BOOK
Cite BOOK
Style
Traeger, S. (2018). Die Einstellung nach § 99 BetrVG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55378-5
Traeger, Sabrina. Die Einstellung nach § 99 BetrVG. Duncker & Humblot, 2018. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55378-5
Traeger, S (2018): Die Einstellung nach § 99 BetrVG, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55378-5
Format
Die Einstellung nach § 99 BetrVG
Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 349
(2018)
Additional Information
Book Details
Pricing
About The Author
Sabrina Traeger absolvierte ihr Studium der Rechtswissenschaften an der Ruprecht-Karls-Universität in Heidelberg und legte dort 2014 die Erste Juristische Staatsprüfung ab. Begleitend zu ihrem Promotionsstudium war sie von 2014 bis 2016 bei Prof. Dr. Markus Stoffels am Institut für Bürgerliches Recht, Arbeitsrecht und Insolvenzrecht (Universität Heidelberg) als Wissenschaftliche Mitarbeiterin tätig. Seit Oktober 2016 ist sie Rechtsreferendarin am Hanseatischen Oberlandesgericht Bremen.Abstract
Die Betriebsratsbeteiligung bei Einstellungen nach § 99 BetrVG stellt eine für Arbeitgeber und einzustellenden Arbeitnehmer wichtige Hürde zur tatsächlichen Beschäftigung im Betrieb dar. In der Arbeit wird aufgezeigt, welche Arten von Beschäftigungsverhältnissen den Beteiligungstatbestand auslösen: neben Arbeitsverhältnissen auch andere weisungsgebundene Rechtsverhältnisse. Davon unberührt sind hingegen Tätigkeiten auf Basis freier Mitarbeit oder im Rahmen von Werkverträgen mit anderen Unternehmen. Die Rechtsprechung weitet den Einstellungsbegriff zu sehr aus und fasst verschiedene Arbeitsvertragsmodifikationen darunter, was nicht mehr der Systematik des Betriebsverfassungsrechts entspricht. Neben Betriebsrat und Arbeitgeber hat der einzustellende Arbeitnehmer ein Interesse an einer Zustimmungserteilung, sodass es erforderlich sein kann, ihm im Zusammenhang mit dem in § 99 BetrVG vorgesehenen Zustimmungsersetzungsverfahren eigene Rechte einzuräumen.»The Recruitment According to § 99 BetrVG«The participation of the works council in cases of recruitments according to § 99 BetrVG is an important barrier for the employment of an employee in an operation. The thesis presents, under which circumstances the characteristic of recruitment is fulfilled, especially which legal relationships except for normal employment relationships lead to the participation of the work council. Furthermore, the possible actions for the involved parties are demonstrated.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsübersicht | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 15 | ||
| A. Einleitung | 19 | ||
| I. Problemstellung | 19 | ||
| II. Gang der Bearbeitung | 24 | ||
| B. Überblick über die betriebsverfassungsrechtliche Beteiligung bei Einstellungen nach § 99 BetrVG – rVorüberlegungen zum Einstellungsbegriff | 27 | ||
