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Jendrsczok, J. (2017). Die Grenzen der finanziellen Unterstützung des Aktienerwerbs in der Schweiz und in Deutschland. Eine rechtsvergleichende Untersuchung der gesellschafts- und zivilrechtlichen Beschränkungen der Heranziehung des Vermögens der Aktiengesellschaft zur Akquisitionsfinanzierung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55240-5
Jendrsczok, Jens. Die Grenzen der finanziellen Unterstützung des Aktienerwerbs in der Schweiz und in Deutschland: Eine rechtsvergleichende Untersuchung der gesellschafts- und zivilrechtlichen Beschränkungen der Heranziehung des Vermögens der Aktiengesellschaft zur Akquisitionsfinanzierung. Duncker & Humblot, 2017. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55240-5
Jendrsczok, J (2017): Die Grenzen der finanziellen Unterstützung des Aktienerwerbs in der Schweiz und in Deutschland: Eine rechtsvergleichende Untersuchung der gesellschafts- und zivilrechtlichen Beschränkungen der Heranziehung des Vermögens der Aktiengesellschaft zur Akquisitionsfinanzierung, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55240-5
Format
Die Grenzen der finanziellen Unterstützung des Aktienerwerbs in der Schweiz und in Deutschland
Eine rechtsvergleichende Untersuchung der gesellschafts- und zivilrechtlichen Beschränkungen der Heranziehung des Vermögens der Aktiengesellschaft zur Akquisitionsfinanzierung
Beiträge zum Europäischen Wirtschaftsrecht, Vol. 70
(2017)
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About The Author
Jens Jendrsczok studierte Rechtswissenschaften in Freiburg i. Br. und Uppsala (Schweden) mit Schwerpunkt Handels- und Wirtschaftsrecht. Nach dem Referendariat am Landgericht Freiburg i. Br. mit Stationen in Stuttgart und London promovierte er 2016 unter Betreuung von Professor Dr. Rolf Sethe an der Universität Zürich. Seit 2015 ist er Regierungsrat an Ministerien des Landes Baden-Württemberg, zuletzt am Wirtschaftsministerium.Abstract
In Umsetzung von Art. 25 der Kapitalrichtlinie ist es einer Gesellschaft im deutschen Recht gemäß § 71a Abs. 1 AktG untersagt, den Erwerb ihrer Aktien durch Dritte mit Darlehen, Sicherheiten oder Vorschüssen zu unterstützen. Im schweizerischen Recht besteht hingegen kein solches Verbot der finanziellen Unterstützung des Aktienerwerbs.Vor dem Hintergrund einer steigenden Praxisrelevanz durch leveraged buyouts und einer wachsenden Kritik an diesem Verbot untersucht die Arbeit dessen rechtspolitische und ökonomische Hintergründe. Zudem werden die Beschränkungen durch das Aktien-, Konzern- und Kapitalmarktrecht und durch das Recht der Umstrukturierungen im schweizerischen und deutschen Recht untersucht und gegenübergestellt. Schließlich werden die Beschränkungen einer rechtsvergleichenden Betrachtung unterzogen und die Einführung eines solchen Verbots auch im schweizerischen Recht diskutiert. Dabei wird das Verbot kritisch gewürdigt und es werden alternative Regelungsansätze entwickelt.»Legal Boundaries of Financial Assistance by Public Limited Companies for the Acquisition of their Shares in Switzerland and Germany«Whilst according to German company law public limited companies are prohibited from granting financial assistance for the acquisition of their shares, no such provision exists in Swiss law. The thesis discusses the legal and economic rationale of the prohibition, particularly with regard to leveraged buyouts, and takes a comprehensive look at the respective legal boundaries of financial assistance by public limited companies. It concludes with a comparative analysis and regulation alternatives.