte | 100 | ||
| 1. Die Erfüllungstreuhand | 100 | ||
| 2. Die Nutzungstreuhand | 101 | ||
| B. Die Verwaltungstreuhand | 102 | ||
| I. Funktionen der Verwaltungstreuhand | 102 | ||
| 1. Vereinfachungsfunktio | 102 | ||
| 2. Verbergungs- und Umgehungsfunktio | 103 | ||
| 3. Kreditsicherungsfunktio | 104 | ||
| II. Die Verwaltungstreuhand in der Praxis | 105 | ||
| 1. Das Treuhandkonto | 105 | ||
| 2. Abtretungen mit verwaltungstreuhänderischem Charakte | 107 | ||
| a) Inkassozession und Einziehungsermächtigung | 107 | ||
| b) Das unechte Factoring als Vertrag mit treuhandrechtlichem Charakte | 109 | ||
| 3. Treuhänderische Gesellschaftsbeteiligunge | 112 | ||
| a) Treuhänderische Interessenswahrnehmung im Gesellschaftsrecht | 113 | ||
| b) Verwandte Formen mittelbarer Teilhabe an der Gesellschaft | 114 | ||
| c) Die Begründung treuhänderischer Gesellschaftsbeteiligunge | 115 | ||
| aa) Der schuldrechtliche Treuhandvertrag | 116 | ||
| bb) Die Übertragung der Gesellschafterstellung | 117 | ||
| d) Die Zuordnung gesellschaftsrechtlicher Rechte und Pflichte | 119 | ||
| C. Die Doppeltreuhand | 122 | ||
| I. Die Sicherungsdoppeltreuhand | 122 | ||
| II. Der Treuhandliquidationsvergleich | 124 | ||
| § 10 Sicherungs- und Verwaltungstreuhand in Frankreich | 125 | ||
| A. Die Treuhandzwecke des Art. 2011 CC | 125 | ||
| I. Verwaltung und Kreditsicherung als wesentliche Treuhandzwecke | 125 | ||
| 1. Kreditsicherung und Fremdinteressenswahrungspflicht | 125 | ||
| 2. Überwindung des régime unitaire | 126 | ||
| 3. Mehrdeutige Treuhandzwecke als Einordnungsproblem? | 127 | ||
| II. Vermögensübertragung als Treuhandzweck | 128 | ||
| 1. Das Verbot der fiducie-libéralité | 128 | ||
| a) Tatbestand und Rechtsfolge | 129 | ||
| b) Kritik des Schrifttums | 130 | ||
| 2. Die fiducie-transmission à titre onéreux | 132 | ||
| III. Weitere Treuhandzwecke | 132 | ||
| B. Die fiducie-sûreté als allgemeine Sicherungstreuhand | 133 | ||
| I. Die fiducie-sûreté im System des französischen Mobiliarkreditsicherungsrechts | 133 | ||
| 1. Die systematische Stellung der Mobiliarsicherheiten im Code Civil | 133 | ||
| 2. Eigentum als Kreditsicherheit: Les sûretés réelles par voie détournée | 134 | ||
| II. Die bisherigen fiduziarischen Mobiliarkreditsicherheiten – les fiducies innommées à fin de sûreté | 136 | ||
| 1. Die fiduziarische Forderungsabtretung | 137 | ||
| a) Die fiduziarische Forderungsabtretung nach der loi Dailly – la fiducie sur créances professionelles | 137 | ||
| b) Die einfache Abtretung zu Sicherungszwecken – la cession de créance de droit commun à titre de garantie | 140 | ||
| aa) Stand der Rechtsprechung | 141 | ||
| bb) Auffassung des Schrifttums | 143 | ||
| cc) Stellungnahme | 144 | ||
| 2. Das Pfandrecht an Gelddepots – le gage-espèces | 146 | ||
| 3. Der Eigentumsvorbehalt – la réserve de propriété | 148 | ||
| a) Der Eigentumsvorbehalt als Mobiliarkreditsicherheit des französischen Rechts | 148 | ||
| b) Die réserve de propriété als fiducie innommée à fin de sûreté? | 151 | ||
| 4. Das Leasing – le crédit-bail | 153 | ||
| 5. Die Sicherungstreuhand an Finanztiteln – les titres financiers à fin de sûreté | 154 | ||
| a) Le portage de titres – le portage à fin de garantie | 154 | ||
| b) La pension livrée | 156 | ||
| c) Le prêt de titres financiers | 157 | ||
| d) Les garanties des obligations financières | 158 | ||
