Kontrolle Allgemeiner Geschäftsbedingungen im unternehmerischen Geschäftsverkehr unter Berücksichtigung geltender Gewohnheiten und Gebräuche

Elise Huth

doi:10.3790/978-3-428-55279-5

Kontrolle Allgemeiner Geschäftsbedingungen im unternehmerischen Geschäftsverkehr unter Berücksichtigung geltender Gewohnheiten und Gebräuche

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Huth, E. (2017). Kontrolle Allgemeiner Geschäftsbedingungen im unternehmerischen Geschäftsverkehr unter Berücksichtigung geltender Gewohnheiten und Gebräuche. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55279-5

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Kontrolle Allgemeiner Geschäftsbedingungen im unternehmerischen Geschäftsverkehr unter Berücksichtigung geltender Gewohnheiten und Gebräuche

Huth, Elise

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 475

(2017)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55279-5
978-3-428-15279-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55279-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 362
Collections: RECHT 2017
D&H 2017
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Contract law

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Elise Huth ist Rechtsanwältin in einer Hamburger Wirtschaftsrechtskanzlei. Sie berät nationale und internationale Unternehmen, insbesondere bei der Gestaltung und Ausarbeitung von Verträgen.

Abstract

In dem Werk analysiert die Autorin die Rechtsprechung zur Kontrolle Allgemeiner Geschäftsbedingungen im unternehmerischen Geschäftsverkehr umfassend. Sie hinterfragt die Rechtsprechung vor dem Hintergrund der geltenden Gesetze und einer Reformdiskussion in Schrifttum und Praxis. Die Autorin arbeitet verschiedene Defizite der Rechtsprechung zur Kontrolle Allgemeiner Geschäftsbedingungen heraus und veranschaulicht diese am Beispiel von Haftungsfreizeichnungsklauseln. Um interessengerechtere Ergebnisse der Kontrolle Allgemeiner Geschäftsbedingungen durch die Rechtsprechung zu erreichen, schlägt die Autorin eine Belebung der Bedeutung geltender Gewohnheiten und Gebräuche vor. Vor dem Hintergrund der erkannten Defizite und des Korrektivs der im Handelsverkehr geltenden Gewohnheiten und Gebräuche diskutiert die Autorin schließlich die Neuordnung des Rechts der Allgemeinen Geschäftsbedingungen.»Control of Standard Terms and Conditions in Business Transactions Taking into Account the Practices and Customs that Apply in Business Dealings«

The author analyses the jurisdiction regarding the control of standard terms and conditions in business transactions. She scrutinises the jurisdiction in view of current legislation and points out shortages of this jurisdiction. The author discusses a reform of the legislation regarding standard terms and conditions against the background of these shortages and the corrective of practices and customs that apply in business dealings.