| I. Überblick über die Beteiligungsrechte des Betriebsrats | 27 | ||
| II. Mitbestimmung in personellen Angelegenheiten | 29 | ||
| III. Historische Entwicklung der Beteiligungsrechte des Betriebsrats bei personellen Einzelmaßnahmen | 31 | ||
| 1. Mitbestimmung nach dem Betriebsrätegesetz | 31 | ||
| 2. Mitbestimmung nach dem Betriebsverfassungsgesetz 1952 | 33 | ||
| 3. Mitbestimmung nach dem Betriebsverfassungsgesetz 1972 | 34 | ||
| 4. Erweiterungen durch das Reformgesetz von 2001 | 34 | ||
| IV. Anwendungsbereich des § 99 BetrVG | 35 | ||
| 1. Schwellenwert – Hintergründe der Bezugsgröße | 35 | ||
| 2. Gemeinsamer Betrieb | 37 | ||
| 3. Bei der Bezugsgröße zu berücksichtigender Personenkreis | 41 | ||
| 4. Anwendung des Schwellenwertes auf § 14 Abs. 3 AÜG? | 44 | ||
| V. Einschränkung und Erweiterung der Rechte des § 99 BetrVG | 45 | ||
| 1. Einschränkungen | 46 | ||
| 2. Erweiterungen | 46 | ||
| 3. Konkretisierungen | 49 | ||
| VI. Einstellung leitender Angestellter | 50 | ||
| VII. Einstellung nach dem Personalvertretungsrecht | 53 | ||
| VIII. Exkurs: Mitbestimmung bei Einstellungen in der Kirche | 55 | ||
| IX. Telos des § 99 BetrVG | 57 | ||
| 1. Personelle Zweckerwägungen des § 99 BetrVG hinsichtlich der Einstellung | 57 | ||
| 2. Sachliche Schutzzweckerwägungen | 60 | ||
| C. Der Begriff der Einstellung im Betriebsverfassungsrecht – rgrundlegende Weichenstellung | 61 | ||
| I. Die Bedeutung der Einstellung im Betriebsverfassungsgesetz | 61 | ||
| II. Entwicklung der Rechtsprechung zum Einstellungsbegriff | 63 | ||
| 1. Rechtsprechung zum Betriebsverfassungsgesetz 1952 | 63 | ||
| 2. Rechtsprechung zum Betriebsverfassungsgesetz 1972 | 64 | ||
| a) Gegenstand: Vertragsschluss oder Eingliederung | 64 | ||
| b) Umfasster Personenkreis: Voraussetzung der Begründung der Arbeitnehmereigenschaft | 66 | ||
| c) Aktuelle Definition und wichtige Bestandteile des Begriffs | 67 | ||
| aa) Weisungsgebundene Tätigkeit | 68 | ||
| bb) Eingliederung | 69 | ||
| 3. Rechtsprechung zum Bundespersonalvertretungsgesetz | 70 | ||
| III. Meinungsspektrum in der Literatur | 72 | ||
| 1. Grundannahmen der Literatur zum Gegenstand des Einstellungsbegriffs | 73 | ||
| 2. Zum Personenkreis und Rechtsverhältnis | 75 | ||
| IV. Stellungnahme – Auslegung des Einstellungsbegriffs | 76 | ||
| 1. Gegenstand | 77 | ||
| a) Vorüberlegungen und Begriffsklärungen | 78 | ||
| aa) Begründung eines Arbeitsverhältnisses | 78 | ||
| bb) Zusammenhang von Vertragsschluss und Eingliederung | 80 | ||
| b) Auslegung im Hinblick auf den erfassten Gegenstand | 81 | ||
| aa) Grammatische Auslegung | 81 | ||
| bb) Systematische Auslegung | 82 | ||
| cc) Historische Auslegung | 88 | ||
| (1)tVergleich mit dem Betriebsrätegesetz | 88 | ||
| (a)tVergleich der Tatbestandsausgestaltung | 88 | ||
| (b)tVergleich der Rechtsfolgenausgestaltung | 89 | ||
| (2)tVergleich mit dem Betriebsverfassungsgesetz 1952 | 91 | ||
