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Heinemeyer, S. (2017). Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55153-8
Heinemeyer, Susanne. Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten. Duncker & Humblot, 2017. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55153-8
Heinemeyer, S (2017): Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55153-8
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Der Grundsatz der Akzessorietät bei Kreditsicherungsrechten
Das Bürgerliche Recht. Habilitationen, Vol. 2
(2017)
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About The Author
Susanne Heinemeyer studierte von 2002 bis 2008 Rechtswissenschaft an den Universitäten Mainz und Aix-en-Provence. Nach der Ersten Prüfung 2008 in Mainz promovierte sie bei Peter Gröschler (Universität Mainz) mit einer Arbeit zum römischen Recht und legte 2012 die Zweite juristische Prüfung ab. Anschließend habilitierte sie sich am Lehrstuhl von Peter Gröschler mit einer Arbeit zum Kreditsicherungsrecht. Seit Mai 2016 ist Heinemeyer Privatdozentin.Abstract
Die Akzessorietät, eines der grundlegenden Prinzipien des Kreditsicherungsrechts, bezeichnet die Abhängigkeit eines Sicherungsrechts wie etwa der Bürgschaft, der Hypothek oder des Pfandrechts von der gesicherten Forderung. In der Arbeit wird die Entwicklung dieses Akzessorietätsgrundsatzes vom römischen Recht über das preußische Recht im 18. und 19. Jh. bis zum BGB untersucht. Dabei werden insbesondere auch die sog. nicht-akzessorischen Sicherungsrechte des BGB in den Blick genommen.Obgleich sich schon im römischen Recht ansatzweise ein Akzessorietätsverständnis zeigt, wurde die Akzessorietät nicht als Prinzip tradiert, sondern ist als Grundsatz erst in der Lehre des 19. Jh. entstanden. Anders als bisher angenommen sah der historische Gesetzgeber des BGB in der Akzessorietät keinen strengen und ausnahmslosen, sondern einen flexiblen Grundsatz, der es ermöglicht, Sicherungsrechte unterschiedlich stark mit der zu sichernden Forderung zu verknüpfen.»The Principle of Accessoriness in Security Rights«Accessoriness is one of the fundamental principles of security law. It denotes the dependence of a security right like mortgage, guarantee or lien on the secured claim. This postdoctoral thesis examines the development of the principle of accessoriness from Roman law to Prussian law in the 18th and 19th century up to the German Civil Code (BGB). A main focus is set on the non-accessory security rights.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsübersicht | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 27 | ||
| Einleitung | 31 | ||
| § 1 Gegenstand der Untersuchung | 31 | ||
| I. Der Begriff Akzessorietät | 31 | ||
| II. Quellen, Literatur und Ausblick auf den Gang der Untersuchung | 32 | ||
| 1. Teil: Akzessorietät im römischen Recht | 35 | ||
| § 2 Einführung | 35 | ||
| § 3 Hinweise auf Akzessorietät der Bürgschaft (sponsio, fidepromissio und fideiussio) | 36 | ||
| I. Vorbemerkung | 36 | ||
| II. Spuren akzessorischer Bindung in den Quelle | 37 | ||
| 1. Gai. 3.115–127 | 37 | ||
| 2. D. 46.1 | 38 | ||
| a) Entstehung der Bürgschaft | 38 | ||
| b) Einreden des Bürge | 40 | ||
| aa) Überblick über die Erstreckung der Einrede | 40 | ||
| (1) Vorbemerkung | 40 | ||
| (2) Schutz des Bürge | 41 | ||
| (3) Umgehungsgedanke | 42 | ||
| (4) Übertragene Einrede des Schuldners ohne spezifische Begründung | 43 | ||
| bb) Hintergrund der Erstreckung der Einrede | 46 | ||
| cc) Akzessorietätsgedanke bei der Erstreckung der Einrede | 47 | ||
| c) Fortbestehen und Erlöschen der Bürgschaft | 48 | ||
| d) Beispiele methodischer Begründung durch die Juriste | 49 | ||
| aa) Paul. D. 46.1.37 (17 ad Plaut.) | 49 | ||
| bb) Iav. D. 46.1.46 (10 ex post. Labeon.) | 50 | ||
| cc) Ergebnis | 51 | ||
