Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten

Susanne Heinemeyer

doi:10.3790/978-3-428-55153-8

Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten

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Heinemeyer, S. (2017). Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55153-8

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Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten

Heinemeyer, Susanne

Das Bürgerliche Recht. Habilitationen, Vol. 2

(2017)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55153-8
978-3-428-15153-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55153-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 415
Collections: RECHT 2017
D&H 2017
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NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Credit & credit institutions
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Institution: € 180.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 119.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Susanne Heinemeyer studierte von 2002 bis 2008 Rechtswissenschaft an den Universitäten Mainz und Aix-en-Provence. Nach der Ersten Prüfung 2008 in Mainz promovierte sie bei Peter Gröschler (Universität Mainz) mit einer Arbeit zum römischen Recht und legte 2012 die Zweite juristische Prüfung ab. Anschließend habilitierte sie sich am Lehrstuhl von Peter Gröschler mit einer Arbeit zum Kreditsicherungsrecht. Seit Mai 2016 ist Heinemeyer Privatdozentin.

Abstract

Die Akzessorietät, eines der grundlegenden Prinzipien des Kreditsicherungsrechts, bezeichnet die Abhängigkeit eines Sicherungsrechts wie etwa der Bürgschaft, der Hypothek oder des Pfandrechts von der gesicherten Forderung. In der Arbeit wird die Entwicklung dieses Akzessorietätsgrundsatzes vom römischen Recht über das preußische Recht im 18. und 19. Jh. bis zum BGB untersucht. Dabei werden insbesondere auch die sog. nicht-akzessorischen Sicherungsrechte des BGB in den Blick genommen.

Obgleich sich schon im römischen Recht ansatzweise ein Akzessorietätsverständnis zeigt, wurde die Akzessorietät nicht als Prinzip tradiert, sondern ist als Grundsatz erst in der Lehre des 19. Jh. entstanden. Anders als bisher angenommen sah der historische Gesetzgeber des BGB in der Akzessorietät keinen strengen und ausnahmslosen, sondern einen flexiblen Grundsatz, der es ermöglicht, Sicherungsrechte unterschiedlich stark mit der zu sichernden Forderung zu verknüpfen.»The Principle of Accessoriness in Security Rights«

Accessoriness is one of the fundamental principles of security law. It denotes the dependence of a security right like mortgage, guarantee or lien on the secured claim. This postdoctoral thesis examines the development of the principle of accessoriness from Roman law to Prussian law in the 18th and 19th century up to the German Civil Code (BGB). A main focus is set on the non-accessory security rights.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	27
Einleitung	31
§ 1 Gegenstand der Untersuchung	31
I. Der Begriff Akzessorietät	31
II. Quellen, Literatur und Ausblick auf den Gang der Untersuchung	32
1. Teil: Akzessorietät im römischen Recht	35
§ 2 Einführung	35
§ 3 Hinweise auf Akzessorietät der Bürgschaft (sponsio, fidepromissio und fideiussio)	36
I. Vorbemerkung	36
II. Spuren akzessorischer Bindung in den Quelle	37