| dd) Teleologische Auslegung | 92 | ||
| c) Ergänzungen | 95 | ||
| d) Zusammenfassung der methodischen Aspekte | 96 | ||
| 2. Rechtsverhältnis und umfasster Personenkreis | 97 | ||
| a) Vorüberlegungen und Begriffsklärungen | 97 | ||
| aa) Allgemeiner arbeitsrechtlicher Arbeitnehmerbegriff | 97 | ||
| bb) Betriebszugehörigkeit | 99 | ||
| b) Notwendigkeit eines Arbeitsverhältnisses zwischen Betriebsinhaber und Einzustellendem? | 102 | ||
| aa) Systematische Auslegung | 103 | ||
| bb) Historische Auslegung | 107 | ||
| cc) Teleologische Auslegung | 108 | ||
| c) Notwendigkeit der Begründung einer Stellung als betriebs- zugehöriger Arbeitnehmer? | 110 | ||
| D. Begriffsfindung durch die Untersuchung verschiedener Fallgruppen | 114 | ||
| I. Formen der Eingliederung | 115 | ||
| 2. Modifikation der Beschäftigung und Statusänderungen | 127 | ||
| a) Versetzung aus anderem Betrieb | 127 | ||
| aa) Dauerhafte Versetzung | 127 | ||
| bb) Vorübergehende Versetzung | 129 | ||
| cc) Zusammenspiel von dauerhafter Versetzung nund § 100 BetrVG | 129 | ||
| dd) Anwendung des § 95 Abs. 3 S. 2 BetrVG | 130 | ||
| b) Fortsetzung bzw. Verlängerung des Arbeitsverhältnisses | 131 | ||
| aa) Fortsetzung über Altersgrenze hinaus | 131 | ||
| bb) Verlängerung des Arbeitsverhältnisses | 135 | ||
| cc) Übernahme eines Auszubildenden | 138 | ||
| c) Arbeitszeitmodifikation | 139 | ||
| aa) Absenkung der Arbeitszeit | 140 | ||
| bb) Erhöhung der Arbeitszeit | 141 | ||
| (1)tWortlaut und Systematik | 142 | ||
| (2)tHistorie des Gesetzes und Entwicklung der Rechtsprechung | 147 | ||
| (3)tTelos | 148 | ||
| d) Wiederaufnahme der Tätigkeit nach Unterbrechung | 152 | ||
| aa) Wiederaufnahme nach Unterbrechung des Vertrags | 152 | ||
| bb) Wiederaufnahme nach Ruhen des Arbeitsverhältnisses | 153 | ||
| cc) Nachträglich vereinbarte Betätigung während des ruhenden Arbeitsverhältnisses – Tätigwerden während Elternzeit | 154 | ||
| II. Erfasster Personenkreis | 157 | ||
| 1. Besondere Formen von Arbeitsverhältnissen | 158 | ||
| a) Auszubildende | 158 | ||
| b) Aufnahme in ein Assessment-Center | 161 | ||
| c) Praktikanten | 162 | ||
| 2. Beschäftigte im Arbeitsverhältnis zu einem Dritten | 163 | ||
| a) Leiharbeitnehmer | 164 | ||
| aa) Übernahme | 164 | ||
| bb) Exkurs: Vertragsschluss im Verleiherbetrieb | 165 | ||
| cc) Reichweite des § 14 Abs. 3 AÜG und Behandlung besonderer Formen der Arbeitnehmerüberlassung | 166 | ||
| dd) Einzelfälle der Überlassung von Leiharbeitnehmern | 168 | ||
| (1)tAustausch von Leiharbeitnehmern nach Überlassung | 168 | ||
| (2)tVerlängerung der Überlassung | 170 | ||
| (3)tWechsel des Verleihers | 170 | ||
| (4)tÜbernahme in ein Arbeitsverhältnis | 171 | ||
| (5)tRückkehr zum Verleiher | 172 | ||
| b) Gestellung | 172 | ||
| c) Einstellung in Matrix-Strukturen | 173 | ||
| d) Fremdarbeitnehmer | 176 | ||
| aa) Abgrenzung zur Arbeitnehmerüberlassung | 177 | ||
