Die Gesetzesumgehung in der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts

Tanja Rudnik

doi:10.3790/978-3-428-55491-1

Die Gesetzesumgehung in der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts

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Rudnik, T. (2019). Die Gesetzesumgehung in der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts. Vom Sachgrunderfordernis zum Rechtsmissbrauchsverbot. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55491-1

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Die Gesetzesumgehung in der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts

Vom Sachgrunderfordernis zum Rechtsmissbrauchsverbot

Rudnik, Tanja

Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 351

(2019)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55491-1
978-3-428-15491-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55491-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 375
Collections: RECHT 2019
D&H 2019
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Employment & labour law: procedure, dispute resolution

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Tanja Rudnik studierte Rechtswissenschaften an der Westfälischen Wilhelms-Universität Münster und Betriebswirtschaftslehre an der Universität Duisburg-Essen. Nach ihrem Referendariat promovierte sie an der Carl von Ossietzky Universität Oldenburg zur Dr. jur. Tanja Rudnik arbeitete als wissenschaftliche Mitarbeiterin am Lehrstuhl für Wirtschaftsprivat- und Arbeitsrecht von Prof. Dr. Wolfgang Hamann, wo sie weiterhin als Lehrbeauftragte tätig ist. Seit 2017 ist sie Rechtsanwältin bei einer international tätigen Wirtschaftskanzlei.

Abstract

Das Argument der Gesetzesumgehung hat im unvollständig kodifizierten Arbeitsrecht traditionell große Bedeutung. Im Vergleich zu anderen obersten Gerichten geht das BAG methodisch eigene Wege. 1960 entwickelte es die Figur der objektiven Gesetzesumgehung, die jahrzehntelang als Grundlage der Rechtsfortbildung diente. In neueren Entscheidungen betrachtet das BAG die Gesetzesumgehung als Fall des individuellen oder institutionellen Rechtsmissbrauchs. Tanja Rudnik untersucht, inwieweit diese Rechtsprechung mit anerkannten Methoden der Auslegung und Rechtsfortbildung vereinbar ist und ob arbeitsrechtliche Besonderheiten eine abweichende Methodik rechtfertigen. Obwohl das BAG seine Entscheidungen zur objektiven Gesetzesumgehung allein anhand von Wertungen begründet, entsprechen sie im Ergebnis meist der Methodenlehre. In Entscheidungen zur »rechtsmissbräuchlichen Umgehung« entfernt sich das BAG dagegen unnötig weit vom Gesetz. Methodisch vorzugswürdige Lösungen werden aufgezeigt.»Circumvention of the Law in the Jurisdiction of the Federal Labour Court«

