Das Unrecht der versuchten Tat

Rainer Zaczyk

doi:10.3790/978-3-428-46649-8

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Zaczyk, R. (1989). Das Unrecht der versuchten Tat. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-46649-8

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Das Unrecht der versuchten Tat

Zaczyk, Rainer

Schriften zum Strafrecht, Vol. 80

(1989)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-46649-8
978-3-428-06649-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-46649-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 358
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Criminal law: procedure & offences

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	17
Teil 1: Kritische Aufnahme des Diskussionsstandes	20
A. Vermittelnde Lösungen der Gegenwart	20
I. Einleitende Bemerkungen	20
II. Die sogenannte Eindruckstheorie	21
1. Die Bestimmung der heute h. L.	21
2. Die Begründung der Eindruckstheorie durch v. Gemmingen	24
a) Darstellung	24
b) Kritik	25
III. Vermittelnde Lehren zum Unrecht	28
1. Bestimmung des Unrechts nach den Strafzwecken	29
2. Der systemtheoretische Ansatz	31
a) Seine Einbeziehung durch Jakobs	32
b) Jakobs’ neuere Konzeption	34
IV. Die „Ausweitung“ der Unrechtslehre (Kratzsch)	36
1. Darstellung dieser Lehre	36
2. Kritik	39
V. Zusammenfassung	41
B. Objektive Lehren zu Versuch und Vollendung	41
I. Die objektive Versuchstheorie	41
1. Ihre Begründung durch Feuerbach	41
2. Die Fortbestimmung des Gefahrbegriffs durch Mittermaier und v. Liszt; Kritik an diesem Kriterium	43
3. Andere Gestaltungen einer objektiven Versuchstheorie	52
a) Die Lehre von der teilweisen Verwirklichung des Unrechts	52
b) Die Lehre vom Mangel am Tatbestand	53
4. Der Übergang zum nächsten Abschnitt; die rechtsstaatliche Bedeutung der objektiven Unrechtsbestimmung	54
II. Objektive Unrechtslehren	55
1. v. Liszt	55
2. Mezger	59
3. Der Beitrag der Wertlehren	61
a) Der methodologische Ansatz bei Rickert	62
b) Rickerts „System der Philosophie“ und die Wertlehren Schelers und Hartmanns	63
4. Die Lehre Bindings	69
a) Generelle Bestimmung seines Standpunkts für das Thema dieser Arbeit	69
b) Darstellung und Kritik seiner Lehre	70
C. Subjektive Lehren	75
I. Die subjektive Versuchstheorie und verwandte Lehren	76
1. Die ältere subjektive Lehre	76
a) Überblick	76
b) v. Buris Versuchstheorie	78
c) Die subjektive Versuchstheorie in der Rechtsprechung und der Umkehrschluß aus § 59 a. F.	79
d) Die subjektive Versuchstheorie und das geltende Recht	81
2. Abwandlungen der subjektiven Versuchstheorie	82
a) Die Lehre von der Tätergefahr	82
b) Die sog. „Plantheorie“	82
II. Subjektive Unrechtslehren	85
1. Einleitende Bemerkungen	85
2. Die Imperativentheorie	86
3. Unrecht als Aktunwert	94
a) Einleitende Bemerkungen	94
b) Subjekt und Tat bei Welzel	95
c) Subjekt und Recht bei Welzel und Armin Kaufmann	98
d) Konsequenzen für den Versuch	104
4. Personale Unrechtslehren	105
a) Überblick	105
b) Unrecht als Pflichtverletzung; die Lehre in den 30er Jahren	106
c) Die Unrechtslehre Maihofers	108
(1) Darstellung	108
(2) Kritik	110
d) Weiterentwicklung der personalen Unrechtslehre	112
(1) Lampe	112
(2) Otto (in Anlehnung an Hardwig)	117
(3) Die dort noch offenen Probleme; Hinweise auf die Lösung durch Arbeiten E. A. Wolffs und Michael Köhlers	118
D. Bestimmung des Unrechts durch die Lehre vom Rechtsgut	119
I. Die Bedeutung der Rechtsgutslehre	119
II. Ihre gedankliche Entwicklung	120
1. Die Anfänge bei Feuerbach	120