Section Title	Page	Action	Price
A. Anlass, Gegenstand und nAufbau der Untersuchung	15
B. Schutzzweck des AGB-Rechts	21
I. Herleitung des Schutzzwecks nder AGB-Kontrolle	21
1. Konkret-individuelle Betrachtung	22
a) Unterlegenheit des Vertragspartners	22
aa) Wirtschaftliche Unterlegenheit	22
bb) Intellektuelle Unterlegenheit	24
cc) Situative/informationelle Unterlegenheit	25
b) Einseitige Inanspruchnahme der Vertragsgestaltungsfreiheit	26
2. Abstrakt-generelle Betrachtung	28
a) Schutz des Gemeinwohls	28
b) Schutz des Marktes	29
3. Ökonomische Betrachtung	29
4. Kontrolle des „Quasigesetzgebers“	32
5. Verfassungsrechtliche Begründung	34
6. Fazit	35
II. Europarecht	36
1. Verbraucherrichtlinie 93/13/EWG	37
2. Gemeinsames Europäisches Kaufrecht	39
III. Rechtfertigung der AGB-Kontrolle nim unternehmerischen Geschäftsverkeh	41
1. Sinn und Zweck der Differenzierung zwischen Unternehmer- und Verbraucherverkeh	43
2. Bedeutung des § 310 Abs. 1 BGB	45
3. Auswirkungen des Europarechts	47
4. Sonderstellung des deutschen Rechts nim internationalen Geschäftsverkeh	48
IV. Gewohnheitsrechtliche Anknüpfungspunkte für AGB	50
C. Praxis der AGB-Kontrolle im unternehmerischen Geschäftsverkehr nach geltendem Recht	53
I. Aushandeln von Vertragsbedingunge	54
1. Anforderungen an das Aushandeln von Individualvereinbarungen nach der h.M.	54
a) Unveränderte Beibehaltung von Vertragsbedingunge	58
b) Ausstrahlungswirkung	60
2. Urteil des BGH vom 17. 02. 2010 – VIII ZR 67/09	61
a) Inhalt der Entscheidung	61
b) Konsequenzen der Entscheidung	62
3. Zwischenergebnis	65
II. Inhaltliche Kontrolle von Vertragsbedingungen n– Anwendbarkeit der §§ 308, 309 BGB ngemäß § 310 Abs. 1 S. 1 BGB	66
1. Differenzierung nach Art des Klauselverbots	67
a) § 308 BGB	67
b) § 309 BGB	68
2. Zwischenergebnis	68
III. Die Inhaltskontrolle am Beispiel von Haftungsausschluss- und Haftungsbegrenzungsklausel	70
1. Individualvertragliche Haftungsausschlüsse und Haftungsbeschränkunge	70
2. Haftungsausschlüsse und Haftungsbegrenzungen in AGB	71
a) Die Klauselverbote des § 309 Nr. 7 BGB	71
aa) Art der Haftungsfreizeichnung	73
(1)tFreizeichnung von der Haftung für Personenschäde	73
(2)tBegrenzung der Haftung auf eine Höchstsumme	73
(3)tAusschluss der Haftung für mittelbare Schäde	75
bb) Verschuldensgrad	76
(1)tVorsatz	77
(2)tFahrlässigkeit	77
cc) Freizeichnung für grobe Fahrlässigkeit	77
(1)tPflichtverletzung des Klauselverwenders selbst	78
(2)tVerschulden einfacher Erfüllungsgehilfe	79
(3)tWesentliche Vertragspflichten nach der Rechtsprechung – die sogenannten Kardinalpflichte	79
b) Freizeichnung für einfache Fahrlässigkeit	82
c) Zusammenfassung	82
D. Defizite der derzeitigen Rechtslage	84
I. Beispielsfälle	84
II. Aushandeln von Vertragsbedingunge	89
1. Anforderungen an das Aushandeln nach der h.L.	90
2. Rechtsgeschäftliche Selbstbestimmung der Parteie	92
a) Begriff des Aushandelns und des Verhandelns	92
b) Vertragsverhandlungen in der Praxis	95
c) Begründung des Gesetzentwurfs	99
3. Aushandelnsprozess	100
a) Keine Abänderungsbereitschaft erforderlich	102
b) Abänderungsbereitschaft erforderlich	105
aa) Änderungsbereitschaft hinsichtlich njeder einzelnen Vertragsbedingung	107
bb) Allgemein geäußerte Änderungsbereitschaft	107
c) Stellungnahme	110
4. Beurteilung vor dem Hintergrund neuroparechtlicher Bestimmunge	112
a) Verbraucherschutzrichtlinie 93/13/EWG	112
b) Gemeinsames Europäisches Kaufrecht	116
5. Argumente der Reformbefürworte	118
a) System der wechselseitigen Aushandelnsobliegenheite	119
aa) Ausschlagen des Verhandlungsangebots	120
bb) Annahme des Verhandlungsangebots	123
cc) Stellungnahme	125
b) Vertragsverhandlung über einen längeren Zeitraum	128
aa) Meinungsstand	128
bb) Stellungnahme	128
c) Bereits zuvor ausgehandelte Vertragsbedingunge	129
aa) Meinungsstand	129
bb) Stellungnahme	130
d) Rechtliche und wirtschaftliche Rahmenbedingungen des Aushandelnsprozesses	131
aa) Große wirtschaftliche Bedeutung	131