1. Gai. 3.115–127	37
2. D. 46.1	38
a) Entstehung der Bürgschaft	38
b) Einreden des Bürge	40
aa) Überblick über die Erstreckung der Einrede	40
(1) Vorbemerkung	40
(2) Schutz des Bürge	41
(3) Umgehungsgedanke	42
(4) Übertragene Einrede des Schuldners ohne spezifische Begründung	43
bb) Hintergrund der Erstreckung der Einrede	46
cc) Akzessorietätsgedanke bei der Erstreckung der Einrede	47
c) Fortbestehen und Erlöschen der Bürgschaft	48
d) Beispiele methodischer Begründung durch die Juriste	49
aa) Paul. D. 46.1.37 (17 ad Plaut.)	49
bb) Iav. D. 46.1.46 (10 ex post. Labeon.)	50
cc) Ergebnis	51
e) Ergebnis zur Akzessorietät der Bürgschaft in den Digeste	51
3. I. 3.20	52
a) Entstehung der Bürgschaft	52
b) Einreden des Bürge	53
c) Erlöschen der Bürgschaft	54
d) Ergebnis	55
4. Zusammenfassung und Ausblick	55
§ 4 Quellen, die gegen eine akzessorische Bindung sprechen – zu Flumes These von den Bürgschaftsstipulatione	56
I. Ausgangspunkt Gai. 3.118 ff.	56
II. Grundzüge der These Flumes	58
III. Stellungnahme	59
1. Inhalt der Verpflichtungserklärungen: zur Formel von sponsio und fideiussio	59
a) Die Formeln nach Flume	59
b) Quellen, die gegen Flumes Formelkonstruktion spreche	60
aa) Gai. 3.116 und Gai. 3.112	60
bb) Urkundenpraxis	61
(1) Archiv der Sulpizie	61
(2) Urkunden aus Siebenbürge	61
(3) Dakische Urkunde	62
(4) Fazit	63
2. Abhängigkeit der Bürgschaft von der zu sichernden Forderung	63
a) Unterscheidung zwischen Rechtsakt und obligatio als materieller Verbindlichkeit	63
aa) Flumes Ansicht	63
bb) Kritik	65
(1) Ansichten in der Forschung	65
(2) Anhaltspunkte im Text von Gai. 3.118 ff.	65
(3) Fazit	66
b) Materielle Anforderungen an die zu sichernde Verbindlichkeit: Verbindlichkeiten von Frauen, Minderjährigen, Sklaven und Peregrine	66
aa) Gai. 3.119–119a	66
bb) Unvollkommene und natürliche Verbindlichkeite	67
3. Verhältnis von sponsio und fideiussio: Cels. D. 12.6.47 (6 dig.)	69
a) Sachverhalt von D. 12.6.47	69
b) Interpretation von D. 12.6.47	70
4. Haftung des Bürgen für mora und culpa: zugleich eine Kritik an Rekonstruktionsversuchen zur klassischen Rechtslage	71
a) Sachverhalt von Pap. D. 4.3.19 (37 quaest.) und D. 46.3.95.1 (28 quaest.)	71
b) Widerspruch zwischen D. 4.3.19 und D. 46.3.95.1	73
c) Stellungnahme	74
IV. Abschließende Bewertung	75
1. Formel der sponsio, fidepromissio und fideiussio	75
2. Unterscheidung von obligatio als Rechtsakt und materieller Verbindlichkeit	76
3. Fazit: Verhältnis der drei Bürgschaftsarte	76
4. Vergleich mit adjektizischen Klagen: zum Grundgedanken von Abhängigkeit im römischen Recht	77
§ 5 Ergebnisse zur Akzessorietät der Bürgschaft	78
§ 6 Hinweise auf Akzessorietät des Pfandrechts (pignus, hypotheca) und der Sicherungsübereignung (fiducia)	80
I. Einführung	80
1. Zu pignus, hypotheca und fiducia	80
2. Rechtsschutz bei Pfandrecht und Sicherungsübereignung	81
II. Spuren akzessorischer Bindung in den Quelle	83
1. Entstehung des Pfandrechts	83
2. Fortbestehen und Erlöschen des Pfandrechts	84
3. Novatio	86
4. Ergebnis	87
III. Die Klagen aus Pfand und fiducia	87
1. Actio Serviana, actio quasi Serviana bzw. actio hypothecaria	87
2. Actio pigneraticia	88
3. Actio fiduciae	89
4. Vergleichende Betrachtung	89
§ 7 Ergebnisse zur Akzessorietät des Pfandrechts und der Sicherungsübereignung	90
§ 8 Diskussion in der Forschung zur Akzessorietät im römischen Recht	91
