Entnahmeansprüche der Gesellschafter von Personengesellschaften wegen Einkommen- oder Körperschaftsteuer

Ole Cords

doi:10.3790/978-3-428-55147-7

Entnahmeansprüche der Gesellschafter von Personengesellschaften wegen Einkommen- oder Körperschaftsteuer

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Cords, O. (2018). Entnahmeansprüche der Gesellschafter von Personengesellschaften wegen Einkommen- oder Körperschaftsteuer. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55147-7

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Entnahmeansprüche der Gesellschafter von Personengesellschaften wegen Einkommen- oder Körperschaftsteuer

Cords, Ole

Schriften zum Steuerrecht, Vol. 134

(2018)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55147-7
978-3-428-15147-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55147-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 137
Collections: RECHT 2018
D&H 2018
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Partnership & cooperative law

Pricing

Institution: € 90.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 59.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Ole Cords studierte Rechtswissenschaften an der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel mit dem universitären Schwerpunkt »Wirtschaftsrecht mit Schwerpunkt Steuerrecht«. Im Referendariat absolvierte er Stationen u.a. bei einer Kammer für Handelssachen, einer Industrie- und Handelskammer sowie die Rechtsanwaltsstation im Bereich des Gesellschaftsrechts. Sein Wahlfach in der zweiten Staatsprüfung war der Bereich »Wirtschaft«. Seit Mitte 2014 ist Ole Cords als Rechtsanwalt bei der multidisziplinären Kanzlei Ehler Ermer & Partner schwerpunktmäßig in den Bereichen Handels- und Gesellschaftsrecht einschließlich Querbezügen zum Steuerrecht tätig (berufsbegleitende Promotion bis 2016).

Abstract

Personengesellschaften sind weder Schuldner der Einkommen- noch der Körperschaftsteuer. Unabhängig von zivilrechtlichen Gewinnausschüttungen unterliegen die Gesellschafter einer Personengesellschaft der Besteuerung nach dem Einkommen- oder Körperschaftsteuergesetz, soweit ihnen steuerlich Gewinnanteile zugewiesen werden.

Nach Darstellung steuerlicher Grundstrukturen widmet sich die Arbeit der Frage, ob den Gesellschaftern ohne Regelungen im Gesellschaftsvertrag zivilrechtlich Entnahmerechte zustehen, um die auf ihre steuerlichen Gewinnanteile entfallende Einkommen- oder Körperschaftsteuer bezahlen zu können. Im Anschluss wird untersucht, welche Regelungen die Gesellschafter von Personengesellschaften im Gesellschaftsvertrag vereinbaren können. Dabei werden Beispiele für diese sogenannten Steuerklauseln erarbeitet. Schließlich wird erörtert, ob die Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen einer Personengesellschaft Auswirkungen auf die zuvor dargestellten Themenkomplexe hat.»Withdrawal Entitlements of Partnership Members in View of the Income Tax«