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Einleitung | 19 | ||
| A. Einführung | 19 | ||
| B. Problemstellung | 24 | ||
| C. Eingrenzung | 25 | ||
| D. Gang der Untersuchung | 27 | ||
| Erster Teil: Grundlagen | 29 | ||
| § 1 Definition des Begriffs der finanziellen Unterstützung | 29 | ||
| A. Die Verwendung des Begriffs der finanziellen Unterstützung | 29 | ||
| B. Definition des Begriffs der finanziellen Unterstützung | 30 | ||
| I. Erwerb von Gesellschaftsanteilen durch Dritte | 31 | ||
| II. Finanzielle Zuwendung durch die Gesellschaft an Dritte | 32 | ||
| III. Finale Verknüpfung zwischen Zuwendung und Erwerb | 33 | ||
| IV. Zusammenfassende Definition | 33 | ||
| § 2 Erscheinungsformen der finanziellen Unterstützung | 35 | ||
| A. Leveraged Buyouts (LBOs) und Management Buyouts (MBOs) | 35 | ||
| I. Terminologie und Einteilung in Unterformen | 35 | ||
| II. Der Leverage-Effekt und Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 36 | ||
| III. Rechtliche Gestaltungen von LBOs und MBOs | 39 | ||
| 1. Konzernierung der Zielgesellschaft | 40 | ||
| 2. Verschmelzung von Ziel- und Erwerbsgesellschaft (merger buy-out) | 42 | ||
| 3. Weitere Gestaltungen | 43 | ||
| IV. Entwicklung und praktische Bedeutung von LBOs | 44 | ||
| 1. UK und USA | 44 | ||
| 2. Deutschland | 45 | ||
| 3. Schweiz | 45 | ||
| B. Sonstige praktisch relevante Erscheinungsformen | 46 | ||
| I. Cash Pooling | 47 | ||
| II. Fiduziarischer Aktienerwerb | 47 | ||
| III. Break-fee-Vereinbarungen | 48 | ||
| IV. Hin- und Herzahlen | 48 | ||
| § 3 Regelungsgeschichte des Verbots der finanziellen Unterstützung | 49 | ||
| A. Vereinigtes Königreich von Großbritannien und Nordirland | 49 | ||
| B. Italien | 52 | ||
| C. Europäische Union | 53 | ||
| D. Deutschland | 55 | ||
| E. Schweiz | 56 | ||
| § 4 Rechtspolitische Aspekte eines Verbots der finanziellen Unterstützung | 58 | ||
| A. Die rechtspolitische Diskussion über LBOs | 58 | ||
| B. Ökonomische Auswirkungen von Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 61 | ||
| I. Erleichterung von Kontrollbildung und -wechsel | 61 | ||
| II. Veränderung der Kapitalstruktur der Gesellschaft | 64 | ||
| 1. Der Begriff der Kapitalstruktur der Gesellschaft | 64 | ||
| 2. Auswirkung von Maßnahmen der finanziellen Unterstützung auf die Kapitalstruktur der Gesellschaft | 65 | ||
| 3. Die optimale Kapitalstruktur unter dem Aspekt der Wertmaximierung | 66 | ||
| a) Klassische Finanzierungstheorien | 66 | ||
| b) Das Irrelevanztheorem nach Modigliani/Miller | 67 | ||
| c) Static-Trade-Off-Theorie | 68 | ||
| 4. Neoinstitutionalistische Finanzierungstheorien | 71 | ||
| a) Pecking-Order-Finanzierungstheorie | 71 | ||
| b) Agency-Kosten des Eigenkapitals | 72 | ||