I. Überblick über die Ansichten in der Forschung und Bewertung	91
1. Akzessorietät der römischen Bürgschaft	91
2. Akzessorietät des römischen Pfandrechts	92
3. Akzessorietät im römischen Recht allgemei	94
II. Ausblick	95
2. Teil: Akzessorietät im 18. bis 20. Jahrhundert	97
1. Abschnitt: Akzessorietät im preußischen Recht	97
§ 9 Hinweise auf Akzessorietät im preußischen Recht	97
I. Einführung	97
II. Die Bürgschaft des ALR	98
1. Entstehung der Bürgschaft	98
2. Einreden des Bürge	99
3. Fortbestehen und Erlöschen der Bürgschaft	101
III. Das Pfandrecht	102
1. Das Pfandrecht im engeren Sinne	102
a) Vorbemerkung	102
b) Entstehung des Pfandrechts	102
c) Einreden des Verpfänders	103
d) Fortbestehen und Erlöschen des Pfandrechts	104
2. Die Hypothek	105
a) Entstehung der Hypothek	105
b) Einreden des Eigentümers	106
c) Fortbestehen und Erlöschen der Hypothek	107
3. Die Eigentümerhypothek	108
a) Problemstellung	108
b) Meinungsstand	109
c) Fazit	111
IV. Einführung der Grundschuld und Reform der Hypothek durch das EEG	112
1. Hintergründe	112
2. Gesetzliche Regelung	113
a) Die Grundschuld	113
aa) Gesetzliche Ausgestaltung im EEG	113
bb) Würdigung	115
b) Reform der Hypothek durch das EEG	117
3. Diskussion über die Dogmatik der Grundschuld	118
§ 10 Akzessorische Ausgestaltung der Sicherungsrechte im preußischen Recht	119
I. Ergebnis aus der gesetzlichen Regelung	119
II. Literatur und Bewertung	122
2. Abschnitt: Akzessorietät bei der Entstehung des Bürgerlichen Gesetzbuchs	124
§ 11 Einführung	124
§ 12 Hinweise auf Akzessorietät von Sicherungsmitteln bei der Entstehung des BGB	126
I. Akzessorietät der Bürgschaft	126
1. Hinweise auf Akzessorietät in den Materialien zum BGB	126
a) Entstehung der Bürgschaft	126
b) Einreden des Bürge	129
c) Fortbestehen und Erlöschen der Bürgschaft	130
2. Die gesetzgeberische Vorstellung von der Akzessorietät der Bürgschaft	132
a) Ergebnis aus den Materialie	132
b) Bewertung	134
aa) Unreflektierte Übernahme des Akzessorietätsgrundsatzes	134
bb) Begriffsjuristisches Vorgehe	135
II. Akzessorietät des Pfandrechts	137
1. Hinweise auf Akzessorietät in den Materialien zum BGB	137
a) Entstehung des Pfandrechts	137
b) Einreden des Verpfänders	139
c) Fortbestehen und Erlöschen des Pfandrechts	139
aa) Umfang der Haftung des Verpfänders	139
bb) Rang und Verwertung des Pfandrechts	140
cc) Übertragung der Forderung	141
dd) Erlöschen der Forderung	142
2. Die gesetzgeberische Vorstellung von der Akzessorietät des Pfandrechts	143
a) Ergebnis aus den Materialie	143
b) Bewertung	144
aa) Begriffsjuristisches Vorgehe	144
bb) Argumentationsmuster der Motive	145
III. Akzessorietät der Hypothek	146
1. Hinweise auf Akzessorietät in den Materialien zum BGB	146
a) Vorbemerkung	146
b) Entstehung der Hypothek	148
c) Einreden des Eigentümers	149
d) Fortbestehen und Erlöschen der Hypothek	151
aa) Kündigungsempfänge	151
bb) Übertragung der Forderung	152
cc) Erlöschen der Forderung	154
(1) Problemstellung	154
(2) Beratung der Eigentümerhypothek in der 1. Kommission nach den Protokolle	154
(3) Beratung der Eigentümerhypothek in der 1. Kommission nach den Motive	156
(4) Beratung der Eigentümerhypothek in der 2. Kommission nach den Protokolle	157
2. Die gesetzgeberische Vorstellung von der Akzessorietät der Hypothek	158
a) Ergebnis aus den Materialie	158
b) Bewertung	159
aa) Begriffsjuristisches Vorgehe	159