| bb) Darstellung der Rechtsprechungsentwicklung | 181 | ||
| cc) Ansätze in der Literatur | 183 | ||
| dd) Stellungnahme zur Einordnung von Fremdpersonal | 187 | ||
| e) Hilfspersonen des Arbeitnehmers | 194 | ||
| 3. Beschäftigte auf selbstständiger Grundlage | 196 | ||
| a) Freie Mitarbeiter | 196 | ||
| b) Sonderfall: Heimarbeiter | 201 | ||
| 4. Beschäftigte auf nicht-privatrechtlicher oder nicht-arbeitsvertraglicher Grundlage | 203 | ||
| a) Strafgefangene | 203 | ||
| b) Zivildienstleistende und Freiwillige nach § 2 BFDG | 206 | ||
| aa) Zivildienstleistende | 206 | ||
| bb) Freiwillige des Bundesfreiwilligendienstes | 208 | ||
| c) Erwerbsfähige Leistungsberechtigte (Ein-Euro-Jobber) | 210 | ||
| d) Beamte | 213 | ||
| e) Mitarbeiter auf vereins- oder gesellschaftsrechtlicher Grundlage | 214 | ||
| III. Zusammenfassung der Erkenntnisse zur Definitionsfindung – Kriterien des Einstellungsbegriffs | 216 | ||
| IV. Praxistauglichkeit der Definition – die Einordnung neuer Beschäftigungsformen und -strukturen | 219 | ||
| V. Erweiterungsbedürfnis der Einstellungsdefinition? | 220 | ||
| 1. Vorschläge zur Erweiterung des Einstellungsbegriffs | 221 | ||
| a) Einfügung eines § 99a BetrVG? | 221 | ||
| b) Kodifizierung der Rechtsprechung | 222 | ||
| 2. Stellungnahme zum Erweiterungsbedürfnis | 222 | ||
| E. Betriebsverfassungsrechtliche Konsequenzen der Einstellung | 227 | ||
| I. Unterrichtungspflichten und andere Folgen der Einstellung für den Arbeitgeber | 227 | ||
| 1. Unterrichtungspflicht des Arbeitgebers | 228 | ||
| a) Zeitpunkt der Unterrichtung | 228 | ||
| b) Inhalt der Unterrichtung | 230 | ||
| aa) Vorzulegende Bewerbungsunterlagen | 230 | ||
| bb) Zu berücksichtigende Bewerber und Begriff der Beteiligten | 233 | ||
| cc) Spezialproblem: Leiharbeit | 236 | ||
| dd) Spezialproblem: Geheimhaltungsforderung des Bewerbers | 239 | ||
| ee) Auswirkungen | 240 | ||
| 2. Pflicht zur Einholung der Zustimmung und Einschränkungen bei Tendenzbetrieben | 240 | ||
| 3. Ausschreibungspflicht | 242 | ||
| 4. Zu beteiligender Betriebsrat | 244 | ||
| II. Die Gründe zur Verweigerung der Zustimmung | 245 | ||
| 1. § 99 Abs. 2 Nr. 1 BetrVG: Verstoß gegen ein Gesetz oder eine andere Bestimmungen | 245 | ||
| a) Anforderungen an das Gesetz und Reichweite der Kontrollmöglichkeit | 246 | ||
| b) Einzelne Gesetzesverstöße | 250 | ||
| aa) Auswahlentscheidungen | 252 | ||
| (1)tBeschäftigungsgebote | 252 | ||
| (2)tDiskriminierungsverbote | 253 | ||
| bb) Unvollständige Unterrichtung | 255 | ||
| cc) Probleme im Bereich der Arbeitnehmerüberlassung | 256 | ||
| (1)tVerstöße im Rahmen der Behandlung der Leiharbeitnehmer | 256 | ||
| (2)tVerstöße im Hinblick auf die Voraussetzungen der Arbeitnehmerüberlassung | 257 | ||
| (3)tNicht nur vorübergehende Überlassung | 258 | ||
| (a)tProblemaufriss | 258 | ||
| (b)tAuslegung und Stellungnahme | 263 | ||