| e) Ergebnis zur Akzessorietät der Bürgschaft in den Digeste | 51 | ||
| 3. I. 3.20 | 52 | ||
| a) Entstehung der Bürgschaft | 52 | ||
| b) Einreden des Bürge | 53 | ||
| c) Erlöschen der Bürgschaft | 54 | ||
| d) Ergebnis | 55 | ||
| 4. Zusammenfassung und Ausblick | 55 | ||
| § 4 Quellen, die gegen eine akzessorische Bindung sprechen – zu Flumes These von den Bürgschaftsstipulatione | 56 | ||
| I. Ausgangspunkt Gai. 3.118 ff. | 56 | ||
| II. Grundzüge der These Flumes | 58 | ||
| III. Stellungnahme | 59 | ||
| 1. Inhalt der Verpflichtungserklärungen: zur Formel von sponsio und fideiussio | 59 | ||
| a) Die Formeln nach Flume | 59 | ||
| b) Quellen, die gegen Flumes Formelkonstruktion spreche | 60 | ||
| aa) Gai. 3.116 und Gai. 3.112 | 60 | ||
| bb) Urkundenpraxis | 61 | ||
| (1) Archiv der Sulpizie | 61 | ||
| (2) Urkunden aus Siebenbürge | 61 | ||
| (3) Dakische Urkunde | 62 | ||
| (4) Fazit | 63 | ||
| 2. Abhängigkeit der Bürgschaft von der zu sichernden Forderung | 63 | ||
| a) Unterscheidung zwischen Rechtsakt und obligatio als materieller Verbindlichkeit | 63 | ||
| aa) Flumes Ansicht | 63 | ||
| bb) Kritik | 65 | ||
| (1) Ansichten in der Forschung | 65 | ||
| (2) Anhaltspunkte im Text von Gai. 3.118 ff. | 65 | ||
| (3) Fazit | 66 | ||
| b) Materielle Anforderungen an die zu sichernde Verbindlichkeit: Verbindlichkeiten von Frauen, Minderjährigen, Sklaven und Peregrine | 66 | ||
| aa) Gai. 3.119–119a | 66 | ||
| bb) Unvollkommene und natürliche Verbindlichkeite | 67 | ||
| 3. Verhältnis von sponsio und fideiussio: Cels. D. 12.6.47 (6 dig.) | 69 | ||
| a) Sachverhalt von D. 12.6.47 | 69 | ||
| b) Interpretation von D. 12.6.47 | 70 | ||
| 4. Haftung des Bürgen für mora und culpa: zugleich eine Kritik an Rekonstruktionsversuchen zur klassischen Rechtslage | 71 | ||
| a) Sachverhalt von Pap. D. 4.3.19 (37 quaest.) und D. 46.3.95.1 (28 quaest.) | 71 | ||
| b) Widerspruch zwischen D. 4.3.19 und D. 46.3.95.1 | 73 | ||
| c) Stellungnahme | 74 | ||
| IV. Abschließende Bewertung | 75 | ||
| 1. Formel der sponsio, fidepromissio und fideiussio | 75 | ||
| 2. Unterscheidung von obligatio als Rechtsakt und materieller Verbindlichkeit | 76 | ||
| 3. Fazit: Verhältnis der drei Bürgschaftsarte | 76 | ||
| 4. Vergleich mit adjektizischen Klagen: zum Grundgedanken von Abhängigkeit im römischen Recht | 77 | ||
| § 5 Ergebnisse zur Akzessorietät der Bürgschaft | 78 | ||
| § 6 Hinweise auf Akzessorietät des Pfandrechts (pignus, hypotheca) und der Sicherungsübereignung (fiducia) | 80 | ||
| I. Einführung | 80 | ||
| 1. Zu pignus, hypotheca und fiducia | 80 | ||
| 2. Rechtsschutz bei Pfandrecht und Sicherungsübereignung | 81 | ||
| II. Spuren akzessorischer Bindung in den Quelle | 83 | ||
| 1. Entstehung des Pfandrechts | 83 | ||
| 2. Fortbestehen und Erlöschen des Pfandrechts | 84 | ||
| 3. Novatio | 86 | ||
| 4. Ergebnis | 87 | ||
| III. Die Klagen aus Pfand und fiducia | 87 | ||
| 1. Actio Serviana, actio quasi Serviana bzw. actio hypothecaria | 87 | ||
| 2. Actio pigneraticia | 88 | ||
| 3. Actio fiduciae | 89 | ||
| 4. Vergleichende Betrachtung | 89 | ||
| § 7 Ergebnisse zur Akzessorietät des Pfandrechts und der Sicherungsübereignung | 90 | ||
| § 8 Diskussion in der Forschung zur Akzessorietät im römischen Recht | 91 | ||
| I. Überblick über die Ansichten in der Forschung und Bewertung | 91 | ||
| 1. Akzessorietät der römischen Bürgschaft | 91 | ||
| 2. Akzessorietät des römischen Pfandrechts | 92 | ||
| 3. Akzessorietät im römischen Recht allgemei | 94 | ||
| II. Ausblick | 95 | ||
| 2. Teil: Akzessorietät im 18. bis 20. Jahrhundert | 97 | ||
| 1. Abschnitt: Akzessorietät im preußischen Recht | 97 | ||
| § 9 Hinweise auf Akzessorietät im preußischen Recht | 97 | ||
| I. Einführung | 97 | ||
| II. Die Bürgschaft des ALR | 98 | ||
| 1. Entstehung der Bürgschaft | 98 | ||
| 2. Einreden des Bürge | 99 | ||