bb) Akzessorietät in den Motiven und den Protokollen der 1. Kommission im Vergleich und abschließende Bewertung	161
IV. Akzessorietät der Vormerkung	162
V. Nicht-Akzessorietät der Grundschuld	163
1. Einführung	163
2. Ausformung der Grundschuld durch den Gesetzgebe	164
3. Ergebnis: Nicht-Akzessorietät der Grundschuld bei der Entstehung des BGB	165
§ 13 Zusammenfassung	165
I. Akzessorietät in den Materialien zum BGB	165
II. Das Akzessorietätsverständnis des BGB-Gesetzgebers	168
3. Teil: Entwicklung der Akzessorietät vom römischen über das preußische Recht und die Entstehung des BGB bis heute	169
§ 14 Vergleich der Akzessorietät in den Entwürfen des BGB mit der Akzessorietät im römischen und preußischen Recht	169
I. Gemeinsamkeite	169
1. Überblick	169
2. Entstehung des Sicherungsrechts und maximale Höhe der Verpflichtung des Sicherungsgebers	170
3. Sicherungsrechte für künftige und bedingte Forderunge	171
4. Einreden des Sicherungsgebers	173
5. Veränderungen der gesicherten Forderung	174
6. Übertragung der gesicherten Forderung	175
II. Unterschied: Bürgschaft für die Schuld eines Minderjährige	176
III. Zusammenfassung	177
§ 15 Der Begriff der Akzessorietät	178
I. Einführung	178
II. Von accessio zum Grundsatz der Akzessorietät	179
1. Gebrauch des Begriffs accessio im römischen Recht	179
a) Terminologische Überlegunge	179
b) Der Begriff accessio in den Quellen zum Bürgschafts- und Pfandrecht	180
2. Entwicklung bis Ende des 18. Jh.	182
3. Entwicklung im 19. bis 21. Jh.	183
III. Der Akzessorietätsgrundsatz im 19. bis 21. Jh.	185
1. Einführung	185
2. Akzessorietät als Zweckbeziehung, Zweckverbindung, Zweckgemeinschaft oder Anrecht	186
a) Dernburg: Effektive Sicherung einer daneben stehenden Forderung (1860)	186
b) Schott: Zweckbeziehung zwischen Pfandrecht und Forderung (1877)	186
c) Exner und Regelsberger: Zweck der Sicherungsbestellung ist Sicherung einer Forderung im Sinne eines wirtschaftlichen Zieles (1874/1876)	187
d) v. Tuhr: Sicherungszweck (1910/18)	188
e) Heck: Lehre von der Zweckgemeinschaft (1930)	189
f) Wieacker: Zweckverbindung (1938)	190
g) v. Lübtow: Anrechtslehre (um 1950)	190
h) Becker-Eberhard: Forderungsgebundenheit der Sicherungsrechte (1993)	192
3. Funktional-wirkungsorientierter Akzessorietätsbegriff	192
a) Medicus: Akzessorietät in Entstehung, Umfang, Zuständigkeit, Durchsetzung und Erlöschen (1971)	192
b) Einseitige Abhängigkeit des Sicherungsrechts von der gesicherten Forderung	193
c) Grad der Abhängigkeit zwischen Sicherungsrecht und Forderung	194
d) Technik der Verknüpfung von Sicherung und Forderung	195
e) Andere Konzeptione	195
aa) Mincke: Akzessorietät zur Verknüpfung des dinglichen Sicherungsrechts mit einem Wert (1987)	195
bb) Ch. Schmidt: Inhaltliche und äußerliche Kausalität (2001)	196
4. Vergleich	196
a) Vorbemerkung: Entwicklung der rechtswissenschaftlichen Methode	196
b) Entwicklung des Akzessorietätsgrundsatzes im 19. bis 21. Jh. in methodisch-inhaltlicher Hinsicht	198
c) Fazit	200
IV. Stellungnahme	201
1. Ursprung des Akzessorietätsgrundsatzes	201
2. Historischer und moderner Akzessorietätsbegriff im Vergleich	202
3. Ergebnis und Ausblick	203
4. Teil: Verhältnis zwischen der gesicherten Forderung und der Sicherung bei nicht-akzessorischen Sicherungsrechte	205
1. Abschnitt: Hinweise auf Akzessorietät beim Eigentumsvorbehalt	205
§ 16 Struktur des Eigentumsvorbehalts	205
I. Einleitung	205