| (c)tLegislative Änderung und Ausblick | 269 | ||
| 2. § 99 Abs. 2 Nr. 3 BetrVG: Benachteiligung nanderer Arbeitnehmer | 271 | ||
| a) Ursächlicher und unmittelbarer Zusammenhang | 272 | ||
| b) Berücksichtigter Personenkreis | 273 | ||
| c) Kündigung anderer Arbeitnehmer | 274 | ||
| d) Abgrenzung des Nachteils gegenüber dem Verlust nnicht geschützter Chancen | 275 | ||
| aa) Rechtliche Nachteile | 276 | ||
| bb) Tatsächliche Nachteile | 278 | ||
| e) Beschäftigungssicherung der befristet Beschäftigten | 278 | ||
| f) Rechtfertigung | 281 | ||
| 3. § 99 Abs. 2 Nr. 5 BetrVG: unterbliebene Ausschreibung | 282 | ||
| a) Fehlerhafte oder nicht rechtmäßige Ausschreibung | 282 | ||
| b) Rechtsmissbräuchliche Verwendung ndes Zustimmungsverweigerungsrechts? | 283 | ||
| c) Analoge Anwendung auf § 7 Abs. 1 TzBfG | 284 | ||
| 4. Sonstige Zustimmungsverweigerungsgründe | 284 | ||
| III. Streitigkeiten: Probleme des Zustimmungsverweigerungs- und des Zustimmungsersetzungsverfahrens | 286 | ||
| 1. Verfahren der Zustimmungsverweigerung | 286 | ||
| a) Frist | 286 | ||
| b) Schriftlichkeit | 287 | ||
| c) Unzureichende Begründung | 288 | ||
| d) Nachträgliches Nachschieben von Gründen? | 292 | ||
| 2. Reaktionsmöglichkeiten des Arbeitgebers | 294 | ||
| a) Zustimmungsersetzung nach § 99 Abs. 4 BetrVG | 295 | ||
| aa) Antragsbefugnis und Rechtsstellung des Arbeitnehmers | 295 | ||
| (1)tAnspruch gegen den Arbeitgeber auf Verfahrenseinleitung | 295 | ||
| (2)tEigenes Antragsrecht des Arbeitnehmers | 300 | ||
| bb) Beweislast | 303 | ||
| b) Möglichkeit des § 100 BetrVG | 304 | ||
| aa) Voraussetzungen des § 100 BetrVG | 305 | ||
| bb) Problem der Umgehungsmöglichkeit durch den Arbeitgeber | 308 | ||
| IV. Folgen eines Verstoßes gegen §§ 99, 100 BetrVG und Handlungsmöglichkeiten des Betriebsrats | 311 | ||
| 1. In Betracht kommende Fehler und Verstöße | 311 | ||
| 2. Kollektivrechtliche Folgen | 312 | ||
| a) Fristhemmung | 312 | ||
| b) Kein Eingreifen des § 99 Abs. 2 Nr. 1 BetrVG | 313 | ||
| c) § 101 BetrVG | 313 | ||
| d) Feststellungsantrag | 315 | ||
| e) Allgemeiner Unterlassungsanspruch? | 315 | ||
| f) Sonderfall kurzfristiger Maßnahmen – Möglichkeit einstweiliger Verfügungen? | 317 | ||
| g) Möglichkeit des § 23 BetrVG? | 320 | ||
| 3. Ordnungswidrigkeit und Vertragsstrafen | 322 | ||
| V. Individualarbeitsrechtliche Folgen fehlender Zustimmung | 322 | ||
| 1. Wirksamkeit des Vertragsverhältnisses | 322 | ||
| 2. Beschäftigungsverbot | 325 | ||
| 3. Möglichkeiten der Beendigung des Vertragsverhältnisses | 327 | ||
| a) Bedingung | 327 | ||
| b) Kündigung | 328 | ||
| aa) Möglichkeit der Kündigung innerhalb des Anwendungsbereichs des Kündigungsschutzgesetzes | 330 | ||
| bb) Möglichkeit der Kündigung außerhalb des Anwendungs-bereichs des Kündigungsschutzgesetzes | 333 | ||
| F. Fazit und Schlussbetrachtung | 335 | ||
| Literaturverzeichnis | 344 | ||
| Sachwortregister | 361 |