| 3. Fortbestehen und Erlöschen der Bürgschaft | 101 | ||
| III. Das Pfandrecht | 102 | ||
| 1. Das Pfandrecht im engeren Sinne | 102 | ||
| a) Vorbemerkung | 102 | ||
| b) Entstehung des Pfandrechts | 102 | ||
| c) Einreden des Verpfänders | 103 | ||
| d) Fortbestehen und Erlöschen des Pfandrechts | 104 | ||
| 2. Die Hypothek | 105 | ||
| a) Entstehung der Hypothek | 105 | ||
| b) Einreden des Eigentümers | 106 | ||
| c) Fortbestehen und Erlöschen der Hypothek | 107 | ||
| 3. Die Eigentümerhypothek | 108 | ||
| a) Problemstellung | 108 | ||
| b) Meinungsstand | 109 | ||
| c) Fazit | 111 | ||
| IV. Einführung der Grundschuld und Reform der Hypothek durch das EEG | 112 | ||
| 1. Hintergründe | 112 | ||
| 2. Gesetzliche Regelung | 113 | ||
| a) Die Grundschuld | 113 | ||
| aa) Gesetzliche Ausgestaltung im EEG | 113 | ||
| bb) Würdigung | 115 | ||
| b) Reform der Hypothek durch das EEG | 117 | ||
| 3. Diskussion über die Dogmatik der Grundschuld | 118 | ||
| § 10 Akzessorische Ausgestaltung der Sicherungsrechte im preußischen Recht | 119 | ||
| I. Ergebnis aus der gesetzlichen Regelung | 119 | ||
| II. Literatur und Bewertung | 122 | ||
| 2. Abschnitt: Akzessorietät bei der Entstehung des Bürgerlichen Gesetzbuchs | 124 | ||
| § 11 Einführung | 124 | ||
| § 12 Hinweise auf Akzessorietät von Sicherungsmitteln bei der Entstehung des BGB | 126 | ||
| I. Akzessorietät der Bürgschaft | 126 | ||
| 1. Hinweise auf Akzessorietät in den Materialien zum BGB | 126 | ||
| a) Entstehung der Bürgschaft | 126 | ||
| b) Einreden des Bürge | 129 | ||
| c) Fortbestehen und Erlöschen der Bürgschaft | 130 | ||
| 2. Die gesetzgeberische Vorstellung von der Akzessorietät der Bürgschaft | 132 | ||
| a) Ergebnis aus den Materialie | 132 | ||
| b) Bewertung | 134 | ||
| aa) Unreflektierte Übernahme des Akzessorietätsgrundsatzes | 134 | ||
| bb) Begriffsjuristisches Vorgehe | 135 | ||
| II. Akzessorietät des Pfandrechts | 137 | ||
| 1. Hinweise auf Akzessorietät in den Materialien zum BGB | 137 | ||
| a) Entstehung des Pfandrechts | 137 | ||
| b) Einreden des Verpfänders | 139 | ||
| c) Fortbestehen und Erlöschen des Pfandrechts | 139 | ||
| aa) Umfang der Haftung des Verpfänders | 139 | ||
| bb) Rang und Verwertung des Pfandrechts | 140 | ||
| cc) Übertragung der Forderung | 141 | ||
| dd) Erlöschen der Forderung | 142 | ||
| 2. Die gesetzgeberische Vorstellung von der Akzessorietät des Pfandrechts | 143 | ||
| a) Ergebnis aus den Materialie | 143 | ||
| b) Bewertung | 144 | ||
| aa) Begriffsjuristisches Vorgehe | 144 | ||
| bb) Argumentationsmuster der Motive | 145 | ||
| III. Akzessorietät der Hypothek | 146 | ||
| 1. Hinweise auf Akzessorietät in den Materialien zum BGB | 146 | ||
| a) Vorbemerkung | 146 | ||
| b) Entstehung der Hypothek | 148 | ||
| c) Einreden des Eigentümers | 149 | ||
| d) Fortbestehen und Erlöschen der Hypothek | 151 | ||
| aa) Kündigungsempfänge | 151 | ||
| bb) Übertragung der Forderung | 152 | ||
| cc) Erlöschen der Forderung | 154 | ||
| (1) Problemstellung | 154 | ||
| (2) Beratung der Eigentümerhypothek in der 1. Kommission nach den Protokolle | 154 | ||
| (3) Beratung der Eigentümerhypothek in der 1. Kommission nach den Motive | 156 | ||
| (4) Beratung der Eigentümerhypothek in der 2. Kommission nach den Protokolle | 157 | ||
| 2. Die gesetzgeberische Vorstellung von der Akzessorietät der Hypothek | 158 | ||
| a) Ergebnis aus den Materialie | 158 | ||
| b) Bewertung | 159 | ||
| aa) Begriffsjuristisches Vorgehe | 159 | ||
| bb) Akzessorietät in den Motiven und den Protokollen der 1. Kommission im Vergleich und abschließende Bewertung | 161 | ||
| IV. Akzessorietät der Vormerkung | 162 | ||
| V. Nicht-Akzessorietät der Grundschuld | 163 | ||
| 1. Einführung | 163 | ||
| 2. Ausformung der Grundschuld durch den Gesetzgebe | 164 | ||