| c) Agency-Kosten des Fremdkapitals | 73 | ||
| aa) Definition und Entstehung | 73 | ||
| bb) Relevanz der Kapitalstruktur | 74 | ||
| cc) Begrenzung von Agency-Kosten des Fremdkapitals | 75 | ||
| (1) Die These von der Selbstregulierung der Kapitalstruktur durch den Markt | 76 | ||
| (2) Gesellschaftsrechtliche Regulierung der Kapitalstruktur | 80 | ||
| 5. Schlussfolgerungen | 81 | ||
| III. Der empirische Befund zu LBOs | 83 | ||
| IV. Ergebnis | 84 | ||
| C. Rechtspolitische Einzelaspekte der finanziellen Unterstützung | 85 | ||
| I. Nutzen | 85 | ||
| II. Gefahren | 86 | ||
| 1. Gläubigerbenachteiligung | 86 | ||
| 2. Benachteiligung von Minderheitsaktionären | 87 | ||
| 3. Kursmanipulation und Übernahmerelevanz | 87 | ||
| 4. Systemische und ordnungspolitische Aspekte | 88 | ||
| Zweiter Teil: Die Grenzen der finanziellen Unterstützung des Aktienerwerbs nach deutschem und schweizerischem Recht | 90 | ||
| § 5 Begrenzung von Maßnahmen der finanziellen Unterstützung durch die Kompetenzordnung und die Schranken des Organhandelns | 90 | ||
| A. Im schweizerischen Recht | 90 | ||
| I. Kompetenz für Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 90 | ||
| 1. Grundsätzliche Kompetenz | 90 | ||
| 2. Kompetenzattraktion durch die Generalversammlung | 91 | ||
| 3. Kompetenzdelegation und Konsultation der Generalversammlung | 94 | ||
| II. Beschränkungen der Vertretung der Gesellschaft | 95 | ||
| 1. Umfang der Vertretungsmacht | 96 | ||
| a) Endzweck und statutarischer Zweck | 96 | ||
| b) Bedeutung für den Umfang der Vertretungsmacht des Verwaltungsrats | 97 | ||
| aa) Umfassung durch Endzweck | 97 | ||
| bb) Umfassung durch statutarischen Zweck | 98 | ||
| 2. Umfang der Vertretungsbefugnis | 100 | ||
| a) Ausdrückliche Beschränkungen der Vertretungsbefugnis | 100 | ||
| b) Stillschweigende Beschränkungen der Vertretungsbefugnis | 101 | ||
| c) Beschränkungen bei Insichgeschäften | 102 | ||
| 3. Rechtsfolgen der Überschreitung von Vertretungsbeschränkungen | 104 | ||
| a) Bei Überschreiten der Vertretungsmacht | 104 | ||
| b) Bei Überschreiten der Vertretungsbefugnis | 105 | ||
| aa) Gutgläubigkeit des Dritten | 105 | ||
| bb) Bösgläubigkeit des Dritten | 110 | ||
| III. Grundsätzliche Verhaltenspflichten der handelnden Organe | 110 | ||
| 1. Organbegriff | 111 | ||
| 2. Pflichtverletzung | 111 | ||
| a) Verletzung der Sorgfaltspflicht | 112 | ||
| aa) Eingehung eines Klumpenrisikos | 112 | ||
| bb) Materielle Unterkapitalisierung | 117 | ||
| cc) Überprüfbarkeit nach dem Maßstab der business judgement rule | 120 | ||
| b) Verletzung der Treuepflicht | 121 | ||
| c) Verletzung der Gleichbehandlungspflicht | 124 | ||
| 3. Rechtsschutz und Rechtsfolgen | 126 | ||
| IV. Unsittlichkeit | 130 | ||
| B. Im deutschen Recht | 132 | ||
| I. Kompetenz für Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 132 | ||
| 1. Grundsätzliche Zuständigkeit | 132 | ||
| 2. Kompetenzdelegation an Hauptversammlung und Aufsichtsrat | 134 | ||
| II. Beschränkungen der Vertretung der Gesellschaft | 135 | ||
| 1. Umfang der Vertretungsmacht des Vorstands | 135 | ||
| a) Beschränkung durch Zustimmungserfordernis der Hauptversammlung | 137 | ||