Irrespective of distributions of profits partnership members are subject to the Income Tax Act or to the Corporate Tax Act. This thesis explores whether partnership members are entitled to make withdrawals in order to pay income tax or corporate tax even if the partnership agreement does not contain respective provisions. Tax clauses for partnership agreements are elaborated. Then the effects of the institution of the insolvency proceedings in respect of a partnership's assets are investigated.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	9
A. Einleitung	17
B. Zivilrechtliche Grundstrukturen der Personengesellschaften	19
I. Offene Handelsgesellschaften	19
1. Voraussetzungen der Offenen Handelsgesellschaft	19
2. Rechtsfähigkeit der Gesellschaft und Gesellschafterhaftung	20
3. Aufwendungsersatz, Gewinnanspruch und Entnahmerechte	20
II. Kommanditgesellschaften	21
1. Voraussetzungen der Kommanditgesellschaft	21
2. Rechtsfähigkeit der Gesellschaft und Gesellschafterhaftung	21
3. Aufwendungsersatz, Gewinnanspruch und Entnahmerechte	22
III. Partnerschaftsgesellschaften	23
1. Voraussetzungen der Partnerschaftsgesellschaft	23
2. Rechtsfähigkeit der Gesellschaft und Gesellschafterhaftung	23
3. Aufwendungsersatz, Gewinnanspruch und Entnahmerechte	24
IV. Gesellschaften bürgerlichen Rechts	24
1. Voraussetzungen der Gesellschaft bürgerlichen Rechts	24
2. Rechtsfähigkeit der Gesellschaft und Gesellschafterhaftung	25
3. Aufwendungsersatz, Gewinnanspruch und Entnahmerechte	25
C. Besteuerung der Tätigkeiten von Personengesellschaften	26
I. Einkommen- oder Körperschaftsteuer	26
1. Einkommensteuer bei den Gesellschaftern	26
a) Grundstrukturen des Einkommensteuergesetzes	26
b) Gewerbliche Tätigkeit der Personengesellschaft oder gewerblich geprägte Personengesellschaft	28
c) Selbständige Tätigkeit der Personengesellschaft	30
d) Land- und fortwirtschaftliche Tätigkeit der Personengesellschaft	30
e) Andere Tätigkeiten der Personengesellschaft	30
2. Körperschaftsteuer bei den Gesellschaftern	33
II. Solidaritätszuschlag	33
III. Kirchensteuer	34
IV. Gewerbesteuer	34
V. Besteuerungsverfahren bei den Gesellschaftern	34
1. Einkommen- oder Körperschaftsteuervorauszahlungen	35
2. Gesonderte Feststellung sowie Einzelveranlagung der Gesellschafter	35
3. Änderung von Steuerbescheiden	36
a) Ausgewählte Rechtsgrundlagen	36
b) Außenprüfung	37
4. Zinsen	38
5. Verspätungszuschlag und Säumniszuschläge	38
D. Gesetzliches Steuerentnahmerecht bei einer werbend tätigen Personengesellschaft	40
I. Begriff des Steuerentnahmerechts	40
II. Relevanz eines Steuerentnahmerechts	40
1. Gesetzliches Vollausschüttungsprinzip	41
a) Steuervorauszahlungen und Gewinnauszahlungsanspruch	41
b) Steuerlicher Mehrgewinn	42
aa) Gewinneinkünfte (§ 2 Abs. 2 Nr. 1 EStG)	42
bb) Überschusseinkünfte (§ 2 Abs. 2 Nr. 2 EStG)	43
c) Gewinnanteil des Kommanditisten ohne Gewinnauszahlungsanspruch	43
2. Abweichung des Gesellschaftsvertrages von den gesetzlichen Vorschriften	45
a) Abweichung vom gesetzlichen Vollausschüttungsprinzip	45
b) Gewinnanteil ohne Gewinnauszahlungsanspruch	45
3. Festsetzung von Zinsen	46
III. Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes	46
1. Urteil vom 29.03.1996, II ZR 263/94	46
2. Beschluss vom 26.04.2010, II ZR 69/09	47
3. Ergebnis	48
IV. Steuerentnahmerecht aus § 110 Abs. 1 Alt. 1 HGB bei Offener Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und Partnerschaftsgesellschaft	48
1. Ansichten für ein Steuerentnahmerecht	48
2. Tatbestandsvoraussetzungen	49
a) Wortlaut	49
aa) Aufwendungen	49
bb) In Gesellschaftsangelegenheiten	49
cc) Für erforderlich halten	50
dd) Zwischenergebnis	50