| III. Die fiducie-sûreté im Wettbewerb der Sicherungsrechte | 160 | ||
| 1. Fiducie-sûreté und suretés réelles classiques: Konkurrenz statt Kohärenz | 160 | ||
| 2. Das Verhältnis von fiducie-nommé und fiducies-innommées à fin de sûreté | 160 | ||
| C. Die fiducie-gestion als französische Verwaltungstreuhand | 162 | ||
| I. Investmentvermöge | 162 | ||
| 1. Les organismes de titrisatio | 163 | ||
| 2. Les fonds communs de placement | 164 | ||
| II. Les opérations de défaisance | 164 | ||
| III. Fiducie-gestion und pacte d'actionnaires | 165 | ||
| D. Die Doppeltreuhand in Frankreich | 166 | ||
| § 11 Zwischenergebnis | 168 | ||
| Viertes Kapitel: Die Treuhandbestellung und ihre Wirkunge | 171 | ||
| § 12 Vorüberlegunge | 171 | ||
| A. Zur Zweiaktigkeit der Treuhandbestellung | 171 | ||
| B. Das Außen- und Innenverhältnis der Treuhand | 173 | ||
| § 13 Der schuldrechtliche Treuhandvertrag | 174 | ||
| A. Funktion und Bedeutung des Treuhandvertrages | 175 | ||
| I. Der schuldrechtliche Treuhandvertrag in Deutschland | 175 | ||
| II. Der contrat de fiducie der Art. 2011ff. CC | 176 | ||
| B. Die Vertragsparteien und beteiligten Persone | 178 | ||
| I. Treugeber und Treuhänder in Deutschland | 178 | ||
| II. Treugeber und Treuhänder in Frankreich | 179 | ||
| 1. Der constituant | 180 | ||
| 2. Der fiduciaire | 182 | ||
| 3. Der bénéficiaire | 183 | ||
| 4. Der tiers protecteu | 185 | ||
| III. Die Treuhand bei einer Mehrzahl von Beteiligte | 186 | ||
| 1. Mehrere Treugebe | 186 | ||
| 2. Mehrere Treuhände | 187 | ||
| IV. Stellungnahme | 188 | ||
| C. Das Treugut als Bezugspunkt des Treuhandvertrages | 190 | ||
| D. Das Zustandekommen des Vertrages | 194 | ||
| I. Der Vertragsschluss | 194 | ||
| II. Die Form | 197 | ||
| 1. Formvorschriften im Falle der deutschen Treuhand | 197 | ||
| a) Formvorschriften betreffend Verwaltungstreuhandverträge | 197 | ||
| b) Formvorschriften betreffend Sicherungsverträge | 199 | ||
| 2. Formvorschriften im Falle der fiducie des Code Civil | 200 | ||
| a) Der Treuhandvertrag als contrat solennel | 200 | ||
| b) Die mentions obligatoires des Art. 2018 CC | 201 | ||
| c) Stellungnahme | 202 | ||
| E. Die schuldrechtliche Qualifizierung des Treuhandvertrages | 203 | ||
| I. Der schuldrechtliche Treuhandvertrag in Deutschland | 204 | ||
| 1. Der Verwaltungstreuhandvertrag | 205 | ||
| 2. Der Sicherungsvertrag der Sicherungstreuhand | 206 | ||
| a) Wesentlicher Inhalt | 207 | ||
| b) Rechtliche Qualifizierung | 209 | ||
| 3. Der Erfüllungstreuhandvertrag | 210 | ||
| 4. Besonderheite | 211 | ||
| a) Der Treuhandvertrag als Gesellschaftsvertrag | 211 | ||
| b) Die entgeltliche rechtsgeschäftliche Treuhand als Dienst- oder Werkvertrag | 213 | ||
| c) Der Treuhandvertrag als Vertrag zugunsten Dritte | 214 | ||
| d) Anwendung der Regeln über die Geschäftsführung ohne Auftrag | 214 | ||
| II. Der contrat de fiducie | 215 | ||
| 1. Schuldrechtliche Einordnung | 215 | ||
| a) Die fiducie als synallagmatischer Vertrag? | 216 | ||
| b) Fiducie und mandat | 217 | ||
| c) Fiducie und contrat de vente | 219 | ||
| 2. Besonderheite | 219 | ||
| a) Fiducie und contrat de société | 219 | ||
| b) Die Rückabwicklung im Falle eines gescheiterten contrat de fiducie | 220 | ||
| III. Die Schließung von Regelungslücke | 221 | ||
| IV. Stellungnahme | 224 | ||
| § 14 Nichtigkeit des Treuhandverhältnisses | 225 | ||
| A. Nichtigkeitsgründe in Deutschland | 225 | ||
