Bankenrestrukturierung und Bankenabwicklung in Deutschland und den USA

Dominik Schöneberger

doi:10.3790/978-3-428-55274-0

Bankenrestrukturierung und Bankenabwicklung in Deutschland und den USA

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Schöneberger, D. (2018). Bankenrestrukturierung und Bankenabwicklung in Deutschland und den USA. Ökonomische Notwendigkeit und rechtliche Analyse des Sonderinsolvenzrechts für Banken. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55274-0

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Bankenrestrukturierung und Bankenabwicklung in Deutschland und den USA

Ökonomische Notwendigkeit und rechtliche Analyse des Sonderinsolvenzrechts für Banken

Schöneberger, Dominik

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 209

(2018)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55274-0
978-3-428-15274-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55274-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 440
Collections: RECHT 2018
D&H 2018
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Banking law

Pricing

Institution: € 180.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 119.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Dominik Schöneberger studierte Wirtschafts- und Rechtswissenschaften an der Goethe-Universität in Frankfurt am Main. Er erwarb einen Master in Accounting and Finance an der London School of Economics und einen Master of Laws an der Columbia University in the City of New York. Seine rechtsvergleichende Arbeit im Bereich des Bankaufsichts- und Insolvenzrechts wurde 2016 als Dissertation an der Goethe-Universität Frankfurt angenommen. Er ist zugelassener Anwalt in Deutschland und dem Bundesstaat New York.

Abstract

Als Reaktion auf die Finanzkrise wurde im deutschen Bankaufsichtsrecht ein eigenständiges Bankeninsolvenzrecht nach dem Vorbild des US-amerikanischen Abwicklungsrechts für Banken geschaffen. Mit Hilfe der neuen Regelungen können die zuständigen Behörden nunmehr Banken abwickeln, ohne dass die Insolvenzordnung zur Anwendung käme.

Der Autor legt mittels eines rechtsökonomischen Ansatzes dar, warum die deutsche Insolvenzordnung in ihrer aktuellen Form nicht zur Abwicklung von Banken geeignet ist. Zugleich schlägt er Anpassungen der Insolvenzordnung vor, die eine Abwicklung von Banken auch ohne ein eigenständiges Bankeninsolvenzrecht ermöglichen würden. Mit Hilfe eines rechtsvergleichenden Ansatzes arbeitet der Autor daneben Stärken und Schwächen des deutschen Abwicklungsregimes heraus und unterbreitet Reformvorschläge. Erforderlich sind demnach insbesondere die Öffnung des Bankeninsolvenzrechts für nicht-systemrelevante Institute sowie Anpassungen des Zahlungsverbots und des Anfechtungsrechts. Darüber hinaus wird die verstärkte Nutzung von Zwangswandelanleihen zur Reorganisation von Banken empfohlen.»Bank Recovery and Resolution in Germany and the United States«