b) Systematische Betrachtung	50
aa) § 707 BGB	50
bb) Vermögen der Personengesellschaft oder Vermögen des Gesellschafters	51
cc) §§ 713, 667 Alt. 2 BGB bei verlustbedingtem Steuervorteil des Gesellschafters	51
dd) §§ 163, 222, 227 AO	53
ee) Zwischenergebnis	53
c) Teleologische Betrachtung	53
d) Vergleich zur Haftung der Gesellschafter für Gewerbesteuer	55
e) Verfassungskonforme Auslegung	56
f) Zwischenergebnis	57
3. Rechtsfolgen von § 110 Abs. 1 Alt. 1 HGB	57
a) Verbindlichkeit der Personengesellschaft	58
b) Anwendung auf ein Steuerentnahmerecht	58
aa) Verschiebung von Anteilen am Gewinn- und Verlust sowie Erhöhung der Steuerlast durch Aufwendungsersatz	58
bb) § 264c Abs. 3 HGB	59
c) Abweichende Rechtsfolgen von § 110 Abs. 1 Alt. 1 HGB bei einem Steuerentnahmerecht	60
4. Zusammenfassung und Zwischenergebnis	60
V. § 110 Abs. 1 Alt. 2 HGB	61
VI. Steuerentnahmerecht gemäß §§ 713, 670 BGB bei der Gesellschaft bürgerlichen Rechts	62
VII. Steuerentnahmerecht aus § 110 Abs. 1 HGB analog	62
1. Ansichten für eine analoge Anwendung von § 110 Abs. 1 HGB	62
2. Analogievoraussetzungen	63
a) Planwidrige Gesetzeslücke	63
b) Rechtliche Vergleichbarkeit	64
c) Rechtsfolgengleichheit	64
3. Ergebnis	65
VIII. Steuerentnahmerecht kraft gesellschaftsrechtlicher Treuepflicht	65
1. Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht	65
2. Auffassungen für ein Steuerentnahmerecht aufgrund der gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht	66
3. Argumente gegen ein generelles oder regelmäßiges Steuerentnahmerecht	66
4. Auswirkungen der gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht auf die Gewinnverwendung	67
a) Urteil des Bundesgerichtshofs zur Bilanzaufstellung, Bilanzfeststellung und zur Gewinnverwendung („Otto“)	67
b) Systematisierung auf der Grundlage des Urteils des Bundesgerichtshofs („Otto“)	68
aa) Einstimmigkeits- und Vollausschüttungsprinzip	68
bb) Einstimmigkeitsprinzip und im Gesellschaftsvertrag konkret geregelte Gewinnverwendung	69
cc) Allgemeine Mehrheitsklauseln ohne Gewinnverwendungsregelung	69
(1) Bestimmbarkeit der Höhe der Gewinnverwendung in Mehrheitsklausel	70
(2) Mehrheitsklausel muss keinen bestimmbaren Rahmen der Entscheidung über die Ergebnisverwendung enthalten	70
(3) Stellungnahme	71
dd) Unbegrenzte Gewinnverwendungsklausel mit zugelassener Mehrheitsentscheidung	73
5. Steuerentnahmerecht außerhalb der Gewinnverwendung	73
IX. Ungeklärte Tatbestandsvoraussetzungen und Rechtsfolgen eines Steuerentnahmerechts	74
1. Negative Tatbestandsvoraussetzungen	74
a) Kein Gewinnauszahlungsanspruch des Gesellschafters	74
b) Periodenbezogenheit des Gewinnanteils	75
c) Berücksichtigung zivilrechtlicher Mehrgewinne	76
d) Berücksichtigung anderer Entnahmeansprüche	76
e) Zwischenergebnis und Zusammenfassung	77
2. Berechnung der Höhe des Steuerentnahmerechts	77
a) Andere steuerbare positive Einkünfte des Gesellschafters	77
b) Berücksichtigung von Freibeträgen, Sonderausgaben, abziehbaren Aufwendungen und außergewöhnlichen Belastungen	78
c) Andere negative Einkünfte des Gesellschafters	79
d) Frühere negative Einkünfte aus dem Gewinnanteil	80
e) Kombinationssachverhalte	81
3. Steuervorauszahlungen	82
4. Kirchensteuer	82
5. Ehegatten- oder Lebenspartnersplitting	83
6. Sonderbetriebsvermögen	83
7. Zusammenfassung	84
X. Gewerbesteuer bei der sogenannten Zebragesellschaft	84
XI. Wiederaufleben der Haftung des Kommanditisten durch Steuerentnahme	85
1. Voraussetzungen für das Wiederaufleben der Haftung des Kommanditisten	85
2. Ansicht gegen das Wiederaufleben der Haftung durch Steuerentnahme	86
3. Ansicht für die Möglichkeit des Wiederauflebens durch Steuerentnahme	86