| 3. Ergebnis: Nicht-Akzessorietät der Grundschuld bei der Entstehung des BGB | 165 | ||
| § 13 Zusammenfassung | 165 | ||
| I. Akzessorietät in den Materialien zum BGB | 165 | ||
| II. Das Akzessorietätsverständnis des BGB-Gesetzgebers | 168 | ||
| 3. Teil: Entwicklung der Akzessorietät vom römischen über das preußische Recht und die Entstehung des BGB bis heute | 169 | ||
| § 14 Vergleich der Akzessorietät in den Entwürfen des BGB mit der Akzessorietät im römischen und preußischen Recht | 169 | ||
| I. Gemeinsamkeite | 169 | ||
| 1. Überblick | 169 | ||
| 2. Entstehung des Sicherungsrechts und maximale Höhe der Verpflichtung des Sicherungsgebers | 170 | ||
| 3. Sicherungsrechte für künftige und bedingte Forderunge | 171 | ||
| 4. Einreden des Sicherungsgebers | 173 | ||
| 5. Veränderungen der gesicherten Forderung | 174 | ||
| 6. Übertragung der gesicherten Forderung | 175 | ||
| II. Unterschied: Bürgschaft für die Schuld eines Minderjährige | 176 | ||
| III. Zusammenfassung | 177 | ||
| § 15 Der Begriff der Akzessorietät | 178 | ||
| I. Einführung | 178 | ||
| II. Von accessio zum Grundsatz der Akzessorietät | 179 | ||
| 1. Gebrauch des Begriffs accessio im römischen Recht | 179 | ||
| a) Terminologische Überlegunge | 179 | ||
| b) Der Begriff accessio in den Quellen zum Bürgschafts- und Pfandrecht | 180 | ||
| 2. Entwicklung bis Ende des 18. Jh. | 182 | ||
| 3. Entwicklung im 19. bis 21. Jh. | 183 | ||
| III. Der Akzessorietätsgrundsatz im 19. bis 21. Jh. | 185 | ||
| 1. Einführung | 185 | ||
| 2. Akzessorietät als Zweckbeziehung, Zweckverbindung, Zweckgemeinschaft oder Anrecht | 186 | ||
| a) Dernburg: Effektive Sicherung einer daneben stehenden Forderung (1860) | 186 | ||
| b) Schott: Zweckbeziehung zwischen Pfandrecht und Forderung (1877) | 186 | ||
| c) Exner und Regelsberger: Zweck der Sicherungsbestellung ist Sicherung einer Forderung im Sinne eines wirtschaftlichen Zieles (1874/1876) | 187 | ||
| d) v. Tuhr: Sicherungszweck (1910/18) | 188 | ||
| e) Heck: Lehre von der Zweckgemeinschaft (1930) | 189 | ||
| f) Wieacker: Zweckverbindung (1938) | 190 | ||
| g) v. Lübtow: Anrechtslehre (um 1950) | 190 | ||
| h) Becker-Eberhard: Forderungsgebundenheit der Sicherungsrechte (1993) | 192 | ||
| 3. Funktional-wirkungsorientierter Akzessorietätsbegriff | 192 | ||
| a) Medicus: Akzessorietät in Entstehung, Umfang, Zuständigkeit, Durchsetzung und Erlöschen (1971) | 192 | ||
| b) Einseitige Abhängigkeit des Sicherungsrechts von der gesicherten Forderung | 193 | ||
| c) Grad der Abhängigkeit zwischen Sicherungsrecht und Forderung | 194 | ||
| d) Technik der Verknüpfung von Sicherung und Forderung | 195 | ||
| e) Andere Konzeptione | 195 | ||
| aa) Mincke: Akzessorietät zur Verknüpfung des dinglichen Sicherungsrechts mit einem Wert (1987) | 195 | ||
| bb) Ch. Schmidt: Inhaltliche und äußerliche Kausalität (2001) | 196 | ||
| 4. Vergleich | 196 | ||
| a) Vorbemerkung: Entwicklung der rechtswissenschaftlichen Methode | 196 | ||
| b) Entwicklung des Akzessorietätsgrundsatzes im 19. bis 21. Jh. in methodisch-inhaltlicher Hinsicht | 198 | ||
| c) Fazit | 200 | ||
| IV. Stellungnahme | 201 | ||
| 1. Ursprung des Akzessorietätsgrundsatzes | 201 | ||
| 2. Historischer und moderner Akzessorietätsbegriff im Vergleich | 202 | ||
| 3. Ergebnis und Ausblick | 203 | ||
| 4. Teil: Verhältnis zwischen der gesicherten Forderung und der Sicherung bei nicht-akzessorischen Sicherungsrechte | 205 | ||
| 1. Abschnitt: Hinweise auf Akzessorietät beim Eigentumsvorbehalt | 205 | ||
| § 16 Struktur des Eigentumsvorbehalts | 205 | ||
| I. Einleitung | 205 | ||
| II. Begriff | 205 | ||
| III. Schuldrechtliche Ebene | 207 | ||
| IV. Sachenrechtliche Ebene | 208 | ||
| V. Gegenstand der Sicherung | 209 | ||
| 1. Sicherung des Herausgabeanspruchs | 209 | ||
| 2. Sicherung des Anspruchs auf Kaufpreiszahlung bzw. des Herausgabeanspruchs | 210 | ||