II. Begriff	205
III. Schuldrechtliche Ebene	207
IV. Sachenrechtliche Ebene	208
V. Gegenstand der Sicherung	209
1. Sicherung des Herausgabeanspruchs	209
2. Sicherung des Anspruchs auf Kaufpreiszahlung bzw. des Herausgabeanspruchs	210
3. Sicherung des Warenkredits oder kurzfristige Überbrückung	211
4. Zusammenfassende Stellungnahme: Schutz des Verkäufers oder des Käufers	212
VI. Das Anwartschaftsrecht	213
1. Begriff	213
2. Übertragung des Anwartschaftsrechts	214
a) Übereignung der Vorbehaltssache und Übertragung des Anwartschaftsrechts durch den Berechtigte	214
b) Gutgläubiger Erwerb	215
aa) Problemstellung	215
bb) Ersterwerb des Anwartschaftsrechts	215
cc) Zweiterwerb des existenten Anwartschaftsrechts	216
(1) Meinungsstand	216
(2) Stellungnahme	217
dd) Zweiterwerb des inexistenten Anwartschaftsrechts	218
ee) Gutgläubig lastenfreier Erwerb eines Dritten vom nichtberechtigten Verkäufer (Wegerwerb des Anwartschaftsrechts)	219
§ 17 Der Eigentumsvorbehalt als besitzloses „Pfandrecht“	219
I. Problemstellung	219
II. Pfandähnlicher Charakter des Eigentumsvorbehalts	220
1. Spannungsfeld von Faustpfandprinzip und Eigentumsvorbehalt	220
2. Vergleich zwischen dem Eigentumsvorbehalt und dem Pfandrecht	222
a) Gesicherter Anspruch	222
b) Rechtsposition des Sicherungsnehmers	223
c) Schicksal des Sicherungsrechts bei Abtretung der gesicherten Forderung	223
aa) Meinungsstand	223
bb) Stellungnahme	226
(1) Ausgangspunkt	226
(2) Direkte Anwendung von § 401 I BGB	226
(3) Fazit	230
d) Verwertungs- bzw. Verfallsrecht	230
aa) Verwertungsrecht	230
bb) Verbot der Verfallabrede	231
e) Ergebnis	232
3. Vergleich der Funktion des Eigentumsvorbehalts und des Pfandrechts	233
a) Funktion des Eigentumsvorbehalts und des vertraglichen Pfandrechts	233
b) Funktion der gesetzlichen Pfandrechte	233
c) Vergleich	234
III. Zusammenfassung	235
§ 18 Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung	235
I. Vorüberlegung	235
II. Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung bei der Entstehung des Eigentumsvorbehalts	236
III. Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen der Forderung	238
1. Einreden des Sicherungsgebers	238
2. Veränderungen der gesicherten Forderung	239
a) Vorbehaltseigentum und Höhe der gesicherten Forderung	239
b) Abtretung der gesicherten Forderung	240
c) Ergebnis	241
3. Übertragung der unter Vorbehalt übereigneten Sache	241
a) Überblick	241
b) 1. Variante: Übertragung der Rechtsposition des Käufers auf einen Dritte	242
aa) Gefährdung des Sicherungsrechts des Verkäufers durch Übertragung des Anwartschaftsrechts	242
bb) Einwirkungsmöglichkeiten der Kaufvertragsparteien auf das Anwartschaftsrecht nach der Übertragung auf einen Dritte	242
c) 2. Variante: Übertragung des Eigentums an der Sache durch den Käufer auf einen Dritten mit Ermächtigung des Verkäufers	244
d) 3. Variante: Verfügung des Käufers über die Sache als Nichtberechtigte	245
IV. Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung bei Erlöschen der Forderung	246
§ 19 Zusammenfassende Stellungnahme	246
I. Verhältnis von Vorbehaltseigentum und Anwartschaftsrecht: Rechtliche Notwendigkeit des Anwartschaftsrechts	246
II. Ansätze einer Akzessorietät des Eigentumsvorbehalts	248
2. Abschnitt: Hinweise auf Akzessorietät bei der Sicherungsübereignung und Sicherungszessio	250
§ 20 Struktur der Sicherungsübereignung und -zessio	250
I. Einführung	250