| I. Die Treuhand als Scheingeschäft, § 117 BGB | 225 | ||
| II. Unwirksamkeit gem. § 134 BGB und das Problem der Gesetzesumgehung | 226 | ||
| III. Sittenwidrigkeit gem. § 138 BGB | 228 | ||
| 1. Übersicherung | 228 | ||
| a) Nachträgliche Übersicherung | 229 | ||
| b) Anfängliche Übersicherung | 231 | ||
| 2. Knebelung | 231 | ||
| 3. Gläubigergefährdung und Kredittäuschung | 232 | ||
| 4. Verleitung zum Vertragsbruch | 232 | ||
| B. Nichtigkeit der französischen fiducie | 234 | ||
| I. Der ordre public und die bonnes mœrs | 234 | ||
| II. Nichtigkeit bei Außerachtlassung besonderer Form- und Verfahrensvorschrifte | 235 | ||
| III. Gesetzesumgehung und Scheingeschäft | 236 | ||
| 1. Fiducie und Simulatio | 237 | ||
| 2. Fiducie und Gesetzesumgehung | 238 | ||
| IV. Vertragsschluss während der période suspecte | 239 | ||
| V. Sûretés disproportionées und soutien abusif | 241 | ||
| 1. Das französische Proportionalitätsprinzip de lege lata | 242 | ||
| 2. Art. L650-1 C. Com. | 244 | ||
| a) Tatbestand | 245 | ||
| aa) Selbstständiger Haftungstatbestand oder haftungseröffnende Wirkung? | 245 | ||
| bb) Die garantie disproportionnée | 246 | ||
| b) Rechtsfolge | 247 | ||
| 3. Verbleibende Unklarheite | 248 | ||
| VI. Kollision von Eigentumsvorbehalt und fiducie-sûreté | 249 | ||
| § 15 Die obligatorischen Rechte und Pflichten der Vertragsparteie | 251 | ||
| A. Die vertraglichen Rechte und Pflichten des Treuhänders | 251 | ||
| I. Fremdinteressenswahrung als Ausgangspunkt | 251 | ||
| 1. Die Treuepflicht als charakteristische Hauptpflicht der deutschen Treuhand | 252 | ||
| a) Inhalt und Umfang | 252 | ||
| b) Ausstrahlungswirkung der Treuepflicht | 253 | ||
| c) Treuepflicht und Sicherungstreuhand | 254 | ||
| 2. Die „mission“ des französischen Treuhänders | 255 | ||
| II. Die verschiedenen Einzelpflichte | 257 | ||
| 1. Ordnungsgemäße Geschäftsbesorgung als Hauptleistungspflicht | 257 | ||
| a) Trennung von Treugut und Eigengut | 258 | ||
| b) Einhaltung von Sorgfalts- und Schutzpflichte | 260 | ||
| c) Höchstpersönlichkeit | 263 | ||
| d) Weisungsgebundenheit | 265 | ||
| e) Vollmachtsmissbrauch | 267 | ||
| 2. Herausgabepflichte | 268 | ||
| a) Herausgabepflichten im Falle der Verwaltungstreuhand | 268 | ||
| b) Herausgabepflichten im Falle der Sicherungstreuhand | 269 | ||
| c) Herausgabepflichten des französischen fiduciaire | 271 | ||
| d) Gegenrechte des Treuhänders | 273 | ||
| 3. Informationspflichte | 276 | ||
| 4. Verschwiegenheitspflichte | 280 | ||
| 5. Die Haftung im Innenverhältnis | 281 | ||
| a) Die Haftung des deutschen Treuhänders | 281 | ||
| b) Die Haftung des fiduciaire in Frankreich | 283 | ||
| III. Die hauptsächlichen Rechte des Treuhänders | 285 | ||
| 1. Vergütung des Treuhänders | 285 | ||
| 2. Aufwendungsersatz | 288 | ||
| 3. Verwertung des Treugutes im Falle der Sicherungstreuhand | 290 | ||
| a) Anwendbarkeit der Pfandrechtsvorschriften? | 290 | ||
| b) Die Verwertung in Deutschland | 292 | ||
| aa) Besonderheiten bei der Verwertung im Falle der Sicherungsübereignung | 295 | ||
| bb) Besonderheiten bei der Verwertung im Falle der Sicherungsabtretung | 296 | ||
| c) Die Verwertung in Frankreich | 297 | ||
| B. Die vertraglichen Rechte und Pflichten des Treugebers | 300 | ||
| I. Pflicht zur Übereignung des Treugutes | 300 | ||
| II. Erhaltungspflichten und Nutzungsrechte | 301 | ||