| 3. Sicherung des Warenkredits oder kurzfristige Überbrückung | 211 | ||
| 4. Zusammenfassende Stellungnahme: Schutz des Verkäufers oder des Käufers | 212 | ||
| VI. Das Anwartschaftsrecht | 213 | ||
| 1. Begriff | 213 | ||
| 2. Übertragung des Anwartschaftsrechts | 214 | ||
| a) Übereignung der Vorbehaltssache und Übertragung des Anwartschaftsrechts durch den Berechtigte | 214 | ||
| b) Gutgläubiger Erwerb | 215 | ||
| aa) Problemstellung | 215 | ||
| bb) Ersterwerb des Anwartschaftsrechts | 215 | ||
| cc) Zweiterwerb des existenten Anwartschaftsrechts | 216 | ||
| (1) Meinungsstand | 216 | ||
| (2) Stellungnahme | 217 | ||
| dd) Zweiterwerb des inexistenten Anwartschaftsrechts | 218 | ||
| ee) Gutgläubig lastenfreier Erwerb eines Dritten vom nichtberechtigten Verkäufer (Wegerwerb des Anwartschaftsrechts) | 219 | ||
| § 17 Der Eigentumsvorbehalt als besitzloses „Pfandrecht“ | 219 | ||
| I. Problemstellung | 219 | ||
| II. Pfandähnlicher Charakter des Eigentumsvorbehalts | 220 | ||
| 1. Spannungsfeld von Faustpfandprinzip und Eigentumsvorbehalt | 220 | ||
| 2. Vergleich zwischen dem Eigentumsvorbehalt und dem Pfandrecht | 222 | ||
| a) Gesicherter Anspruch | 222 | ||
| b) Rechtsposition des Sicherungsnehmers | 223 | ||
| c) Schicksal des Sicherungsrechts bei Abtretung der gesicherten Forderung | 223 | ||
| aa) Meinungsstand | 223 | ||
| bb) Stellungnahme | 226 | ||
| (1) Ausgangspunkt | 226 | ||
| (2) Direkte Anwendung von § 401 I BGB | 226 | ||
| (3) Fazit | 230 | ||
| d) Verwertungs- bzw. Verfallsrecht | 230 | ||
| aa) Verwertungsrecht | 230 | ||
| bb) Verbot der Verfallabrede | 231 | ||
| e) Ergebnis | 232 | ||
| 3. Vergleich der Funktion des Eigentumsvorbehalts und des Pfandrechts | 233 | ||
| a) Funktion des Eigentumsvorbehalts und des vertraglichen Pfandrechts | 233 | ||
| b) Funktion der gesetzlichen Pfandrechte | 233 | ||
| c) Vergleich | 234 | ||
| III. Zusammenfassung | 235 | ||
| § 18 Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung | 235 | ||
| I. Vorüberlegung | 235 | ||
| II. Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung bei der Entstehung des Eigentumsvorbehalts | 236 | ||
| III. Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen der Forderung | 238 | ||
| 1. Einreden des Sicherungsgebers | 238 | ||
| 2. Veränderungen der gesicherten Forderung | 239 | ||
| a) Vorbehaltseigentum und Höhe der gesicherten Forderung | 239 | ||
| b) Abtretung der gesicherten Forderung | 240 | ||
| c) Ergebnis | 241 | ||
| 3. Übertragung der unter Vorbehalt übereigneten Sache | 241 | ||
| a) Überblick | 241 | ||
| b) 1. Variante: Übertragung der Rechtsposition des Käufers auf einen Dritte | 242 | ||
| aa) Gefährdung des Sicherungsrechts des Verkäufers durch Übertragung des Anwartschaftsrechts | 242 | ||
| bb) Einwirkungsmöglichkeiten der Kaufvertragsparteien auf das Anwartschaftsrecht nach der Übertragung auf einen Dritte | 242 | ||
| c) 2. Variante: Übertragung des Eigentums an der Sache durch den Käufer auf einen Dritten mit Ermächtigung des Verkäufers | 244 | ||
| d) 3. Variante: Verfügung des Käufers über die Sache als Nichtberechtigte | 245 | ||
| IV. Verhältnis des Vorbehaltseigentums des Verkäufers zur gesicherten Forderung bei Erlöschen der Forderung | 246 | ||
| § 19 Zusammenfassende Stellungnahme | 246 | ||
| I. Verhältnis von Vorbehaltseigentum und Anwartschaftsrecht: Rechtliche Notwendigkeit des Anwartschaftsrechts | 246 | ||
| II. Ansätze einer Akzessorietät des Eigentumsvorbehalts | 248 | ||
| 2. Abschnitt: Hinweise auf Akzessorietät bei der Sicherungsübereignung und Sicherungszessio | 250 | ||
| § 20 Struktur der Sicherungsübereignung und -zessio | 250 | ||
| I. Einführung | 250 | ||
| II. Grundzüge der Sicherungsübereignung | 250 | ||
| III. Grundzüge der Sicherungszessio | 252 | ||
| IV. Sicherungsvertrag | 253 | ||