| b) Beschränkung bei zwingender Vertretung der Gesellschaft durch den Aufsichtsrat gemäß § 112 AktG | 138 | ||
| 2. Umfang der Vertretungsbefugnis | 138 | ||
| a) Beschränkungen durch die Bestimmungen in der Satzung | 138 | ||
| b) Beschränkung durch Zustimmungserfordernis des Aufsichtsrats | 140 | ||
| aa) Bei Geschäften von grundlegender Bedeutung | 140 | ||
| bb) Bei Kreditgewährung an Vorstand und leitende Angestellte | 142 | ||
| c) Beschränkung durch Zustimmungserfordernis der Hauptversammlung gemäß „Holzmüller/Gelatine“-Doktrin | 145 | ||
| 3. Rechtsfolge bei Überschreiten der Vertretungsbeschränkungen | 147 | ||
| a) Überschreiten der Vertretungsmacht | 147 | ||
| b) Überschreiten der Vertretungsbefugnis | 148 | ||
| c) Missbrauch der Vertretungsmacht | 149 | ||
| III. Grundsätzliche Pflichten der handelnden Organe | 151 | ||
| 1. Pflichten des Vorstands | 152 | ||
| a) Sorgfaltspflicht bei der Beachtung zwingender Vorschriften | 152 | ||
| b) Sorgfaltspflichten des Vorstands im engeren Sinne | 153 | ||
| aa) Finanzierungsverantwortung | 153 | ||
| bb) Vermeidung von Klumpenrisiken | 154 | ||
| cc) Exkulpation nach der BJR bei unternehmerischen Entscheidungen | 155 | ||
| c) Treuepflichten des Vorstands | 157 | ||
| d) Rechtsschutz und Rechtsfolgen | 158 | ||
| 2. Pflichten des Vorstands aus Insolvenzverursachungshaftung | 160 | ||
| 3. Pflichtverletzungen des Aufsichtsrats | 163 | ||
| 4. Gleichbehandlungspflicht der Organe | 164 | ||
| IV. Sittenwidrigkeit von Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 167 | ||
| C. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 168 | ||
| § 6 Begrenzung von Maßnahmen der finanziellen Unterstützung durch die Vorschriften des Kapitalschutzes | 174 | ||
| A. Im schweizerischen Recht | 174 | ||
| I. Überblick über das System des Kapitalschutzes und der geschützten Reserven | 174 | ||
| II. Verstoß gegen das Verbot der Einlagenrückgewähr | 176 | ||
| 1. Der Tatbestand des Art. 680 Abs. 2 OR | 176 | ||
| a) Darlehen an Aktionäre | 177 | ||
| b) Sicherungsgeschäfte im Interesse von Aktionären | 180 | ||
| c) Sonstige Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 182 | ||
| 2. Heilung der verbotenen Einlagenrückgewähr | 183 | ||
| 3. Rechtsfolgen und Rechtsschutz | 183 | ||
| III. Verstoß gegen das Verbot der verdeckten Gewinnausschüttung | 186 | ||
| 1. Verstoß gegen die Vorschriften zur offenen Gewinnausschüttung | 186 | ||
| 2. Tatbestand der verdeckten Gewinnausschüttung | 187 | ||
| a) Darlehen an Aktionäre | 192 | ||
| b) Sicherungsgeschäfte im Interesse des Aktionärs | 194 | ||
| c) Sonstige Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 197 | ||
| 3. Zustimmung zu verdeckten Gewinnausschüttungen | 197 | ||
| 4. Rechtsfolgen und Rechtsschutz | 200 | ||
| IV. Verstoß gegen die Begrenzung des Erwerbs eigener Aktien | 202 | ||
| 1. Unmittelbarer Erwerb eigener Aktien gemäß Art. 659 Abs. 1 OR durch Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 202 | ||
| 2. Anwendbarkeit der Art. 659ff. OR auf einzelne Gestaltungen mit Bezug zu finanzieller Unterstützung | 203 | ||
| a) Sicherungsgeschäfte zur Finanzierung des Erwerbs | 203 | ||
| b) Fiduziarischer Aktienerwerb | 204 | ||