The thesis demonstrates based on an economic analysis of the law why the German Insolvency Code (Insolvenzordnung) is currently not suitable for the resolution of banks and proposes changes to the Code. Furthermore, the thesis uses a comparative law approach to show strengths and weaknesses of the German special resolution regime for banks and develops proposals for the adjustment of the resolution regime to increase its efficiency and avoid further spending of taxpayers' money.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	20
A. Einleitung	25
I. Hintergrund	25
II. Forschungsstand	27
1. Ansätze der rechts- und wirtschaftswissenschaftlichen Literatur	27
2. Deutscher Forschungsstand	28
3. US-amerikanischer Forschungsstand	30
III. Rechtsreformen seit der Finanzkrise	33
1. Deutschland	33
a) Hintergrund	33
b) Finanzmarktstabilisierungsgesetz (FMStG)	33
c) Finanzmarktstabilisierungsergänzungsgesetz (FMStErgG)	36
d) Gesetz zur Fortentwicklung der Finanzmarktstabilisierung	39
aa) Zweckgesellschaftsmodell	39
bb) Abwicklungsanstaltsmodell	40
cc) Weitere Regelungen	42
e) Restrukturierungsgesetz	42
aa) Kreditinstitute-Reorganisationsgesetz (KredReorgG)	43
(1)tSanierungsverfahren	43
(2)tReorganisationsverfahren	44
bb) Übertragungsanordnung	46
cc) Restrukturierungsfondsgesetz (RStruktFG)	47
dd) Weitere Regelungen	48
f) Gesetz zur weiteren Erleichterung der Sanierung nvon Unternehmen (ESUG)	49
g) Zweites Finanzmarktstabilisierungsgesetz (2. FMStG)	50
h) Drittes Finanzmarktstabilisierungsgesetz (3. FMStG)	51
i) BRRD-Umsetzungsgesetz	52
aa) Sanierungs- und Abwicklungsgesetz (SAG)	53
bb) Weitere Regelungen	55
j) Einheitlicher europäischer Abwicklungsmechanismus	56
aa) Der Abwicklungsausschuss	56
bb) Entscheidungsbefugnisse des Ausschusses	57
cc) Der Abwicklungsfonds	58
dd) Das Abwicklungsmechanismusgesetz	59
2. USA	61
a) Housing and Economic Recovery Act	61
b) Emergency Economic Stabilization Act	62
c) Dodd-Frank Act	64
aa) Aufsicht über systemrelevante Finanzinstitute	65
bb) Abwicklung systemrelevanter Finanzinstitute	66
cc) Weitere Maßnahmen	67
3. Zusammenfassung	68
IV. Aufbau der Arbeit und Abgrenzung des Untersuchungsgegenstandes	68
B. Ökonomische Auswirkungen der Insolvenz	70
I. Insolvenz von Nichtfinanzinstituten	70
1. Einführung	70
2. Notwendigkeit eines zwingenden kollektiven Verfahrens	71
3. Investitionsentscheidungen im Vorfeld und während einer Überschuldungssituation	74
a) Verzicht auf gewinnbringende Vorhaben (underinvestment)	74
b) Übermäßige Investition in riskante Projekte (overinvestment)	77
4. Optimale Ausgestaltung des Insolvenzrechts	80
a) Ex post-Anforderungen	80
b) Ex ante-Anforderungen	82
II. Bankeninsolvenz	84
1. Grundsätzliche Erwägungen	84
2. Bank Runs	85
3. Systemrelevanz (too big to fail)	88
a) Direkte Ansteckung	89
b) Indirekte Ansteckung	91
c) Makroökonomische Erwägungen	94
4. Moral Hazard (negative Externalitäten)	96
C. Abgrenzung des Sonderinsolvenzrechts vom präventiven Bankaufsichtsrecht	100
I. Notwendigkeit der Abgrenzung und Herleitung von Abgrenzungskriterien	100
II. Sonderinsolvenzrecht in Deutschland	102
1. Präventive Eingriffsnormen	102
2. Bankeninsolvenzrecht	104
a) Bankeninsolvenzrecht im Sanierungs- und Abwicklungsgesetz und der SRM-Verordnung	104
b) Bankeninsolvenzrecht im Kreditwesengesetz	105
c) Bankeninsolvenzrecht im Kreditinstitute-Reorganisationsgesetz	107