Tanja Rudnik uses methodology to examine the Federal Labour Court's jurisdiction on circumvention of the law from 1960 to today. She highlights methodological deviations from general civil law that cannot be justified by particularities of labour law. In recent decisions, the Federal Labour Court regards circumvention of the law as a subset of abuse of rights. Thereby it deviates unnecessarily far from the written law. Methodologically preferable solutions are presented for various case groups.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
§ 1 Einführung	17
A. Problemaufriss	17
B. Ziele der Untersuchung	19
I. Was sind die zivilrechtlichen Grundlagen der „Gesetzesumgehung“ und des „Rechtsmissbrauchs“?	19
II. Wie löst das BAG Fälle mit Umgehungsverdacht?	19
III. Wie hat sich die Umgehungsrechtsprechungnim Zeitverlauf entwickelt?	19
IV. Welche Abweichungen zur zivilrechtlichen Dogmatiknsind erkennbar?	20
C. Gang der Untersuchung	20
Erster Teil: Dogmatik der Gesetzesumgehung und des Rechtsmissbrauchs	21
§ 2 Gesetzesumgehung	21
A. Definitionsvorschläge und Grundlagen	21
B. Historische Entwicklung	22
C. Merkmale der Gesetzesumgehung	26
I. Umgehungsfähiges Gesetz	26
II. Wirksames Mittel	29
III. Verstoß gegen das Ziel des Gesetzes	30
D. Lösung durch Auslegung und Rechtsfortbildung	31
I. Wozu Methoden?	32
II. Auslegung von Normen	33
1. Grundsätze der Auslegung	33
2. Auslegung zur Lösung von Umgehungsfällen	35
III. Rechtsfortbildung praeter legem	36
1. Gesetzeslücke im engeren Sinne	37
2. Ausfüllung anhand einfachgesetzlicher Wertungen	39
a) Analogie	40
aa)tGrundsätze der Analogie	40
bb)tAnalogie in Umgehungsfällen	42
b) Teleologische Reduktion	44
3. Erreichen der Eingriffsschwelle	44
a) Bedeutung der Eingriffsschwelle	44
b) Eingriffsschwelle bei der gesetzesimmanenten Rechtsfortbildung	45
IV. Rechtsfortbildung extra legem	46
1. Grundsätze der Rechtsfortbildung extra legem	46
a) Subsidiarität	47
b) Gesetzeslücke im weiteren Sinne	47
aa)tMaßstäbe der Lückenfeststellung	48
bb)tKategorien von Gesetzeslücken im weiteren Sinne	50
c) Erreichen der Eingriffsschwelle	53
d) Ausfüllung der Gesetzeslücke im Einklang mit der Rechtsordnung	53
e) Keine Rechtsfortbildung contra legem	54
2. Rechtsfortbildung extra legem in Umgehungsfällen	55
V. Allgemeine und umgehungsspezifische Wertungen	57
1. Wertungen bei der Auslegung und Rechtsfortbildung	57
2. Bedeutung von Wertungen in Umgehungsfällen	60
3. Umgehungsspezifische Wertungskriterien	62
a) Objektive Kriterien	63
aa)tBesonderheiten des umgangenen Gesetzes	63
bb)tWeitere objektive Wertungskriterien	64
b) Subjektive Kriterien	65
VI. Rechtsfolgen	68
1. Anwendung der umgangenen Norm	68
2. Nichtigkeit des Umgehungsgeschäfts	68
3. Andere Rechtsfolgen	69
E. Alternative Lösungsansätze	70
I. Eigenständige Lehre von der Gesetzesumgehung	70
1. Bedeutung gesetzlicher Umgehungsregelungen	71
a) Literaturmeinungen	71
b) Bedeutung bei der Lösung von Umgehungsfällen	72
2. Bedeutung von Analogieverboten	73
II. Sittenwidrigkeit von Umgehungsgeschäften	73
III. Scheingeschäft	74
IV. Sachverhaltsauslegung	76
F. Ergebnisse	78
§ 3 Institutioneller und individueller Rechtsmissbrauch	80
A. Definitionsvorschläge und Grundlagen	80
B. Historische Entwicklung	82
C. Kategorien des Rechtsmissbrauchs	85
I. Individueller Rechtsmissbrauch	86
II. Institutioneller Rechtsmissbrauch	86
D. Rechtsmissbrauch in der Methodenlehre	88
I. Rechtsmissbrauch und Auslegung des § 242 BGB	89
II. Institutioneller Rechtsmissbrauch und teleologische Reduktion	91
1. Reichweite der teleologischen Reduktion	92
2. Verhältnis von teleologischer Reduktion und institutionellem Rechtsmissbrauch	95