| III. Freigabeanspruch bei nachträglicher Übersicherung | 304 | ||
| IV. Überwachung und Kontrollrechte | 304 | ||
| V. Die Haftung im Innenverhältnis | 306 | ||
| VI. Sonstige Rechte und Pflichte | 307 | ||
| § 16 Die Verschaffung von Rechtsmacht zugunsten des Treuhänders | 307 | ||
| A. Das Treugut als Gegenstand der Rechtsübertragung | 308 | ||
| B. Das dingliche Verfügungsgeschäft in Deutschland | 308 | ||
| I. Die dingliche Einigung | 308 | ||
| II. Offenkundigkeit der Übereignung | 310 | ||
| 1. Die Übergabe und ihre Surrogate | 310 | ||
| 2. Die Eintragung gem. § 873 Abs. 1 BGB | 312 | ||
| C. Der effet translatif des französischen Treuhandvertrages | 312 | ||
| I. Wirksamer Treuhandvertrag | 312 | ||
| II. Allgemeine Publizitätspflichte | 313 | ||
| 1. Das Traditionsprinzip in Frankreich und die Möglichkeiten besitzloser Treuhandbestellung | 313 | ||
| 2. Drittschuldneranzeige im Falle einer fiducie-sûreté an Forderungen? | 315 | ||
| a) Drittwirkungsvoraussetzungen im Falle einer Abtretung nach Art. 1689ff. CC | 315 | ||
| b) Die Vorschrift des Art. 2018-2 CC als Ausnahme zur Regel | 316 | ||
| 3. Besondere Publizitätserfordernisse | 318 | ||
| D. Das besondere Treuhandregister in Frankreich | 318 | ||
| I. Die kreditsicherungsrechtliche Registerpublizität in Frankreich | 319 | ||
| II. Das Registrierungserfordernis des Art. 2019 CC | 322 | ||
| 1. Keine treuhandspezifische Registerpublizität | 322 | ||
| 2. Folgen fehlender Registerpublizität | 324 | ||
| a) Verlust des Sicherungseigentums | 325 | ||
| b) Gefahr von Prioritätskonflikte | 325 | ||
| c) Nachteile in der Insolvenz | 326 | ||
| 3. Weitere Probleme des Treuhandregisters und offene Frage | 326 | ||
| III. Kein Eintragungserfordernis in Deutschland | 328 | ||
| IV. Stellungnahme | 329 | ||
| V. Registerpublizität zur Lösung treuhandtypischer Probleme? | 332 | ||
| § 17 Das Treuhandeigentum und seine Zuordnung | 333 | ||
| A. Das Treuhänderproblem in Deutschland | 333 | ||
| I. Formelles und materielles Eigentum | 334 | ||
| II. Das Treuhandvermögen als faktisches Sondervermöge | 337 | ||
| 1. Sondervermögen und Treuhand | 337 | ||
| 2. Die Sonderstellung des Treuhandeigentums in Insolvenz und Zwangsvollstreckung | 339 | ||
| a) Das Unmittelbarkeitsprinzip | 339 | ||
| b) Die Treuhand in Insolvenz und Zwangsvollstreckung zu Lasten des Treuhänders | 341 | ||
| c) Auswirkungen des Treuhandeigentums im Falle einer Insolvenz des Treugebers oder einer Zwangsvollstreckung in dessen Vermöge | 343 | ||
| 3. Fragen des Haftungsdurchgriffs | 344 | ||
| a) Außenhaftung des Treuhänders: Beschränkung der Haftung auf das Treugut? | 344 | ||
| b) Keine Außenhaftung des Treugebers | 345 | ||
| aa) Der Treuhänder als tatsächlicher Stellvertrete | 346 | ||
| bb) Das (irrtümliche) Vertretergeschäft infolge Offenlegung | 347 | ||
| 4. Dingliche Surrogatio | 347 | ||
| III. Stellungnahme | 348 | ||
| B. Die Rechtslage des Treugutes in Frankreich | 349 | ||
| I. Die Rechtsstellung der Beteiligten im Hinblick auf das Treugut | 350 | ||
| 1. Der fiduciaire als Eigentümer des Treugutes | 350 | ||
| a) Der Treuhänder als „propriétaire obligé“ | 350 | ||
| b) Alternative Lösungsvorschläge | 352 | ||
| aa) Der Treuhänder als Inhaber eines droit réel sur la chose d'autrui | 352 | ||
| bb) Das Eigentum des Treuhänders als modalité externe de la propriéte | 353 | ||