| c) Pfandnahme eigener Aktien | 205 | ||
| 3. Anwendbarkeit der Art. 659ff. OR auf Maßnahmen der finanziellen Unterstützung unter dem Gesichtspunkt der Gesetzesumgehung | 206 | ||
| a) Die Doktrin von der Gesetzesumgehung | 207 | ||
| b) Normzwecke der Art. 659ff. OR | 208 | ||
| c) Verletzung von Normzwecken der Art. 659ff. OR | 209 | ||
| aa) Durch Sicherungsgeschäfte zu Erwerbszwecken | 209 | ||
| bb) Durch fiduziarischen Aktienerwerb und Pfandnahme | 212 | ||
| cc) Generell durch Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 214 | ||
| d) Anwendbarkeit der Vorschriften über Form und Durchführung des Erwerbs | 215 | ||
| 4. Rechtsfolgen und Rechtsschutz | 218 | ||
| B. Im deutschen Recht | 219 | ||
| I. Überblick über das System des Kapitalschutzes | 219 | ||
| II. Verstoß gegen das Verbot der Einlagenrückgewähr (§ 57 Abs. 1 S. 1 und Abs. 3 AktG) | 219 | ||
| 1. Der Tatbestand der Einlagenrückgewähr | 219 | ||
| a) Darlehen an Aktionäre | 221 | ||
| aa) Rechtslage vor Inkrafttreten des MoMiG | 221 | ||
| bb) Rechtslage nach Inkrafttreten des MoMiG | 222 | ||
| b) Sicherheitenbestellung zugunsten von Aktionären | 225 | ||
| c) Sonstige Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 226 | ||
| 2. Rechtsfolgen und Rechtsschutz | 227 | ||
| III. Verstoß gegen das Verbot der Umgehung des Erwerbs eigener Aktien (§ 71a Abs. 1 AktG) | 229 | ||
| 1. Regelungszweck des § 71a Abs. 1 AktG | 230 | ||
| a) Umgehungsschutz zu §§ 71ff. AktG | 230 | ||
| b) Schutz der Kapitalaufbringung | 230 | ||
| c) Schutz der Kompetenzordnung der Aktiengesellschaft | 231 | ||
| d) Kapitalmarktrechtliche Regelungszwecke | 232 | ||
| e) Kapitalschutzzweck eigener Art | 233 | ||
| 2. Der Tatbestand des § 71a Abs. 1 AktG | 238 | ||
| a) Erwerb von Aktien | 238 | ||
| b) Finanzierungsgeschäft | 240 | ||
| aa) Darlehen, Sicherungsgeschäfte und Vorschüsse | 240 | ||
| bb) Die These eines offenen Tatbestands mit Regelbeispielen | 242 | ||
| cc) Besondere Gestaltungen | 246 | ||
| (1) Break-fee-Vereinbarungen | 246 | ||
| (2) Hin- und Herzahlen | 246 | ||
| (3) Zustimmung zu einer befreienden Schuldübernahme | 247 | ||
| (4) Anwachsende Verschmelzung | 250 | ||
| c) Funktionszusammenhang zwischen Erwerb von Aktien und finanzieller Unterstützung | 252 | ||
| aa) Zeitlicher Zusammenhang zwischen Finanzierung und Erwerb | 252 | ||
| bb) Anforderungen an den Funktionszusammenhang | 253 | ||
| d) Verbotsausnahmen | 255 | ||
| 3. Rechtsfolgen und Rechtsschutz | 257 | ||
| IV. Begrenzung des Erwerbs eigener Aktien (§ 71ff. AktG) | 260 | ||
| 1. Anwendbarkeit der §§ 71ff. AktG vor Einführung des § 71a Abs. 1 AktG | 261 | ||
| 2. Anwendbarkeit nach allgemeiner Umgehungsdogmatik | 261 | ||
| V. Verhältnis von § 71a Abs. 1 AktG zu § 57 Abs. 1 S. 1 und Abs. 3 AktG | 263 | ||
| C. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 265 | ||
| § 7 Finanzielle Unterstützung im Konzern | 270 | ||
| A. Im schweizerischen Recht | 270 | ||
| I. Konzerndefinition und Konzerneingangsschutz | 270 | ||
| II. Besonderheiten bei Zweck und Organhandeln | 272 | ||
| 1. Zweckklauseln im Konzern | 272 | ||
| 2. Grenzen der Kompetenzattraktion durch die herrschende Gesellschaft | 275 | ||