II. Grundzüge der Sicherungsübereignung	250
III. Grundzüge der Sicherungszessio	252
IV. Sicherungsvertrag	253
V. Pfandähnlicher Charakter der Sicherungsübereignung und -zessio	254
§ 21 Verhältnis des Sicherungseigentums zur gesicherten Forderung bei der Entstehung des Sicherungseigentums	255
I. Vorbemerkung	255
II. Unwirksamkeit bei der Bestellung des Sicherungseigentums	256
1. Problemstellung	256
2. Unwirksamkeit des Grundgeschäfts	256
3. Unwirksamkeit des Sicherungsvertrags	257
4. Unwirksamkeit der Übereignung	258
III. Schicksal des Sicherungseigentums bei Nichtbestehen der gesicherten Forderung	258
1. Unwirksamkeit der Sicherungsübereignung mangels bestehenden Herausgabeanspruchs	258
2. Lösungsansätze der Rechtsprechung zu Sicherungsübereignung und Sicherungsabtretung	258
a) BGH, Urt. v. 23.09.1981 – VIII ZR 242/80: aufschiebend bedingte Sicherung	259
b) BGH, Urt. v. 30.10.1990 – IX ZR 9/90: unbedingte Sicherung	260
c) BGH, Urt. v. 14.07.1994 – IX ZR 110/93: Teilnichtigkeit § 139 BGB	260
d) Vertraglicher bzw. bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch	261
3. Reaktionen auf die Lösungsansätze der Rechtsprechung zu Sicherungsübereignung und Sicherungsabtretung	262
a) BGH, Urt. v. 23.09.1981 – VIII ZR 242/80	262
b) BGH, Urt. v. 30.10.1990 – IX ZR 9/90	264
c) BGH, Urt. v. 14.07.1994 – IX ZR 110/93	265
4. Stellungnahme	266
IV. Tauglichkeit der Lösungsansätze	268
1. Vorbemerkung	268
2. Bedingung, §§ 158 ff. BGB	268
a) Vereinbarung einer Bedingung im Allgemeine	268
b) Vereinbarung einer Bedingung bei der Sicherungsübereignung	269
aa) Aufschiebende Bedingung oder Gegenwartsbedingung	269
bb) Stellungnahme	270
c) Interessen der Parteie	272
d) Allgemeine Auslegungsregel	273
e) Fazit	275
3. Teilnichtigkeit, § 139 BGB	276
a) Voraussetzungen des § 139 BGB	276
b) Anwendbarkeit von § 139 BGB bei der Sicherungsübereignung	276
aa) Umgehung des Trennungs- bzw. Abstraktionsprinzips	276
bb) § 139 BGB bei der Entstehung von Sicherungseigentum	278
4. Vertraglicher Rückübertragungsanspruch	279
5. Bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch	280
a) Leistungskondiktion § 812 I 1 Alt. 1 BGB	280
b) Zweckverfehlungskondiktion § 812 I 2 Alt. 2 BGB	281
c) Kondiktion wegen Wegfalls des Rechtsgrunds § 812 I 2 Alt. 1 BGB	281
d) Ergebnis	282
V. Fazit	282
§ 22 Verhältnis des Sicherungseigentums zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen der gesicherten Forderung	283
I. Einreden des Sicherungsgebers	283
1. Überblick	283
2. Rechtsgrundlage der Einreden des Sicherungsgebers	284
3. Ergebnis	286
II. Veränderungen der gesicherten Forderung	286
1. Zunahme und Verminderung der gesicherten Forderung	286
a) Zunahme der gesicherten Forderung	286
b) Verminderung der gesicherten Forderung	287
aa) Einführung	287
bb) Freigabeanspruch bei Übersicherung	287
cc) Fazit	290
2. Schicksal des Sicherungsrechts bei Abtretung der gesicherten Forderung	290
a) Meinungsstand	290
aa) Kein Abtretungsverbot	290
bb) Pflicht zur Übertragung des Sicherungseigentums auf Neugläubige	291
cc) Bedeutung des Treuhandcharakters der Sicherungsübereignung bei der Abtretung	292
dd) Direkte Anwendung von § 401 I BGB	293
b) Stellungnahme	294
aa) Erweiternde Auslegung von § 401 I BGB	294
bb) Interessen der Parteie	295
cc) Fazit	296
III. Gefahr des Verlustes der Sicherheit für den Sicherungsnehme	296
IV. Ergebnis	297