III. Lösung von Fällen des Rechtsmissbrauchs im Wege der Rechtsfortbildung extra legem	96
1. Voraussetzungen des Rechtsmissbrauchs	97
a) Bestehen einer Sonderverbindung	97
b) Subsidiarität	97
c) Gesetzeslücke im weiteren Sinne	98
aa)tMaßstäbe der Lückenfeststellung	99
bb)tRechtsmissbrauch als innerrechtliche Ausnahme	100
cc)tFallgruppen des Rechtsmissbrauchs	101
(1)tFallgruppen des individuellen Rechtsmissbrauchs	102
(2)tFallgruppen des institutionellen Rechtsmissbrauchs	104
d) Erreichen der Eingriffsschwelle	107
2. Rechtsfolgen des Rechtsmissbrauchs	108
a) Maßstäbe der Lückenfüllung	108
b) Einzelne Rechtsfolgen	109
3. Prozessuale Durchsetzung	110
E. Ergebnisse	111
§ 4 Verhältnis zwischen Gesetzesumgehung und Rechtsmissbrauch	113
A. Spezialität oder Aliud	113
I. Auffassungen in der Literatur	113
II. Ergebnis der dogmatischen Einordnung	115
1. Aliud-Verhältnis	115
2. Überschneidung von Umgehung und Rechtsmissbrauch	117
B. Prüfungsreihenfolge	118
I. Vorgehensweise in Literatur und Rechtsprechung	119
II. Ergebnis der dogmatischen Einordnung	120
1. Präzisierung der Fragestellung	120
2. Richtige Prüfungsreihenfolge	120
III. Auswirkungen der Methodenwahl auf das Ergebnis	121
1. Anwendungsbereich	121
2. Eingriffsschwelle	123
3. Rechtsfolgen	124
4. Rechtssicherheit	125
C. Ergebnisse	126
Zweiter Teil: Rechtsprechung der obersten Gerichte zu Gesetzesumgehung und Rechtsmissbrauch	128
§ 5 Tatbestand der „objektiven Gesetzesumgehung“ ndes BAG	128
A. Begründung der „objektiven Gesetzesumgehung“ durch eine Leitentscheidung des Großen Senats	128
I. Sachverhalt	129
II. Rechtlicher Hintergrund	129
III. Entscheidung des Großen Senats	131
B. Allgemeiner Tatbestand der „objektiven Gesetzesumgehung“	133
I. Vereitelung des Zwecks einer zwingenden Rechtsnorm	134
II. Missbräuchliche Verwendung rechtlicher Gestaltungsmöglichkeiten	135
1. Missbrauch als Verstoß gegen die Ziele der Rechtsordnung	136
2. Wertungsabhängigkeit des Missbrauchsbegriffs	137
3. Institutioneller Rechtsmissbrauch als Voraussetzung der Umgehung?	139
C. Einordnung in die Methodenlehre	140
I. Gesetzesumgehung als Nutzung von Gesetzeslücken	140
II. Lösung von Umgehungsfällen durch Rechtsfortbildung	141
D. Praktische Bedeutung der Umgehungsrechtsprechung	144
E. Ergebnisse	146
§ 6 Gesetzesumgehung und Rechtsmissbrauch in der Rechtsprechung anderer oberster Gerichte	148
A. Bundesgerichtshof	148
I. Rechtsprechung zur Gesetzesumgehung und Rechtsmissbrauch	148
1. Umgang mit Fällen der Gesetzesumgehung	148
2. Prüfung des Rechtsmissbrauchs	149
a) Tatbestand	150
b) Rechtsfolgen	151
3. Verhältnis von Gesetzesumgehung und Rechtsmissbrauch	151
II. Übertragbarkeit auf das Arbeitsrecht	152
B. Bundesverwaltungsgericht	153
I. Rechtsprechung zu Gesetzesumgehung und Rechtsmissbrauch	153
1. Umgang mit Fällen der Gesetzesumgehung	153
2. Prüfung des Rechtsmissbrauchs	154
II. Übertragbarkeit auf das Arbeitsrecht	156
C. Bundesfinanzhof	157
I. Prüfung der Steuerumgehung	158
II. Übertragbarkeit auf das Arbeitsrecht	159
D. EuGH	159
I. Rechtsprechung zu Gesetzesumgehung und Rechtsmissbrauch	159
1. Fokussierung auf den Missbrauch von Gemeinschaftsrecht	159
2. Prüfung des gemeinschaftsrechtlichen Rechtsmissbrauchs	161
II. Übertragbarkeit auf das deutsche Arbeitsrecht	163
E. Ergebnisse	165
Dritter Teil: Lösungswege des BAG in Umgehungsfällen	167
§ 7 Erfordernis eines sachlichen Grundes	167
A. Befristung zur Umgehung des Kündigungsschutzes	168
I. Befristungsrechtsprechung bis zum Inkrafttreten des TzBfG	169
1. Tatbestand der Gesetzesumgehung durch Befristung	169
a) Durch Befristung umgangene Kündigungsschutzvorschrift	170
b) Fehlen eines sachlichen Grundes	171