2. Die Fortführung durch Birnbaum	121
3. Der Zusammenhang zwischen geistesgeschichtlicher Entwicklung und Rechtsgutslehre	122
4. Die Entwicklung im 20. Jahrhundert	123
5. Rechtsgut und Subjektivität	124
Teil 2: Begründung des Unrechts des Versuchs	126
A. Überblick	126
B. Die Konstitution rechtlicher Freiheit	128
I. Einleitung	128
II. Die Autonomie der Person und das Rechtsverhältnis (rechtsphilosophische Grundlegung)	130
1. Kant	130
a) Aufweis der Freiheit in der „Kritik der reinen Vernunft“	130
b) Positive Bestimmung der Freiheit in der „Kritik der praktischen Vernunft“	136
c) Kritische Positionen gegen Kant (exemplarisch)	142
(1) Adorno	142
(2) Hegel	143
d) Die Erscheinung der Freiheit im Recht	146
2. Fichte	154
a) Fichtes Ansatz des Problems	154
b) Entfaltung des Ansatzes in der „Grundlage des Naturrechts“	157
c) Der Ertrag von Fichtes Lehre	162
3. Zwischenergebnis	165
III. Erste Konkretisierung des Rechtsverhältnisses	165
1. Einleitende Bestimmungen	165
2. Grundsachverhalte des Rechtsverhältnisses: Leben	166
3. Körper	167
4. Freiheit und Eigentum	168
5. Bedeutung dieser Bestimmungen für den Gang der Arbeit	169
IV. Zweite Konkretisierung des Rechtsverhältnisses	170
1. Auflösung des engeren Interpersonalverhältnisses	170
2. Gesellschaftliche Konstitution von Rechtsgütern	172
a) Kennzeichnung der Konstitution	172
b) Beispiele	173
aa) „Umwelt“	173
bb) Vertrauen des Rechtsverkehrs in Urkunden	174
cc) Tatsachenermittlung vor Gericht	175
c) Die praktische Leistung der Konstituenten	176
3. Exkurs: Rechtsgüter als zeitlich bedingte Elemente	178
4. Ergebnis	180
V. Der Staat und die gesetzliche Konstitution der Freiheit	181
1. Die Notwendigkeit der Dimension des Staats	181
a) Der Ansatz beim Rechtsverhältnis	181
b) Abweisung des Begriffs „Not- und Verstandesstaat“ bei Hegel	182
c) Staat und Einzelner: der Staatsvertrag	183
2. Nähere Konkretisierung des Staats	185
3. Rechtsgüter des Staats	190
a) Ihre Kennzeichnung	190
b) Verhältnis der Einzelnen zu ihnen	191
aa) Als „Normalbürger“	191
bb) Als Amtsträger	192
c) Das Problem der gesetzlichen Festlegung dieser Rechtsgüter	192
VI. Zusammenfassung	193
C. Zur Bestimmung vollendeten Unrechts	194
I. Einleitende Bemerkungen	194
II. Vollendetes Unrecht als Unterdrückung konkreter Freiheit (Rechtsgutsverletzung)	196
1. Zusammenhang mit den Ausführungen unter B.	196
2. Verletzung von Daseinselementen der Person und der Gesellschaft	198
3. Verletzung von Daseinselementen des Staats	203
a) Grundsätzlicher Unterschied zu Verletzungen der Person	203
b) Genauere Bestimmung des Unterschieds	204
c) Bestimmung der Eigenart der Verletzung	205
d) Zusammenfassung	208
4. Vorsätzliche und fahrlässige Verletzung	209
a) Das Verhältnis des Willens zur Verletzung	209
b) Die willentliche (vorsätzliche) Verletzung	209
c) Die Verletzung aus Unbedachtsamkeit (Fahrlässigkeit); Konsequenzen für den Versuch	211
III. Vollendetes Unrecht als Erfüllung der Merkmale des Tatbestandes	215
1. Einleitende Bemerkungen	215
2. Bedeutung des Gesetzeserfordernisses	215
3. Tatbestandsmerkmale	217
a) Verhältnis zum materiellen Unrecht	218
b) Verhältnis zur Rechtswidrigkeit als systematischem Begriff	219
c) Verhältnis zur Innensicht des Täters	221
4. Die Distanz zwischen tatbestandlich umschriebenem und materiell vollendetem Unrecht	222
5. Die Transformation materiellen Unrechts in formelles durch den Gesetzgeber	226
D. Das Unrecht des Versuchs	229
I. Einleitende Bemerkungen	229