§ 23 Verhältnis des Sicherungseigentums zur gesicherten Forderung bei Erlöschen der gesicherten Forderung	298
I. Schicksal des Sicherungseigentums bei Erlöschen der gesicherten Forderung nach Ansicht des Bundesgerichtshofs	298
1. BGH, Urt. v. 02.02.1984 – IX ZR 8/83 und BGH, Urt. v. 21.11.1985 – VII ZR 305/84: kein automatischer Rückfall des Sicherungseigentums	298
2. Reaktionen der Literatu	299
3. Stellungnahme	300
II. Bedingte Sicherungsübereignung gemäß §§ 158 ff. BGB	302
1. Vereinbarung einer auflösenden Bedingung	302
2. Interessen der Parteie	302
a) Argumente gegen eine im Zweifel auflösend bedingte Übereignung	302
b) Argumente für eine im Zweifel auflösend bedingte Übereignung	303
3. Fazit	304
III. Teilnichtigkeit, § 139 BGB	304
IV. Vertraglicher Rückübertragungsanspruch	305
V. Bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch	305
VI. Wegfall der gesicherten Forderung in anderer Weise	306
VII. Ergebnis	306
§ 24 Bedingte Sicherungsübereignung	307
I. Aufschiebend und auflösend bedingte Sicherungsübereignung bei Entstehung und Erlöschen des Sicherungseigentums	307
II. Bedingte Sicherungsübereignung bei Bestehen der gesicherten Forderung	308
1. Schutz des Sicherungsgebers vor gutgläubigem Erwerb	308
2. Anschluss-Sicherungsübereignung	308
3. Ergebnis	309
III. Abschließende Bewertung und Zusammenfassung	310
§ 25 Abhängigkeit der Sicherungszession von der gesicherten Forderung	312
I. Abhängigkeit bei der Vornahme der Sicherungszessio	312
II. Abhängigkeit während des Fortbestehens der gesicherten Forderung	313
1. Einreden des Sicherungsgebers	313
2. Veränderungen der gesicherten Forderung	314
3. Abtretung der gesicherten Forderung	314
4. Ergebnis	315
III. Abhängigkeit bei Erlöschen der gesicherten Forderung	315
§ 26 Ansätze einer Akzessorietät der Sicherungsübereignung und -zessio	315
3. Abschnitt: Hinweise auf Akzessorietät bei der Sicherungsgrundschuld	318
§ 27 Entwicklung der Sicherungsgrundschuld	318
§ 28 Struktur der Sicherungsgrundschuld	319
I. Ausgestaltung der Sicherung in der Praxis	319
1. Sicherungspaket	319
2. Sicherungsvertrag	320
II. Sicherungsgrundschuld nach dem Risikobegrenzungsgesetz	322
§ 29 Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei der Entstehung der Sicherungsgrundschuld	323
I. Einführung	323
II. Schicksal der Sicherungsgrundschuld bei Nichtbestehen der gesicherten Forderung	324
1. Problemstellung	324
2. Lösungsansätze der Rechtsprechung	325
a) Vertraglicher oder bereicherungsrechtlicher Anspruch	325
b) Analyse	328
3. Bedingung, §§ 158 ff. BGB	328
a) Voraussetzungen und Zulässigkeit bei der Sicherungsgrundschuld	328
b) Fehlen einer ausdrücklichen aufschiebenden Bedingung	329
aa) Konkludente Vereinbarung einer aufschiebenden Bedingung	329
bb) Parteiinteresse	331
cc) Fazit	332
4. Teilnichtigkeit, § 139 BGB	333
a) Voraussetzungen und Anwendbarkeit des § 139 BGB bei der Sicherungsgrundschuld	333
b) Interessen der Parteie	335
5. Vertraglicher Rückübertragungsanspruch	335
6. Bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch	336
a) Leistungskondiktion § 812 I 1 Alt. 1 BGB	336
b) Zweckverfehlungskondiktion § 812 I 2 Alt. 2 BGB	337
c) Kondiktion wegen Wegfalls des Rechtsgrundes § 812 I 2 Alt. 1 BGB	338
III. Fazit: Tauglichkeit der bisherigen Lösungsansätze	338
§ 30 Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen und Erlöschen der gesicherten Forderung	339