| 3. Interessenkonflikte der handelnden Organe | 276 | ||
| a) Die Lösung der Rechtsprechung | 277 | ||
| b) Die Diskussion in der Lehre | 279 | ||
| c) Eigene Stellungnahme | 282 | ||
| III. Besonderheiten des Kapitalschutzes im Konzern | 284 | ||
| 1. Verschärfung des Verbots der Einlagenrückgewähr? | 284 | ||
| 2. Lockerung des Reservenschutzes durch eine Finanzierungsklausel | 285 | ||
| 3. Bestimmung der Drittbedingungen bei Finanzgeschäften im Konzern ohne Finanzierungsklausel | 287 | ||
| a) Berücksichtigung konkreter indirekter Konzernvorteile | 288 | ||
| b) Konkrete indirekte Vorteile bei Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 289 | ||
| 4. Erforderlichkeit der Bildung einer Sonderreserve | 290 | ||
| IV. Rechtsschutz im Konzern | 294 | ||
| 1. Konzernpublizität und Sonderprüfung | 294 | ||
| 2. Vertretungsrechtliche Rechtsfolgen | 296 | ||
| 3. Haftung im Konzern | 297 | ||
| a) Haftung aus Auftragsverhältnis | 297 | ||
| b) Haftung aus Konzernvertrauen | 298 | ||
| c) Haftung aus faktischer Organschaft | 299 | ||
| d) Durchgriffshaftung | 300 | ||
| B. Im deutschen Recht | 302 | ||
| I. Konzerndefinition und Konzerneingangsschutz | 302 | ||
| II. Finanzielle Unterstützung im faktischen Konzern | 304 | ||
| 1. Konzernprivileg und Nachteilsausgleich gemäß §§ 311ff. AktG | 304 | ||
| 2. Geltung der §§ 57, 62 AktG im faktischen Konzern | 306 | ||
| a) Ausnahmsweise Geltung bei Darlehen und Sicherheiten zugunsten der herrschenden Gesellschaft? | 307 | ||
| b) Auswirkungen von § 57 Abs. 1 S. 3 AktG auf die Auslegung der §§ 311ff. AktG | 308 | ||
| aa) Auswirkung auf die Konkretisierung der Anforderungen an die Solvenz des herrschenden Unternehmens | 308 | ||
| bb) Auswirkung auf die Bemessung des Nachteilsausgleichs | 309 | ||
| 3. Geltung von § 71a Abs. 1 AktG im faktischen Konzern | 310 | ||
| III. Finanzielle Unterstützung im Vertragskonzern | 311 | ||
| IV. Rechtsschutz im Konzern | 313 | ||
| 1. Konzernpublizität und Sonderprüfung | 313 | ||
| 2. Haftung im Konzern | 314 | ||
| a) Haftung im faktischen Konzern | 314 | ||
| b) Haftung im Vertragskonzern | 314 | ||
| c) Subsidiäre Haftungsnormen | 315 | ||
| aa) Durchgriffshaftung | 316 | ||
| bb) Haftung gemäß § 826 BGB | 317 | ||
| C. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 319 | ||
| § 8 Finanzielle Unterstützung bei börsenkotierten Gesellschaften | 322 | ||
| A. Im schweizerischen Recht | 323 | ||
| I. Informations- und Offenlegungspflichten | 323 | ||
| 1. Ad-hoc-Publizität | 324 | ||
| 2. Mitteilungen über Beteiligungen | 324 | ||
| 3. Management-Transaktionen | 326 | ||
| II. Insiderrechtliche Verbote | 326 | ||
| III. Angebotspflicht | 328 | ||
| IV. Verhaltenspflichten der Organe bei öffentlichem Kaufangebot | 331 | ||
| 1. Gleichbehandlungspflicht | 332 | ||
| 2. Beschränkungen von Abwehrmaßnahmen | 332 | ||
| a) Verbot wesentlicher Veränderungen | 332 | ||
| b) Offensichtliche Verletzung des Gesellschaftsrechts | 334 | ||
| c) Break-fee-Vereinbarungen | 335 | ||
| V. Verbot der Marktmanipulation | 335 | ||
| B. Im deutschen Recht | 336 | ||
| I. Informations- und Offenlegungspflichten | 337 | ||