3. Besonderheiten im allgemeinen Insolvenzverfahren von Banken	108
III. Sonderinsolvenzrecht in den USA	110
IV. Zusammenfassung	111
D. Anwendungsbereich des Sonderinsolvenzrechts	114
I. Institutseigenschaft als Anwendungsvoraussetzung	114
1. Erfasste Institute im deutschen Sonderinsolvenzrecht	114
a) Anwendungsbereich des § 46 KWG	114
aa) Der Begriff des Kreditinstituts	115
(1)tUnternehmen	115
(2)tGewerbsmäßiges Betreiben oder kaufmännische Einrichtung	115
(3)tBankgeschäfte	116
(a)tEinlagengeschäft	117
(b)tPfandbriefgeschäft	118
(c)tKreditgeschäft	119
(d)tDiskontgeschäft	123
(e)tFinanzkommissionsgeschäft	123
(f)tDepotgeschäft	125
(g)tRevolvinggeschäft	126
(h)tGarantiegeschäft	127
(i) Scheckeinzugs-, Wechseleinzugs- und Reisescheckgeschäft	130
(j)tEmissionsgeschäft	132
(k)tZentrale Gegenpartei	133
(4)tZusammenfassung	133
bb) Der Begriff des Instituts	134
(1)tFinanzdienstleistungen	134
(a)tAnlagevermittlung, Anlageberatung und Finanzportfolioverwaltung	134
(b)tBetrieb eines multilateralen Handelssystems	135
(c)tPlatzierungsgeschäft	136
(d)tAbschlussvermittlung	137
(e)tEigenhandel	137
(f)tAnlageverwaltung	139
(g)tEingeschränktes Verwahrgeschäft	140
(h)tEigengeschäft	140
(i)tSonstige Finanzdienstleistungen	143
(2)tZusammenfassung	144
b) Anwendungsbereich des SAG und der SRM-VO	144
aa) CRR-Kreditinstitute	145
bb) CRR-Wertpapierfirmen	147
cc) Institutsgruppen und Finanzkonglomerate	149
dd) Inländische Unionszweigstellen	150
ee) Anwendungsvorrang der SRM-VO	151
c) Anwendungsbereich des Sanierungs- und Reorganisationsverfahrens	152
d) Zusammenfassung	152
2. Erfasste Institute im US-Sonderinsolvenzrecht	153
a) Definition des Einlageninstitutes	154
aa) Der Begriff der bank	154
bb) Der Begriff der savings association	154
cc) Erfasste Tätigkeiten	155
(1)tUmfang der erlaubnispflichtigen Geschäfte	155
(2)tEinlagengeschäft (receiving deposits)	156
(3)tDarlehensgeschäft (making discounts)	158
(4)tZahlungsverkehr (receiving for transmission or transmitting money in any manner whatsoever)	161
(5)tZusammenfassung	161
dd) Einschränkung auf versicherte Einlageninstitute	162
b) Definition des Finanzinstituts nach dem Dodd-Frank Act	162
aa) Übersicht über den Begriff des Finanzinstituts	163
bb) Bankholdinggesellschaft	163
cc) Finanzinstitute unter der Aufsicht der Fed	165
(1) Definition einer nonbank financial company	165
(2) Voraussetzung der Gefahr für das US-Finanzsystem	167
dd) Sonstige vorrangig im Finanzgeschäft tätige Gesellschaften	168
ee) Zusammenfassung	168
3. Zusammenfassende Bewertung	169
II. Kriterium der Systemrelevanz	172
1. Voraussetzung der Systemrelevanz in Deutschland	173
a) Rechtslage	173
b) Indizien für das Vorliegen einer Systemgefährdung	175
aa) Art und Umfang der Verbindlichkeiten gegenüber anderen Unternehmen des Finanzsektors (§ 67 Abs. 2 Nr. 1 SAG a.F.)	177
bb) Umfang der aufgenommenen Einlagen (§ 67 Abs. 2 Nr. 2 SAG a.F.)	177
cc) Art und Umfang der eingegangenen Risiken und die Verhältnisse auf den Märkten, auf denen die Positionen gehandelt werden (§ 67 Abs. 2 Nr. 3 SAG a.F.)	178
dd) Vernetzung mit anderen Finanzmarktteilnehmern (§ 67 Abs. 2 Nr. 4 SAG a.F.)	178
ee) Verhältnisse auf den Finanzmärkten (§ 67 Abs. 2 Nr. 5 SAG a.F.)	179
ff) Die Komplexität der Geschäfte (§ 67 Abs. 2 Nr. 6 SAG a.F.)	179
gg) Grenzüberschreitende Tätigkeiten (§ 67 Abs. 2 Nr. 7 SAG)	180
hh) Ersetzbarkeit der angebotenen Dienstleistungen und Systeme (§ 67 Abs. 2 Nr. 8 SAG)	180