I. Veränderungen der gesicherten Forderung	339
II. Einreden des Eigentümers	340
1. Einführung	340
2. Einreden des Eigentümers gemäß § 1192 Ia 1 BGB	341
a) Eigentümer ist Partei des Sicherungsvertrags	341
b) Eigentümer ist nicht Partei des Sicherungsvertrags	342
aa) Problemstellung	342
bb) Meinungsstand	344
cc) Analoge Anwendung von § 1192 Ia 1 BGB auf den Eigentümer, der nicht Partei des Sicherungsvertrags ist	345
c) Stellungnahme	346
3. Einreden im ursprünglichen Sicherungsverhältnis	347
a) Eigentümer ist Partei des Sicherungsvertrags	347
b) Eigentümer ist nicht Partei des Sicherungsvertrags	348
aa) Problemstellung	348
bb) Stellungnahme	349
III. Übertragung der gesicherten Forderung und der Sicherungsgrundschuld	349
1. Überblick	349
2. Isolierte Abtretung der gesicherten Forderung	350
a) Zulässigkeit der isolierten Abtretung der Forderung	350
b) Anwendbarkeit von § 401 I BGB	352
c) Ergebnis	353
3. Übertragung der Sicherungsgrundschuld	354
IV. Erlöschen der gesicherten Forderung	355
1. Rückgewähranspruch	355
a) Anspruchsgrundlage und Einrede des Rückgewähranspruchs	355
b) Anspruchssteller und -gegne	357
2. Fälligkeit der gesicherten Forderung und Kündigung des Grundschuldkapitals	358
§ 31 Verhältnis zwischen der gesicherten Forderung und der Sicherungsgrundschuld gemäß § 1192 Ia 1 BGB	360
I. Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei der Entstehung der Sicherungsgrundschuld	360
1. Sinn und Zweck von § 1192 Ia 1 BGB	360
2. Fazit	361
II. Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen der Forderung	362
1. Innenverhältnis von Sicherungsgeber und -nehme	362
2. Verhältnis zu Dritte	363
a) Abtretungsverbot und Bedeutung des Treuhandcharakters	363
b) Trennung von Sicherungsgrundschuld und Forderung durch Abtretung	364
III. Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei Erlöschen der Forderung	365
IV. Exkurs: § 52 II EEG als historisches Vorbild der Sicherungsgrundschuld	367
§ 32 Bewertung der Akzessorietät der Sicherungsgrundschuld	368
4. Abschnitt: Ergebnisse der Untersuchung des Verhältnisses von Forderung und Sicherung bei nicht-akzessorischen Sicherungsrechten – Bewertung und Ausblick –	372
§ 33 Abhängigkeit nicht-akzessorischer Sicherungsrechte von der gesicherten Forderung	372
I. Verhältnis von Sicherungsrecht und Forderung	372
1. Vorbemerkung	372
2. Entstehung des Sicherungsrechts	372
3. Fortbestehen der gesicherten Forderung	373
4. Erlöschen der gesicherten Forderung	374
II. Rechtstechnische Grundlagen der Abhängigkeit des Sicherungsrechts von der Forderung	374
1. Gesetzliche Abhängigkeit	374
2. Abhängigkeit durch Vereinbarung	375
3. Treuhandcharakter und Sicherungszweck	377
III. Ansätze einer Akzessorietät nicht-akzessorischer Sicherungsrechte	378
5. Teil: Zusammenfassung der Ergebnisse und Schlussfolgerung	379
§ 34 Ursprung und Entwicklung der Akzessorietät	379
I. Akzessorietät im römischen Recht	379
II. Akzessorietätsverständnis im 18. bis 20. Jh.	380
III. Akzessorietät in den Materialien zum BGB	381
IV. Ursprung des Akzessorietätsgrundsatzes	383
V. Akzessorietätselemente bei nicht-akzessorischen Sicherungsrechte	384
§ 35 Schlussfolgerung	386
Literaturverzeichnis	389
Quellenverzeichnis	406
Sachregiste	409

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Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten

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