(1)tMeinungsstand	132
(2)tStellungnahme	134
bb) Anwaltliche Beratung des Vertragspartners	136
(1)tMeinungsstand	136
(2)tStellungnahme	137
cc) Intensität des Verhandelns	137
(1)tMeinungsstand	137
(2)tStellungnahme	138
dd) Umstände in der Person des Vertragspartners	139
(1)tMeinungsstand	139
(2)tStellungnahme	141
e) Paketlösunge	145
aa) Aushandeln einzelner Bedingungen, ganzer Pakete oder des vollständigen Vertrages	147
(1)tIm Falle grundsätzlich bestehender Aushandelnsbereitschaft	147
(2)tIm Falle nicht bestehender Aushandelnsbereitschaft	150
bb) Reichweite der Vermutungswirkung	151
6. Fazit	153
III. Inhaltliche Kontrolle von Vertragsbedingunge	154
1. Befürwortung der Rechtsprechung auch im Schrifttum	154
a) Rechtsprechung als originäre Grundlage der Gesetzgebung	155
b) Sachliche Rechtfertigung der Übertragung der Wertungen nder §§ 308, 309 BGB auf den unternehmerischen nGeschäftsverkeh	157
2. Argumente der Reformbefürworte	158
a) Grundproblem	159
b) Rückgriff auf die Gesetzesbegründung	162
c) Folgen der Rechtsprechung	163
aa) Umkehr der Darlegungs- und Beweislast	164
bb) Situation der Rechtsunsicherheit	164
d) Zwischenergebnis	165
3. Beurteilung vor dem Hintergrund neuroparechtlicher Bestimmunge	166
a) Verbraucherschutzrichtlinie 93/13/EWG	166
b) Gemeinsames Europäisches Kaufrecht	169
4. Sachgerechtigkeit der Inhaltskontrolle am Beispiel von Haftungsfreizeichnunge	173
a) Art der Haftungsfreizeichnung	173
aa) Freizeichnung von der Haftung für Personenschäde	173
(1)tMeinungsstand	173
(2)tStellungnahme	174
bb) Begrenzung der Haftung auf eine Höchstsumme	175
(1)tMeinungsstand	175
(2)tStellungnahme	176
b) Verschuldensgrad	178
aa) Grob fahrlässige Pflichtverletzungen des Klauselverwenders	179
(1)tMeinungsstand	179
(2)tStellungnahme	180
bb) Grob fahrlässige Pflichtverletzungen einfacher Erfüllungsgehilfe	181
(1)tMeinungsstand	181
(2)tStellungnahme	182
cc) Leicht fahrlässige Pflichtverletzunge	184
dd) „Kardinalpflichtenrechtsprechung“ – Wesentliche Vertragspflichte	185
(1)tOrganisationspflichte	188
(a)tMeinungsstand	188
(b)tStellungnahme	190
(2)tBesonders schutzwürdiges Vertraue	190
(a)tMeinungsstand	191
(b)tStellungnahme	191
(3)tParallelverlauf der Bedeutung von Vertragspflicht und Verschuldensgrad	192
(a)tMeinungsstand	192
(b)tStellungnahme	193
(4)tVertragszweckgefährdung	194
(a)tMeinungsstand	194
(b)tStellungnahme zu rechtlichen Anreize	197
(aa)tSchadensersatzansprüche bei Vorsatz und grober Fahrlässigkeit	197
(bb)tMinderungs- und Rücktrittsrechte	199
(cc)tAufwendungsersatz	200
(dd)tVertragsstrafe	201
(c)tStellungnahme zu faktischen Anreize	202
(d)tZwischenergebnis	203
(5)tVertragstypische vorhersehbare Schäde	203
(a)tMeinungsstand	204
(b)tStellungnahme	205
(6)tGefahren- und Risikobereich	207
(a)tMeinungsstand	207
(b)tVersicherbarkeit von Vertragsrisiken und eintretenden Schäde	208
(aa)tVom Klauselverwender abgeschlossene Versicherung	211
(bb)tVom Vertragspartner abgeschlossene Versicherung	213
(c)tKompensationsmöglichkeite	218
(7)tFazit	220
5. Stellungnahme zur Kritik der Literatur nan der Praxis der AGB-Inhaltskontrolle im unternehmerischen Geschäftsverkehr durch die Rechtsprechung	226
E. Korrektur der ABG-Kontrolle ndurch Berücksichtigung von Gewohnheitenx03 und Gebräuchen des Handelsverkehrs	231
I. Bedeutung der Gewohnheiten und Gebräuche	231
II. Rolle der Gewohnheiten und Gebräuche nin der Rechtsprechung	234
1. Handelsbrauch gemäß § 346 HGB als Anknüpfungspunkt	235
2. Verkehrssitte als Anknüpfungspunkt	238
3. Internationale Regelwerke als Anknüpfungspunkt für die Berücksichtigung von Gewohnheiten und Gebräuche	245
III. Korrektur der AGB-Kontrolle durch den „maßgeblichen“ unternehmerischen Geschäftsverkeh	250
IV. Erforderlichkeit einer Gesetzesänderung	252
1. Aufwertung der Bedeutung von Gewohnheiten und Gebräuchen des unternehmerischen Geschäftsverkehrs	254
a) Branchenüblichkeit	255
b) Gruppenüblichkeit	257
aa) Produktions- und Vertriebsstufe	257