| V. Pfandähnlicher Charakter der Sicherungsübereignung und -zessio | 254 | ||
| § 21 Verhältnis des Sicherungseigentums zur gesicherten Forderung bei der Entstehung des Sicherungseigentums | 255 | ||
| I. Vorbemerkung | 255 | ||
| II. Unwirksamkeit bei der Bestellung des Sicherungseigentums | 256 | ||
| 1. Problemstellung | 256 | ||
| 2. Unwirksamkeit des Grundgeschäfts | 256 | ||
| 3. Unwirksamkeit des Sicherungsvertrags | 257 | ||
| 4. Unwirksamkeit der Übereignung | 258 | ||
| III. Schicksal des Sicherungseigentums bei Nichtbestehen der gesicherten Forderung | 258 | ||
| 1. Unwirksamkeit der Sicherungsübereignung mangels bestehenden Herausgabeanspruchs | 258 | ||
| 2. Lösungsansätze der Rechtsprechung zu Sicherungsübereignung und Sicherungsabtretung | 258 | ||
| a) BGH, Urt. v. 23.09.1981 – VIII ZR 242/80: aufschiebend bedingte Sicherung | 259 | ||
| b) BGH, Urt. v. 30.10.1990 – IX ZR 9/90: unbedingte Sicherung | 260 | ||
| c) BGH, Urt. v. 14.07.1994 – IX ZR 110/93: Teilnichtigkeit § 139 BGB | 260 | ||
| d) Vertraglicher bzw. bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch | 261 | ||
| 3. Reaktionen auf die Lösungsansätze der Rechtsprechung zu Sicherungsübereignung und Sicherungsabtretung | 262 | ||
| a) BGH, Urt. v. 23.09.1981 – VIII ZR 242/80 | 262 | ||
| b) BGH, Urt. v. 30.10.1990 – IX ZR 9/90 | 264 | ||
| c) BGH, Urt. v. 14.07.1994 – IX ZR 110/93 | 265 | ||
| 4. Stellungnahme | 266 | ||
| IV. Tauglichkeit der Lösungsansätze | 268 | ||
| 1. Vorbemerkung | 268 | ||
| 2. Bedingung, §§ 158 ff. BGB | 268 | ||
| a) Vereinbarung einer Bedingung im Allgemeine | 268 | ||
| b) Vereinbarung einer Bedingung bei der Sicherungsübereignung | 269 | ||
| aa) Aufschiebende Bedingung oder Gegenwartsbedingung | 269 | ||
| bb) Stellungnahme | 270 | ||
| c) Interessen der Parteie | 272 | ||
| d) Allgemeine Auslegungsregel | 273 | ||
| e) Fazit | 275 | ||
| 3. Teilnichtigkeit, § 139 BGB | 276 | ||
| a) Voraussetzungen des § 139 BGB | 276 | ||
| b) Anwendbarkeit von § 139 BGB bei der Sicherungsübereignung | 276 | ||
| aa) Umgehung des Trennungs- bzw. Abstraktionsprinzips | 276 | ||
| bb) § 139 BGB bei der Entstehung von Sicherungseigentum | 278 | ||
| 4. Vertraglicher Rückübertragungsanspruch | 279 | ||
| 5. Bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch | 280 | ||
| a) Leistungskondiktion § 812 I 1 Alt. 1 BGB | 280 | ||
| b) Zweckverfehlungskondiktion § 812 I 2 Alt. 2 BGB | 281 | ||
| c) Kondiktion wegen Wegfalls des Rechtsgrunds § 812 I 2 Alt. 1 BGB | 281 | ||
| d) Ergebnis | 282 | ||
| V. Fazit | 282 | ||
| § 22 Verhältnis des Sicherungseigentums zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen der gesicherten Forderung | 283 | ||
| I. Einreden des Sicherungsgebers | 283 | ||
| 1. Überblick | 283 | ||
| 2. Rechtsgrundlage der Einreden des Sicherungsgebers | 284 | ||
| 3. Ergebnis | 286 | ||
| II. Veränderungen der gesicherten Forderung | 286 | ||
| 1. Zunahme und Verminderung der gesicherten Forderung | 286 | ||
| a) Zunahme der gesicherten Forderung | 286 | ||
| b) Verminderung der gesicherten Forderung | 287 | ||
| aa) Einführung | 287 | ||
| bb) Freigabeanspruch bei Übersicherung | 287 | ||
| cc) Fazit | 290 | ||
| 2. Schicksal des Sicherungsrechts bei Abtretung der gesicherten Forderung | 290 | ||
| a) Meinungsstand | 290 | ||
| aa) Kein Abtretungsverbot | 290 | ||
| bb) Pflicht zur Übertragung des Sicherungseigentums auf Neugläubige | 291 | ||
| cc) Bedeutung des Treuhandcharakters der Sicherungsübereignung bei der Abtretung | 292 | ||
| dd) Direkte Anwendung von § 401 I BGB | 293 | ||
| b) Stellungnahme | 294 | ||
| aa) Erweiternde Auslegung von § 401 I BGB | 294 | ||
| bb) Interessen der Parteie | 295 | ||
| cc) Fazit | 296 | ||
| III. Gefahr des Verlustes der Sicherheit für den Sicherungsnehme | 296 | ||
| IV. Ergebnis | 297 | ||