2. Rechtsfolgen unzulässiger Befristungen	175
3. Prozessuale Durchsetzung	178
II. Aufnahme in der Literatur	181
1. Dogmatische Kritik an der Umgehungsrechtsprechung	181
2. Alternative Begründungen für das Erfordernis neines sachlichen Grundes	183
3. Kritik am Erfordernis eines sachlichen Grundes	184
III. Gesetzliche Regelungen zum befristeten Arbeitsverhältnis	185
IV. Einordnung in die Methodenlehre	187
1. Art der Rechtsfortbildung	187
2. Erfüllung der Voraussetzungen der Rechtsfortbildung extra legem	190
a) Subsidiarität	191
aa)tMöglichkeit analoger Anwendung von Kündigungsbestimmungen	192
bb)tMöglichkeit teleologischer Reduktion des § 620 BGB	194
b) Gesetzeslücke	194
c) Erreichen der Eingriffsschwelle	196
aa)tBestimmung der konkreten Eingriffsschwelle	196
bb)tÜberschreitung der Eingriffsschwelle bei sachgrundloser Befristung	198
d) Ausfüllung der Gesetzeslücke im Einklang mit der Rechtsordnung	199
e) Keine Rechtsfortbildung contra legem	200
3. Zwischenergebnis	201
B. Umgehung des Kündigungsschutzes durch andere Gestaltungen	202
I. Auflösende Bedingung und bedingte Aufhebung	202
1. Rechtsprechung und Literatur	202
2. Rechtliche Vergleichbarkeit	205
II. Kündigung kurz vor Verschärfung des Kündigungsschutzes	207
1. Rechtsprechung und Literatur	207
2. Rechtliche Vergleichbarkeit	208
III. Aufhebungsvertrag mit langer Auslauffrist	209
C. Befristung zur Umgehung der Lohnfortzahlungspflicht	210
I. Rechtsprechung und Literatur	211
II. Übertragbarkeit des Sachgrunderfordernisses	212
D. Mittelbares Arbeitsverhältnis	213
I. Rechtsprechung und Literatur	213
II. Übertragbarkeit des Sachgrunderfordernisses	216
III. Gesetzliche Regelungen zum mittelbaren Arbeitsverhältnis	217
E. Umgehung von Arbeitnehmerrechten durch Stellengestaltung	218
I. Kündigung wegen Änderung des Anforderungsprofils	218
1. Rechtsprechung und Literatur	218
2. Übertragbarkeit des Sachgrunderfordernisses	219
II. Verlängerungsanspruch nach 9 TzBfG	220
1. Rechtsprechung und Literatur	220
2. Übertragbarkeit des Sachgrunderfordernisses	221
F. Änderung des Vertragsinhalts wegen Betriebsübergangs	223
I. Rechtsprechung des BAG	223
II. Aufnahme in der Literatur	226
III. Einordnung in die Methodenlehre	227
1. Scheingeschäft oder Vertragsauslegung?	228
2. Erfordernis eines sachlichen Grundes für Änderungsverträge	230
a) Art der Rechtsfortbildung	230
b) Erfüllung der Voraussetzungen der Rechtsfortbildung extra legem	230
aa)tGesetzeslücke	230
bb)tSubsidiarität	233
cc)tWertungsähnlichkeit mit der Befristung von Arbeitsverhältnissen	233
dd)tAusfüllung der Gesetzeslücke im Einklang mit der Rechtsordnung	234
IV. Gesetzliche Regelung von Änderungsvereinbarungen	235
G. Ergebnisse	236
I. Herleitung des Sachgrunderfordernisses bei Befristungen	236
II. Übertragung auf andere Fallgruppen	237
III. Fallgruppenübergreifende Ergebnisse	238
§ 8 Kernbereichslehre	240
A. Änderungsvorbehalte	240
I. Rechtsprechung des BAG	241
II. Aufnahme in der Literatur	243
III. Einordnung in die Methodenlehre	244
1. Art der Rechtsfortbildung	244
2. Erfüllung der Voraussetzungen der Rechtsfortbildung extra legem	245
a) Subsidiarität	245
b) Gesetzeslücke	246
c) Erreichen der Eingriffsschwelle	248
d) Ausfüllung der Gesetzeslücke im Einklang mit der Rechtsordnung	249
IV. Gesetzliche Regelung von Änderungsvorbehalten	250
B. Null-Stunden-Verträge	251
C. Befristung einzelner Arbeitsbedingungen	253
D. Ergebnisse	255
§ 9 Auslegung und Anwendung von Umgehungsregelungen	257
A. Umgehung der Pflicht zur Zusage einer Karenzentschädigung	257
I. Rechtsprechung und Literatur	257
1. Bedingtes Wettbewerbsverbot	258
2. Vorvertrag	259
3. Geheimhaltungs- oder Mandantenschutzklausel	260
II. Einordnung in die Methodenlehre	261