bb) Größe und Funktion des Unternehmens	259
(1)tGröße des Unternehmens	259
(2)tFunktion des Unternehmens	261
c) Geschäftsgewandtheit	261
d) Fazit	262
2. Darlegungs- und Beweislast	263
a) Rechtfertigung einer Umkehr der Darlegungs- und Beweislast nbei Vorliegen einer situativen Unterlegenheit	264
b) Erleichterte Darlegungs- und Beweislast bei Vorliegen nvon Gewohnheiten und Gebräuche	265
c) Würdigung und Fazit	266
F. Umsetzung der erforderlichen Gesetzesänderung	269
I. Kritische Würdigung der vorliegenden Vorschläge	269
1. Vorschläge für eine Neufassung/Änderung von § 305 BGB	269
a) Definition der Individualvereinbarung durch Formulierung eines positiven Anforderungskatalogs	269
b) Verhandlungsprozess als entscheidendes Kriterium für das Entstehen von Individualvereinbarunge	271
c) Inhaltliche Einflussnahme auf die Vertragsbedingungen nals entscheidendes Kriterium für das Entstehen nvon Individualvereinbarunge	272
d) Selbstbestimmte Entscheidung als Voraussetzung für das Entstehen von Individualvereinbarunge	275
e) Beweiserleichterung für Entstehen von Individualvereinbarungen ndurch die Vermutung einer selbstbestimmten Entscheidung nbei Vertragsschluss	279
f) Allgemeine Herabsetzung der Anforderungen nan das Entstehen von Individualvereinbarunge	282
g) Verzicht auf ernsthaftes zur Disposition stellen nbei tatsächlich erfolgten erheblichen Änderunge	283
2. Änderung des § 310 BGB	285
a) Bedürfnisse des unternehmerischen Geschäftsverkehrs als Maßstab der Inhaltskontrolle im unternehmerischen Geschäftsverkeh	285
b) Kodifizierung einer geringeren Schutzbedürftigkeit nvon Unternehmern für eine differenzierte AGB-Kontrolle	288
c) Übliche Gepflogenheiten als Maßstab der Inhaltskontrolle im unternehmerischen Geschäftsverkeh	290
d) Gängige unternehmerische Praxis als Maßstab nder Inhaltskontrolle im unternehmerischen nGeschäftsverkeh	293
e) Rückbesinnung auf originäre Legitimation der AGB-Kontrolle ndurch Stärkung des Begriffs des Verhandelns sowie nBerücksichtigung der Gegebenheiten ndes betroffenen Wirtschaftszweiges	296
aa) Änderung des Anwendungsbereichs der AGB-Kontrolle	297
bb) Änderung des Maßstabes des Inhaltskontrolle	300
f) Sachliche Besonderheiten der beteiligten unternehmerischen nVerkehrskreise als Maßstab der Inhaltskontrolle nim unternehmerischen Geschäftsverkeh	304
g) Gewährleistung einer eigenständigen AGB-Kontrolle nim unternehmerischen Geschäftsverkehr durch Einführung eines neuen § 310a BGB	305
aa) Änderung des Anwendungsbereiches	307
bb) Änderung des Maßstabes der Inhaltskontrolle	310
h) Vernünftige unternehmerische Praxis als Maßstab der Inhaltskontrolle nim unternehmerischen Geschäftsverkeh	312
i) Ausschluss großvolumiger Verträge von der Inhaltskontrolle im unternehmerischen Geschäftsverkeh	313
II. Zusammenfassung und Ausblick – eigener Vorschlag	316
1. Möglichkeit zum Abschluss von Individualvereinbarunge	317
a) Rückbesinnung auf den Schutzzweck der AGB-Kontrolle	320
aa) Kernbereich der unternehmerischen Tätigkeit nals Anknüpfungspunkt	322
bb) System der wechselnden Aushandelnsobliegenheite	324
b) Berücksichtigung sonstiger Merkmale bei der Entstehung nvon Individualvereinbarunge	327
c) Möglichkeit der individuellen Vereinbarung ndes gesamten Vertrags	330
2. Maßstab der Inhaltskontrolle	333
a) Schwächen der Rechtsprechung zur Inhaltskontrolle am Beispiel von Haftungsfreizeichnunge	335
aa) Verbot der Haftungsfreizeichnung nfür wesentliche Vertragspflichte	336
bb) Haftungsfreizeichnungen bei einfacher nund grober Fahrlässigkeit	337
cc) Besonderheiten des Vertragsschlusses – Einbeziehung des gesamten Vertragsinhalts	339
b) Üblichkeit der Vertragsgestaltung als Anknüpfungspunkt für die Inhaltskontrolle	341
3. Legislative Umsetzung	343
a) Entstehen von Individualvereinbarunge	343
b) Maßstab der Inhaltskontrolle	345
c) Wortlaut des Gesetzesvorschlages	347
Stichwortverzeichnis	358
Literaturverzeichnis	349

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