II. Prinzipien versuchten Unrechts (Erklärung der Möglichkeit des Versuchs)	231
1. Versuch als Übergang eines Konstituenten des Rechtsguts zur Verletzung	231
2. Generelle Bestimmung des Unrechts des Versuchs bei Rechtsgütern der Person	232
3. Generelle Bestimmung des Unrechts des Versuchs bei Rechtsgütern der Gesellschaft	238
4. Generelle Bestimmung des Unrechts des Versuchs bei Rechtsgütern des Staats	238
III. Differenzierte Bestimmung des Unrechts des Versuchs	241
1. Aufgabe der folgenden Abschnitte: Konkretisierung der Grundsätze	241
2. Versuch bei Delikten gegen die Person	241
a) Mängel der Handlung	242
aa) Kennzeichnung der Innensicht des Täters; der Tatentschluß	243
bb) Kennzeichnung der Außenperspektive der Handlung	248
(1) Der abergläubische Versuch	251
(2) Das bloße „Wünschen“ eines Erfolgs	252
b) Mängel des Gegenübers (Objektbereichs) der Handlung	253
aa) Einleitende Bemerkungen	253
bb) Differenzierte Behandlung der Objektmängel, insbes. die Grenze zwischen Versuch und Wahndelikt bei sog. normativen Tatbestandsmerkmalen; Beispiele aus der Rechtsprechung	253
c) Mängel des Subjekts	268
3. Versuch bei Delikten gegen die Gesellschaft	271
a) Mängel der Handlung	271
aa) Die Innenperspektive	271
bb) Die Außenperspektive, insbes. bei „Normativität“ der Handlung	273
b) Mängel des Gegenübers (Objektbereichs) der Handlung	279
aa) Verhältnis zu Mängeln der Handlung bei diesen Delikten	279
bb) Erörterung von Beispielen	281
(1) § 154	281
(2) § 267	284
c) Mängel des Subjekts	285
4. Versuch bei Delikten gegen den Staat	285
a) Unterschied zu den anderen Delikten	285
b) Mängel der Handlung	286
aa) Die Innenperspektive	286
bb) Die Außenperspektive	287
(1) Fehler des instrumentalen Handlungsvollzugs	287
(2) „Normativität“ der Handlung	287
(3) Besonderheit bei Amtsdelikten	290
c) Mängel des Gegenübers (Objektbereichs) der Handlung	291
aa) Erörterung an Beispielsfällen	291
(1) Fall zu § 108	291
(2) Versuch bei § 370 AO	292
(3) Versuch bei § 258	294
bb) Differenzierung bei Amtsdelikten	295
(1) § 258 a	295
(2) §§ 331 ff.	296
(2.1) Irrtümliche Annahmen des Extraneus	297
(2.2) Irrtümliche Annahmen des Amtsträgers	298
d) Mängel des Subjekts	298
IV. Das unmittelbare Ansetzen zur Tat	299
1. Zusammenhang des „unmittelbar Ansetzens“ mit der Bestimmung des Unrechts des Versuchs	299
2. Zur Auslegung des § 22	302
a) Kriterien für „vortatbestandliches“ Unrecht und die Formeln zu § 22	302
b) Einzelbetrachtung der Formeln	304
aa) Formeln, die sich am Tatbestand orientieren	304
bb) Formeln, die sich am materiellen Unrecht orientieren	305
cc) Die Formel von der Gefährdung des Rechtsguts	306
3. Aus der hier vorgetragenen Lehre resultierende Bestimmung des „unmittelbar Ansetzens“	308
a) Bestimmung des Übergangs freiheitskonstituierender zu freiheitsunterdrückenden Handlungen	308
b) Beispiel aus der Rechtsprechung	311
c) Bedeutung des subjektiven Elements	312
d) Erörterung von Beispielsfällen aus der Rechtsprechung	313
(1) BGH GA 1980, 24	313
(2) BGHSt 26, 201	314
(3) OLG Koblenz, NJW 1983, 1625	315
(4) BayObLG JR 1978, 38	316
4. Sonderfälle des „unmittelbar Ansetzens“	317
a) Versuch des unechten Unterlassungsdelikts	318
b) Versuch bei „Distanzdelikten“	320
c) Versuch bei konkreten und abstrakten Gefährdungsdelikten sowie selbständig pönalisierten Vorbereitungshandlungen	322
(1) § 315 c	322
(2) § 306	323
(3) Selbständig pönalisierte Vorbereitungshandlungen	323
Zusammenfassung der Ergebnisse der Arbeit	326
Literaturverzeichnis	331

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