4. Stellungnahme	87
XII. Verspätungszuschlag, Zinsen und Säumniszuschläge	87
1. Verspätungszuschlag	87
2. Zinsen	88
3. Säumniszuschläge	88
XIII. Zusammenfassung	89
E. Vertragliche Gestaltung von Steuerklauseln	91
I. Steuerklauseln ohne ausdrückliche Regelung	91
II. Steuergeneralklausel	92
1. Vorteile einer Steuergeneralklausel	92
2. Nachteile einer Steuergeneralklausel	93
III. Überlegungen zur Aufnahme und Ausgestaltung einer Steuerklausel	94
1. Erster Schritt: Entscheidung für oder gegen einen Steuerentnahmeanspruch	94
a) Erforderlichkeit eines Steuerentnahmeanspruchs	94
b) Wille der Gesellschafter	95
2. Zweiter Schritt: Verhältnis des Steuerentnahmeanspruchs zu den Gewinn- und Kontenregelungen	95
a) Verhältnis zu den Gewinnregelungen	95
aa) Gewinnermittlung	95
bb) Verhältnis zum Gewinnanteil bzw. zur Gewinnverwendung	96
b) Einbindung in die Kontenregelung	98
3. Dritter Schritt: Kriterien für die Ausgestaltung	98
a) Berechnungsmethoden	98
b) Gegenstand der Personengesellschaft	99
c) Gesellschafterstruktur (Aufwand und Offenlegung)	99
aa) Größe des Gesellschafterkreises	99
bb) Verhältnisse der Anteile am Gewinn- und Verlust	99
cc) Rechtsform der Gesellschafter	100
dd) Beispiel Familiengesellschaft	100
d) Steuerliche Nebenleistungen	100
IV. Beispiele für die Ausgestaltung von Steuerklauseln	101
1. Allgemeine Beispielsregelungen	101
a) § 1 ‒ Gesellschaftskapital, Gesellschafterkonten	101
b) § 2 ‒ Gewinn und Verlust	102
c) § 3 ‒ Allgemeine Steuerklausel	102
2. Konkrete Steuerklausel: Anknüpfung an die tatsächliche Steuerlast	104
3. Konkrete Steuerklausel: Ausschließliche Besteuerung des steuerlichen Gewinnanteils	106
4. Pauschalierte Steuerklausel	107
F. Steuerentnahmerecht in der Insolvenz der Personengesellschaft	109
I. Positive Einkünfte	109
II. Schuldner der Einkommen- oder Körperschaftsteuer	109
1. Steuergesetze	110
2. Insolvenzordnung	110
a) § 55 Abs. 1 Nr. 1 InsO	110
aa) Ansichten für eine Masseverbindlichkeit	111
bb) Ansichten gegen eine Masseverbindlichkeit	111
cc) Stellungnahme	112
b) § 55 Abs. 2 S. 1 oder Abs. 4 InsO	112
c) § 38 InsO	112
III. Gesetzliches Steuerentnahmerecht der Gesellschafter	113
1. Ansichten für ein Steuerentnahmerecht	113
a) § 110 Abs. 1 Alt. 1 HGB unter Berücksichtigung vorangegangener Verlustzuweisungen	113
b) § 110 Abs. 1 HGB unter eingeschränkter Berücksichtigung vorangegangener Steuerersparnisse	114
c) Gesetzliches Schuldverhältnis	114
d) Urteile des Bundesgerichtshofes vom 16.04.2013 und 05.04.2016	115
2. Steuerrechtliche Lösungen	116
a) Ausgleich vorinsolvenzrechtlicher Verluste	116
b) Verringerung der persönlichen Haftung	116
3. Stellungnahme	117
a) Praktische Relevanz	117
b) Keine Haftungsreduzierung beim persönlich haftenden Kommanditisten	118
c) Systematische Überlegungen	119
aa) § 80 Abs. 1 InsO	119
bb) § 735 BGB	119
cc) Steuerentnahmerecht zulasten des persönlich haftenden Gesellschafters	120
dd) §§ 163, 222, 227 AO	120
(1) Schutz der Gesellschafter	120
(2) Eingeschränkte Anwendbarkeit von §§ 163, 222, 227 AO bei Existenz eines Steuerentnahmerechts	121
ee) Ersatzanspruch bei Steuervorteilen des Gesellschafters	121
ff) Freigabe von Vermögensgegenständen	121
d) Verfassungskonforme Auslegung	123
e) Ergebnis	123
IV. Gesellschaftsvertragliche Steuerentnahmerechte in der Insolvenz	124
1. Keine Durchsetzbarkeit von vertraglichen Entnahmerechten	124
2. Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	124
3. Stellungnahme	124
V. Verspätungszuschlag, Zinsen und Säumniszuschläge	125
G. Zusammenfassung	126
Literaturverzeichnis	131
Sachverzeichnis	136

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