| § 23 Verhältnis des Sicherungseigentums zur gesicherten Forderung bei Erlöschen der gesicherten Forderung | 298 | ||
| I. Schicksal des Sicherungseigentums bei Erlöschen der gesicherten Forderung nach Ansicht des Bundesgerichtshofs | 298 | ||
| 1. BGH, Urt. v. 02.02.1984 – IX ZR 8/83 und BGH, Urt. v. 21.11.1985 – VII ZR 305/84: kein automatischer Rückfall des Sicherungseigentums | 298 | ||
| 2. Reaktionen der Literatu | 299 | ||
| 3. Stellungnahme | 300 | ||
| II. Bedingte Sicherungsübereignung gemäß §§ 158 ff. BGB | 302 | ||
| 1. Vereinbarung einer auflösenden Bedingung | 302 | ||
| 2. Interessen der Parteie | 302 | ||
| a) Argumente gegen eine im Zweifel auflösend bedingte Übereignung | 302 | ||
| b) Argumente für eine im Zweifel auflösend bedingte Übereignung | 303 | ||
| 3. Fazit | 304 | ||
| III. Teilnichtigkeit, § 139 BGB | 304 | ||
| IV. Vertraglicher Rückübertragungsanspruch | 305 | ||
| V. Bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch | 305 | ||
| VI. Wegfall der gesicherten Forderung in anderer Weise | 306 | ||
| VII. Ergebnis | 306 | ||
| § 24 Bedingte Sicherungsübereignung | 307 | ||
| I. Aufschiebend und auflösend bedingte Sicherungsübereignung bei Entstehung und Erlöschen des Sicherungseigentums | 307 | ||
| II. Bedingte Sicherungsübereignung bei Bestehen der gesicherten Forderung | 308 | ||
| 1. Schutz des Sicherungsgebers vor gutgläubigem Erwerb | 308 | ||
| 2. Anschluss-Sicherungsübereignung | 308 | ||
| 3. Ergebnis | 309 | ||
| III. Abschließende Bewertung und Zusammenfassung | 310 | ||
| § 25 Abhängigkeit der Sicherungszession von der gesicherten Forderung | 312 | ||
| I. Abhängigkeit bei der Vornahme der Sicherungszessio | 312 | ||
| II. Abhängigkeit während des Fortbestehens der gesicherten Forderung | 313 | ||
| 1. Einreden des Sicherungsgebers | 313 | ||
| 2. Veränderungen der gesicherten Forderung | 314 | ||
| 3. Abtretung der gesicherten Forderung | 314 | ||
| 4. Ergebnis | 315 | ||
| III. Abhängigkeit bei Erlöschen der gesicherten Forderung | 315 | ||
| § 26 Ansätze einer Akzessorietät der Sicherungsübereignung und -zessio | 315 | ||
| 3. Abschnitt: Hinweise auf Akzessorietät bei der Sicherungsgrundschuld | 318 | ||
| § 27 Entwicklung der Sicherungsgrundschuld | 318 | ||
| § 28 Struktur der Sicherungsgrundschuld | 319 | ||
| I. Ausgestaltung der Sicherung in der Praxis | 319 | ||
| 1. Sicherungspaket | 319 | ||
| 2. Sicherungsvertrag | 320 | ||
| II. Sicherungsgrundschuld nach dem Risikobegrenzungsgesetz | 322 | ||
| § 29 Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei der Entstehung der Sicherungsgrundschuld | 323 | ||
| I. Einführung | 323 | ||
| II. Schicksal der Sicherungsgrundschuld bei Nichtbestehen der gesicherten Forderung | 324 | ||
| 1. Problemstellung | 324 | ||
| 2. Lösungsansätze der Rechtsprechung | 325 | ||
| a) Vertraglicher oder bereicherungsrechtlicher Anspruch | 325 | ||
| b) Analyse | 328 | ||
| 3. Bedingung, §§ 158 ff. BGB | 328 | ||
| a) Voraussetzungen und Zulässigkeit bei der Sicherungsgrundschuld | 328 | ||
| b) Fehlen einer ausdrücklichen aufschiebenden Bedingung | 329 | ||
| aa) Konkludente Vereinbarung einer aufschiebenden Bedingung | 329 | ||
| bb) Parteiinteresse | 331 | ||
| cc) Fazit | 332 | ||
| 4. Teilnichtigkeit, § 139 BGB | 333 | ||
| a) Voraussetzungen und Anwendbarkeit des § 139 BGB bei der Sicherungsgrundschuld | 333 | ||
| b) Interessen der Parteie | 335 | ||
| 5. Vertraglicher Rückübertragungsanspruch | 335 | ||
| 6. Bereicherungsrechtlicher Rückübertragungsanspruch | 336 | ||
| a) Leistungskondiktion § 812 I 1 Alt. 1 BGB | 336 | ||
| b) Zweckverfehlungskondiktion § 812 I 2 Alt. 2 BGB | 337 | ||
| c) Kondiktion wegen Wegfalls des Rechtsgrundes § 812 I 2 Alt. 1 BGB | 338 | ||
| III. Fazit: Tauglichkeit der bisherigen Lösungsansätze | 338 | ||