| 1. Ad-hoc-Publizität | 337 | ||
| 2. Directors' Dealings | 338 | ||
| 3. Stimmrechtsmitteilung | 339 | ||
| II. Insiderrechtliche Verbote | 340 | ||
| III. Angebotspflicht | 341 | ||
| IV. Verhaltenspflichten des Vorstands bei einem Übernahmeangebot | 341 | ||
| V. Verbot der Marktmanipulation | 343 | ||
| C. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 344 | ||
| § 9 Finanzielle Unterstützung und Umstrukturierungen | 347 | ||
| A. Im schweizerischen Recht | 348 | ||
| I. Finanzielle Unterstützung und Verschmelzung mit der Zielgesellschaft | 348 | ||
| 1. Schutz der Minderheitsaktionäre nach dem FusG | 348 | ||
| 2. Schutz der Gläubiger | 349 | ||
| a) Durch Vorschriften des FusG | 349 | ||
| b) Durch die Kapitalschutzvorschriften | 351 | ||
| 3. Fusionserleichterungen | 352 | ||
| a) Bei Fusionen zwischen kleineren und mittleren Unternehmen | 352 | ||
| b) Bei Verschmelzung auf die Erwerbsgesellschaft (upstream merger) | 353 | ||
| II. Rechtsformwechsel und Vermögensübertragung | 354 | ||
| B. Im deutschen Recht | 355 | ||
| I. Finanzielle Unterstützung und Verschmelzung der Erwerbsgesellschaft auf die Zielgesellschaft (downstream merger) | 355 | ||
| 1. Schutz der Minderheitsaktionäre | 356 | ||
| 2. Schutz der Gläubiger | 357 | ||
| a) Durch die Vorschriften des UmwG | 357 | ||
| b) Durch § 57 Abs. 1 S. 1, Abs. 3 AktG | 359 | ||
| c) Anwendbarkeit von § 71a Abs. 1 AktG | 362 | ||
| II. Finanzielle Unterstützung und Verschmelzung auf die Erwerbsgesellschaft (upstream merger) | 364 | ||
| 1. Anwendbare Schutzmechanismen des UmwG | 364 | ||
| 2. Anwendbarkeit der §§ 57, 71a Abs. 1 AktG | 365 | ||
| III. Finanzielle Unterstützung und Rechtsformwechsel | 366 | ||
| C. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 367 | ||
| Dritter Teil: Vergleichende Überlegungen und Würdigung | 370 | ||
| § 10 Rechtsvergleichende Überlegungen | 371 | ||
| A. Schutz der Gläubiger bei Maßnahmen der finanziellen Unterstützung | 371 | ||
| I. Schutz vor Vermögensverschiebung an (künftige) Aktionäre | 372 | ||
| 1. In der unverbundenen Gesellschaft | 372 | ||
| a) Umfang der Vermögensbindung | 372 | ||
| b) Kriterien für die Angemessenheitsbewertung | 374 | ||
| c) Schutz vor Umgehung der Regelungen zum Erwerb eigener Aktien | 377 | ||
| d) Rechtsfolgen | 380 | ||
| e) Rechtsschutz | 382 | ||
| 2. Im Konzern | 384 | ||
| a) Besonderheiten der Konzerninnenfinanzierung | 384 | ||
| b) Sicherungsgeschäfte | 390 | ||
| 3. Bei Umstrukturierungen | 395 | ||
| II. Schutz durch rechtliche Begrenzung der Vermögensverwendung | 399 | ||
| III. Schutz durch Information der Gläubiger | 405 | ||
| 1. Information über beherrschenden Einfluss | 405 | ||
| 2. Rechnungslegung | 407 | ||
| B. Schutz der Minderheitsaktionäre | 407 | ||
| I. Im Konzern | 407 | ||
| 1. Begrenzung der Zulässigkeit der Konzerninnenfinanzierung | 408 | ||
| 2. Angemessenheit der Finanzierungsbedingungen | 411 | ||
| II. Bei Umstrukturierungen | 417 | ||
| C. Schutz des Kapitalmarkts | 418 | ||
| D. Systemische und ordnungspolitische Aspekte | 419 | ||
| § 11 Zusammenfassende Würdigung | 422 | ||
| Literaturverzeichnis | 431 | ||
| Stichwortverzeichnis | 452 |