| cc) Das Fehlen jedweder Eigentümerposition im Falle eines patrimoine à but | 353 | ||
| 2. Die Rechtsstellung von constituant und bénéficiaire | 354 | ||
| a) Kein droit réel principal | 355 | ||
| b) Keine dingliche Rechtsstellung im Hinblick auf den Rückfall des Treugutes | 356 | ||
| 3. Der Vorschlag eines Art. 2011 Abs. 2 CC | 357 | ||
| 4. Stellungnahme | 358 | ||
| II. Das patrimoine fiduciaire als patrimoine d'affectatio | 360 | ||
| 1. Das patrimoine fiduciaire vor dem Hintergrund der unité du patrimoine | 360 | ||
| 2. Haftung des Treugutes im Außenverhältnis | 363 | ||
| 3. Die Außenhaftung des constituant | 364 | ||
| a) Der Haftungsdurchgriff gem. Art. 2025 Abs. 2 Hs. 1 CC | 365 | ||
| b) Haftungsüberleitung und Haftungsbegrenzung | 366 | ||
| aa) Die Möglichkeit einer Haftungsüberleitung gem. Art. 2025 Abs. 2 Hs. 2 CC | 367 | ||
| bb) Die Haftungsbegrenzung des Art. 2025 Abs. 3 CC | 368 | ||
| 4. Die Außenhaftung des Treuhänders | 368 | ||
| 5. Besonderheiten in der Insolvenz | 369 | ||
| a) Insolvenz des fiduciaire | 370 | ||
| b) Insolvenz des constituant, insbesondere im Falle der fiducie-sûreté | 372 | ||
| 6. Subrogation réelle | 374 | ||
| 7. Stellungnahme | 375 | ||
| a) Praktische Auswirkungen des Haftungsregimes | 375 | ||
| b) Fiducie-sûreté und procédures collectives | 377 | ||
| C. Reichweite des Treugeberschutzes: Schutz auch vor treuwidrigen Verfügungen? | 382 | ||
| I. Abredewidrige Verfügungen des deutschen Treugebers | 382 | ||
| II. Schutz vor treuwidrigen Verfügungen des französischen fiduciaire | 385 | ||
| III. Stellungnahme | 388 | ||
| D. Abschließende Stellungnahme | 389 | ||
| § 18 Zur Frage einer Anerkennung deutschen Treuhandeigentums in Frankreich | 391 | ||
| A. Die bisherige Rechtslage | 391 | ||
| B. Die Möglichkeiten einer Anerkennung heute | 394 | ||
| I. Abschaffung des Verfallklauselverbots und grundsätzliche Zulässigkeit von Sicherungseigentum | 394 | ||
| II. Die fiducie-sûreté als funktionsäquivalentes Sicherungsmittel | 394 | ||
| 1. Beschränkung des persönlichen Anwendungsbereichs | 395 | ||
| 2. Das Registrierungserfordernis des Art. 2019 CC | 395 | ||
| 3. Deutsches Treuhandeigentum als Verstoß gegen den numerus clausus der französichen Sachenrechte? | 397 | ||
| C. Der „arrêt Belvédère“ der Cour de cassatio | 398 | ||
| D. Zur Möglichkeit einer Anerkennung der fiducie in Deutschland | 400 | ||
| E. Stellungnahme und Ausblick | 401 | ||
| § 19 Beendigung des Treuhandverhältnisses und Rückfall des Treugutes | 403 | ||
| A. Beendigungstatbestände | 404 | ||
| I. Der Treuhandzweck als maßgebliches Kriterium | 404 | ||
| II. Kündigung, Widerruf und Tod des Treuhänders | 406 | ||
| III. Zeitliche Höchstgrenze | 410 | ||
| B. Die Rückübertragung des Treuguts bei Beendigung der Treuhand | 412 | ||
| I. Abwicklung der Treuhand in Deutschland | 412 | ||
| II. Die Beendigungswirkungen in Frankreich | 413 | ||
| 1. Der Treuhandzweck als Anknüpfungsmoment | 413 | ||
| 2. Akzessorietätswirkungen im Falle der fiducie-sûreté | 414 | ||
| a) „Droits réels accessoires“ und „droits réelles principaux“ | 415 | ||
| b) Die fiducie-rechargeable | 415 | ||
| c) Weitere Akzessorietätswirkunge | 418 | ||
| d) Zur Frage einer Akzessorietät der deutschen Sicherungstreuhand | 418 | ||
| § 20 Zwischenergebnis | 419 | ||
| Abschließendes Ergebnis und Stellungnahme | 423 | ||
| Literaturverzeichnis | 428 | ||
| Stichwortverzeichnis | 460 |