| § 30 Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen und Erlöschen der gesicherten Forderung | 339 | ||
| I. Veränderungen der gesicherten Forderung | 339 | ||
| II. Einreden des Eigentümers | 340 | ||
| 1. Einführung | 340 | ||
| 2. Einreden des Eigentümers gemäß § 1192 Ia 1 BGB | 341 | ||
| a) Eigentümer ist Partei des Sicherungsvertrags | 341 | ||
| b) Eigentümer ist nicht Partei des Sicherungsvertrags | 342 | ||
| aa) Problemstellung | 342 | ||
| bb) Meinungsstand | 344 | ||
| cc) Analoge Anwendung von § 1192 Ia 1 BGB auf den Eigentümer, der nicht Partei des Sicherungsvertrags ist | 345 | ||
| c) Stellungnahme | 346 | ||
| 3. Einreden im ursprünglichen Sicherungsverhältnis | 347 | ||
| a) Eigentümer ist Partei des Sicherungsvertrags | 347 | ||
| b) Eigentümer ist nicht Partei des Sicherungsvertrags | 348 | ||
| aa) Problemstellung | 348 | ||
| bb) Stellungnahme | 349 | ||
| III. Übertragung der gesicherten Forderung und der Sicherungsgrundschuld | 349 | ||
| 1. Überblick | 349 | ||
| 2. Isolierte Abtretung der gesicherten Forderung | 350 | ||
| a) Zulässigkeit der isolierten Abtretung der Forderung | 350 | ||
| b) Anwendbarkeit von § 401 I BGB | 352 | ||
| c) Ergebnis | 353 | ||
| 3. Übertragung der Sicherungsgrundschuld | 354 | ||
| IV. Erlöschen der gesicherten Forderung | 355 | ||
| 1. Rückgewähranspruch | 355 | ||
| a) Anspruchsgrundlage und Einrede des Rückgewähranspruchs | 355 | ||
| b) Anspruchssteller und -gegne | 357 | ||
| 2. Fälligkeit der gesicherten Forderung und Kündigung des Grundschuldkapitals | 358 | ||
| § 31 Verhältnis zwischen der gesicherten Forderung und der Sicherungsgrundschuld gemäß § 1192 Ia 1 BGB | 360 | ||
| I. Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei der Entstehung der Sicherungsgrundschuld | 360 | ||
| 1. Sinn und Zweck von § 1192 Ia 1 BGB | 360 | ||
| 2. Fazit | 361 | ||
| II. Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei Fortbestehen der Forderung | 362 | ||
| 1. Innenverhältnis von Sicherungsgeber und -nehme | 362 | ||
| 2. Verhältnis zu Dritte | 363 | ||
| a) Abtretungsverbot und Bedeutung des Treuhandcharakters | 363 | ||
| b) Trennung von Sicherungsgrundschuld und Forderung durch Abtretung | 364 | ||
| III. Verhältnis der Sicherungsgrundschuld zur gesicherten Forderung bei Erlöschen der Forderung | 365 | ||
| IV. Exkurs: § 52 II EEG als historisches Vorbild der Sicherungsgrundschuld | 367 | ||
| § 32 Bewertung der Akzessorietät der Sicherungsgrundschuld | 368 | ||
| 4. Abschnitt: Ergebnisse der Untersuchung des Verhältnisses von Forderung und Sicherung bei nicht-akzessorischen Sicherungsrechten – Bewertung und Ausblick – | 372 | ||
| § 33 Abhängigkeit nicht-akzessorischer Sicherungsrechte von der gesicherten Forderung | 372 | ||
| I. Verhältnis von Sicherungsrecht und Forderung | 372 | ||
| 1. Vorbemerkung | 372 | ||
| 2. Entstehung des Sicherungsrechts | 372 | ||
| 3. Fortbestehen der gesicherten Forderung | 373 | ||
| 4. Erlöschen der gesicherten Forderung | 374 | ||
| II. Rechtstechnische Grundlagen der Abhängigkeit des Sicherungsrechts von der Forderung | 374 | ||
| 1. Gesetzliche Abhängigkeit | 374 | ||
| 2. Abhängigkeit durch Vereinbarung | 375 | ||
| 3. Treuhandcharakter und Sicherungszweck | 377 | ||
| III. Ansätze einer Akzessorietät nicht-akzessorischer Sicherungsrechte | 378 | ||
| 5. Teil: Zusammenfassung der Ergebnisse und Schlussfolgerung | 379 | ||
| § 34 Ursprung und Entwicklung der Akzessorietät | 379 | ||
| I. Akzessorietät im römischen Recht | 379 | ||
| II. Akzessorietätsverständnis im 18. bis 20. Jh. | 380 | ||
| III. Akzessorietät in den Materialien zum BGB | 381 | ||
| IV. Ursprung des Akzessorietätsgrundsatzes | 383 | ||
| V. Akzessorietätselemente bei nicht-akzessorischen Sicherungsrechte | 384 | ||
| § 35 Schlussfolgerung | 386 | ||
| Literaturverzeichnis | 389 | ||
| Quellenverzeichnis | 406 | ||
| Sachregiste | 409 |