B. Ergebnisse	263
§ 10 Anwendung einer Norm über ihren Wortlaut hinaus	264
A. Umgehung von Kündigungsfristen durch auflösende Bedingungen	264
B. Anwesenheitsprämien	265
C. Zusammenrechnung von Arbeitsverhältnissen	267
D. Umgehung von 84 AktG	269
E. Ergebnisse	270
§ 11 Institutioneller und individueller Rechtsmissbrauch	271
A. Kettenbefristung nach § 14 Abs. 1 TzBfG	271
I. Rechtsprechung	272
1. Problemstellung in der Rechtssache „Kücük“	272
2. Rechtsprechung des EuGH	272
3. Entwicklung der BAG-Rechtsprechung	274
II. Aufnahme in der Literatur	276
III. Einordnung in die Methodenlehre	280
1. Einwände gegen die BAG-Rechtsprechung	280
a) Subsidiarität des institutionellen Rechtsmissbrauchs	280
b) Anwendungsbereich des institutionellen Rechtsmissbrauchs	280
c) Mangelnde Effektivität der Missbrauchskontrolle	281
2. Vorschläge der Literatur	282
3. Lösung nach dem Gesetzeswortlaut	283
4. Zwischenergebnis	286
B. Rahmenvereinbarung mit befristeten Einzelverträgen	286
I. Rechtsprechung und Literatur	287
II. Einordnung in die Methodenlehre	289
C. Wiederholte sachgrundlose Befristung	290
I. Rechtsprechung des BAG	290
II. Aufnahme in der Literatur	294
III. Einordnung in die Methodenlehre	297
1. Erfüllung der Voraussetzungen der Rechtsfortbildung extra legem	297
a) Gesetzeslücke	297
b) Subsidiarität	298
aa)tLösung durch Auslegung des § 14 Abs. 2 Satz 2 TzBfG	298
bb)tLösung durch analoge Anwendung des § 14 Abs. 2 Satz 2 TzBfG	299
(1)tGemeinschaftsbetrieb	300
(2)tArbeitnehmerüberlassung	301
c) Erreichen der Eingriffsschwelle	302
d) Ausfüllung der Gesetzeslücke im Einklang mit der Rechtsordnung	304
2. Zwischenergebnis	306
D. Scheinbewerbung zwecks Entschädigungsklage nach § 15 Abs. 2 AGG	307
I. Rechtsprechung	308
1. Objektive Eignung und subjektive Ernsthaftigkeit	308
2. Vereinbarkeit mit dem Gemeinschaftsrecht	311
II. Aufnahme in der Literatur	312
III. Einordnung in die Methodenlehre	314
1. Individueller oder institutioneller Rechtsmissbrauch?	314
2. Subsidiarität der Rechtsfortbildung extra legem	315
3. Zweistufige Lösung	317
E. Ergebnisse	318
I. Befristung	318
II. Scheinbewerbung zwecks Entschädigungsklage nnach § 15 Abs. 2 AGG	319
III. Fallgruppenübergreifende Ergebnisse	320
§ 12 Fallgruppenübergreifende Analyse	321
A. Gemeinsamkeiten der Fallgruppen	321
I. Verzicht auf (offene) Methodenanwendung	321
II. Wertungsabhängigkeit der Ergebnisse	322
B. Zielsetzungen der Umgehungsrechtsprechung	324
I. Arbeitnehmerschutz durch Inhaltskontrolle von Verträgen	324
II. Verwirklichung des Normzwecks	326
III. Europarechtskonformität	326
C. Thesen zur Erklärung der Umgehungsrechtsprechung ndes BAG	327
I. Regelungslücken im Arbeitsrecht	327
II. Ausschluss gesetzesimmanenter Rechtsfortbildung	328
III. Niedrigere Eingriffsschwelle	329
IV. Mitwirkung des Arbeitnehmers bei der Gesetzesumgehung	330
D. Haupttendenzen in der zeitlichen Entwicklung	331
I. Vom Missbrauch rechtlicher Gestaltungsmöglichkeiten zum individuellen und institutionellen Rechtsmissbrauch	331
II. Von der Einzelfallgerechtigkeit zur Rechtssicherheit	334
III. Von der Ersatzgesetzgebung zur minimalen nGesetzeskorrektur	335
E. Ergebnisse	335
§ 13 Zusammenfassung der Ergebnisse	338
A. Beantwortung der Untersuchungsfragen	338
I. Was sind die zivilrechtlichen Grundlagen der „Gesetzesumgehung“ und des „Rechtsmissbrauchs“?	338
II. Wie löst das BAG Umgehungsfälle?	339
III. Wie hat sich die Umgehungsrechtsprechung nim Zeitverlauf entwickelt?	340
IV. Welche Abweichungen zur zivilrechtlichen Dogmatik nsind erkennbar?	341
B. Handlungsbedarf	342
Literaturverzeichnis	344
Sachwortregister	370

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