ii) Größe des Kreditinstituts	180
jj) Zusammenfassung	181
c) Systemrelevante Banken in Deutschland	181
2. Voraussetzung der Systemrelevanz in den USA	182
a) Rechtslage	182
b) Indizien für das Vorliegen einer Systemrelevanz	184
aa) Anteil der Verbindlichkeiten (§ 113 (a)(2)(A) Dodd-Frank Act)	186
bb) Umfang und Art außerbilanzieller Risiken und Überwachung des Instituts (§ 113 (a)(2)(B) und (H) Dodd-Frank Act)	186
cc) Bedeutung für die Realwirtschaft (§ 113 (a)(2)(E) Dodd-Frank Act)	187
dd) Umfang der Vermögensverwaltung für Dritte	188
ee) Art des Geschäfts, der Vermögensgegenstände und der Verbindlichkeiten	188
3. Probleme der Abgrenzung nach geltendem Recht	189
a) Verbesserung der Definition des Kriteriums der Systemrelevanz	189
aa) Kriterien für die direkte Ansteckung	190
bb) Kriterien für die indirekte Ansteckung	191
b) Wegfall des Kriteriums der Systemrelevanz	192
III. Vorliegen einer Krisensituation und Auslöser des Verfahrens	194
1. Definition einer Krisensituation in den Rechtsordnungen	194
a) Grundsätzliche Erwägungen	194
b) Deutsches Recht	200
aa) Sachlicher Anwendungsbereich des § 46 KWG	200
(1)tVerpflichtungen eines Instituts	200
(2)tBegriff der Gefahr	201
bb) Abwicklungsvoraussetzungen nach dem Sanierungs- und Abwicklungsgesetz (SAG)	204
(1)tÜberschuldung	204
(2)tZahlungsunfähigkeit	209
(3)tQualifizierter Verstoß gegen aufsichtsrechtliche Anforderungen	212
(a)tGefahr für die Verpflichtungen gegenüber Gläubigern	213
(b)tUnzureichende Eigenmittel oder Liquidität	213
(c)tGründe zur anfänglichen Erlaubnisversagung	215
(d)tZwischenfazit	217
(4)tUnterstützung durch staatliche Mittel	218
cc) Sachlicher Anwendungsbereich des KredReorgG	220
c) US-Recht	221
aa) FDIC-Abwicklungsregime	221
(1)tÜberschuldung	221
(2)tZahlungsunfähigkeit	222
(3)tStarke Verluste	223
(4) Verletzung der bankaufsichtsrechtlichen Kapitalvorschriften	223
(5)tGesetzesverstöße	225
(6)tVerlassen der Einlagensicherung	225
(7)tUnsafe and Unsound Conditions	226
(8)tZustimmung	227
(9)tZwischenfazit	228
bb) Voraussetzungen nach dem Dodd-Frank Act	228
(1)tÜberschuldung und drohende Überschuldung	228
(2)tZahlungsunfähigkeit und drohende Zahlungsunfähigkeit	229
(3)tFälle der Anwendung des Bankruptcy Code	230
(4)tStarke Verluste	231
(5)tZusammenfassung	232
2. Kompetenz zur Feststellung einer Krisensituation	233
a) Zuständige Behörde	233
aa) Allgemeine Insolvenz	233
bb) Bankeninsolvenz	235
b) Beurteilungs- und Ermessensspielraum der zuständigen Behörde	241
3. Zusammenfassende ökonomische Beurteilung	245
E. Instrumente	251
I. Einführung	251
II. Allgemeiner Teil	253
1. Zahlungsverbot und Automatic Stay	253
a) Allgemeines Insolvenzrecht	253
aa) Schwebende Geschäfte	254
bb) Critical Vendor Exception	255
b) Sonderinsolvenzrecht	256
2. Kündigungsrechte der Vertragspartei	259
a) Grundsatz	259
b) Sonderregeln für Finanzgeschäfte	260
c) Zusammenfassung	267
3. Art des Verfahrens	268
a) Dauer des Verfahrens	269
b) Rechtssicherheit	271
4. Anfechtung	271
a) Grundlagen	271
b) Die Anfechtung im allgemeinen Insolvenzrecht	272
c) Die Anfechtung im Sonderinsolvenzrecht	276
5. Entzug der Bankerlaubnis	278
III. Frühinterventionsmaßnahmen	279
1. Übersicht	279
2. Das Sanierungsverfahren	279
3. Maßnahmen nach dem KWG	281
a) Beschränkung der Geschäftsführung	281
b) Einschränkung der Zahlungen	282
4. Maßnahmen nach dem SAG	284
5. Rechtliche Würdigung	286
IV. Verfahren zur Reorganisation des Instituts	287
1. Übersicht	287
2. Verantwortung für die Durchführung	289
a) Allgemeines Insolvenzrecht	289
b) Sonderinsolvenzverfahren	291
3. Brückenfinanzierung	293
a) Allgemeines Insolvenzrecht	293
b) Sonderinsolvenzrecht	295
4. Behebung der Überschuldung	298
a) Allgemeines Insolvenzrecht	298
aa) Einführung	298
bb) Chapter 11	300
(1)tKlassisches Insolvenzplanverfahren	301
(a)tAnnahme des Insolvenzplans	302
(b)tObstruktionsverbot	302
(2)tPre-packaged Verfahren	304
cc) Insolvenzplanverfahren	304
(1)tAnnahme des Insolvenzplans	305
(2)tObstruktionsverbot	306
(3)tZustimmung des Schuldners	309
(4)tPre-packaged Verfahren	310
b) Bankeninsolvenzrecht	311
aa) Reorganisationsverfahren des KredReorgG	311
bb) Gläubigerbeteiligung im SAG	315
(1)tEinführung	315
(2)tRangfolge der Verbindlichkeiten	315
(a)tKapitalinstrumente	316
(b) Berücksichtigungsfähige Verbindlichkeiten	317
(3) Mindestwandlungskapital und Beteiligung des Abwicklungsfonds	321
(4) Zugrunde liegende Unternehmensbewertung	323
c) Verwendung von Zwangswandelanleihen als alternative Reorganisationsmöglichkeit	324
5. Vergleichende Zusammenfassung	330
a) Finanzierung	331
b) Verwalter	332
c) Reorganisation der Verbindlichkeiten	333
d) Verfahrensdauer	334
V. Verfahren zur übertragenden Sanierung	335
1. Übersicht	335
2. Vollständiger Verkauf	336
a) Allgemeines Insolvenzverfahren	336
aa) Unternehmensverkauf durch den Insolvenzplan	336
bb) Der § 363 Sale im Bankruptcy Code	337
cc) Unternehmensveräußerung nach §§ 159, 160 InsO	339
b) Bankeninsolvenzrecht	342
aa) Purchase and Assumption Transaction	342
bb) Reorganisationsplan und Übertragungsanordnung	345
(1) Qualifizierung des übernehmenden Rechtsträgers	345
(2)tVerfahren der übertragenden Sanierung	347
(3)tGegenleistung	348
(4)tAusgleichsverbindlichkeit im SAG	349
(5)tGesamtschuldnerische Haftung im KredReorgG	350
c) Zwischenfazit	351
3. Partielle Übertragung	352
a) Auswahl der Vermögensgegenstände	352
aa) Negative Auswahlkriterien	353
bb) Positive Auswahlkriterien	354
b) Rückübertragung	356
c) Gläubigerschutz	358
4. Brückeninstitut	360
a) US-Recht	361
aa) Gründung und Privilegierung	361
bb) Finanzierung	362
cc) Beendigung	362
b) Deutsches Recht	363
aa) Gründung	363
bb) Lizensierung	364
cc) Privilegierung	364
dd) Finanzierung	365
ee) Beendigung	366
5. Maßnahmen beim übernehmenden Rechtsträger	367
a) US-Recht	367
b) Deutsches Recht	369
6. Kritische Würdigung	371
VI. Verfahren zur Stilllegung des Instituts	373
1. Übersicht	373
2. Liquidationsverfahren	374
a) Allgemeines Insolvenzrecht	374
b) Sonderinsolvenzrecht	377
aa) Stilllegung nach dem US-Sonderinsolvenzrecht	377
bb) Stilllegung nach dem Sanierungs- und Abwicklungsgesetz	379
3. Verteilung des Erlöses	380
a) Allgemeines Insolvenzrecht	381
aa) Bankruptcy Code	381
bb) Insolvenzordnung	384
b) Sonderinsolvenzrecht	388
aa) US-Sonderinsolvenzrecht	388
(1)tFederal Deposit Insurance Act	388
(2)tDodd-Frank Act	390
bb) Deutsches Sonderinsolvenzrecht	393
4. Kritische Würdigung	394
F. Schlussbetrachtung	399
I. Einführung	399
II. Notwendigkeit eines Sonderinsolvenzrechts für Banken de lege lata	399
III. Anpassungsbedarf des bestehenden Sonderinsolvenzrechts	403
IV. Reformvorschläge zur Ermöglichung der Bankenabwicklung im allgemeinen Insolvenzrecht	409
Literaturverzeichnis	412
Sachwortregister	434

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