Auslandskonkurs im Inland

Eltje Aderhold

doi:10.3790/978-3-428-47544-5

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Aderhold, E. (1992). Auslandskonkurs im Inland. Entwicklung und System des deutschen Rechts mit praktischen Beispielen unter besonderer Berücksichtigung des Konkursrechts der Vereinigten Staaten von Amerika, Englands, Frankreichs sowie der Schweiz. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-47544-5

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Auslandskonkurs im Inland

Entwicklung und System des deutschen Rechts mit praktischen Beispielen unter besonderer Berücksichtigung des Konkursrechts der Vereinigten Staaten von Amerika, Englands, Frankreichs sowie der Schweiz

Aderhold, Eltje

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 72

(1992)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-47544-5
978-3-428-07544-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-47544-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 339
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Über Jahrzehnte erschöpfte sich die Rechtsprechung und Lehre zum deutschen internationalen Konkursrecht in der Feststellung, daß ein in Deutschland eröffneter Konkurs auch sämtliches Vermögen des Gemeinschuldners im Ausland erfassen wolle, ein Auslandskonkurs jedoch für das deutsche Inland grundsätzlich unbeachtet bleiben müsse.

Im Jahre 1973 beanspruchte ein deutscher Konkursverwalter in Belgien belegenes Vermögen der Gemeinschuldnerin. Das Handelsgericht Brüssel wies diesen Anspruch zurück. Das Prinzip der Einheit und Universalität des Konkurses gehöre zum belgischen ordre public. Aufgrund der abschottenden Haltung des deutschen internationalen Konkursrechts liefe es diesem ordre public zuwider, in Belgien dem Konkurseröffnungsbeschluß eines deutschen Gerichts irgendeine Wirkung zuzuerkennen.

Mit Urteil vom 11. 7. 1985 gab der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs die bisherige höchstrichterliche Rechtsprechung auf. Seitdem ist das Bekenntnis, die Konkurseröffnung im Ausland könne auch deutsches Inlandsvermögen ergreifen, Allgemeingut geworden. Vor diesem Hintergrund versuchen Literatur und Rechtsprechung nunmehr, ein Netz einzelner Kollisionsregeln zu entwickeln. Der Gesetzentwurf einer Insolvenzordnung sieht mit §§ 379 ff. eine - nicht erschöpfende - gesetzliche Regelung vor.

Die Autorin inventarisiert den bisherigen deutschen Entwicklungsstand. Ein Einblick in ausländische Rechtsordnungen ermöglicht es, diesen Entwicklungsstand rechtsvergleichend zu bewerten. Anhand zahlreicher spezieller Kollisionsregeln werden die zum deutschen internationalen Konkursrecht formulierten allgemeinen Grundsätze konkretisiert.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsüberblick	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	21
Einleitung	27
Allgemeiner Teil	29
Kapitel 1: Entwicklung und Fundament des deutschen internationalen Konkursrechts – Inhalt der Absage an das Territorialitätsprinzip	29
A. Zum Begriff “Territorialität”	29
B. Begründung des Territorialitätsprinzips	30
I. Der historische Ursprung	30
II. Entwicklung des Territorialitätsprinzips in den verschiedenen Rechtsgebieten	32
1. Völkerrecht	32
2. Zivilrecht	33
3. Strafrecht	34
4. Verwaltungsrecht	36
III. Zwischenergebnis	38
IV. Besondere Begründung des Territorialitätsprinzips im internationalen Konkursrecht	38
1. Historischer Überblick	38
2. Die einzelnen Argumente zur Begründung des Territorialitätsprinzips	43
a) Konkurs als Generalexekution	43
b) Konkurs als Betätigung der Staatsgewalt	44
c) Fehlende Rechtsgemeinschaft der Völker	45
aa) Praktische Probleme eines universellen Konkursverfahrens	45
bb) Furcht vor dem Ausland	47
cc) Unterschiede im materiellen Konkursrecht der einzelnen Staaten	47
d) Die Folgenbetrachtung Kleinfellers	48
e) Möglichkeit eines Unterlaufens von § 328 ZPO	48
f) Konkursrecht als Prozeßrecht	49
g) Zusammenwirken von Konkurs- und Strafrecht	49
h) Vergleich von Konkurs und Zivilurteil	50
i) § 237 KO	50
C. Ablehnung des Territorialitätsprinzips	52
I. Einzelne Argumente gegen das Territorialitätsprinzip	53
1. Rechtsgemeinschaft der Völker	53
2. Konkurs als Universalsukzession	53
3. Konkurs als Vermögensübertragung	54
4. Konkursverwalter als Beauftragter	54
5. Entstehen einer juristischen Person mit Konkurseröffnung	55
6. Statusänderung des Gemeinschuldners	56
7. Konkurs als geschichtliche Tatsache	57
8. Einheit der Konkursmasse	57
9. Herrschaft des Vermögensstatuts über eine Konkursmasse	57
10. § 288 StGB	58
11. Lückentheorie	59
12. §§ 1, 5, 50, 56 KO	59
13. Entstehungsgeschichte der §§ 237, 238 KO	60
14. Konkurszweck	61
15. § 72 KO i.V.m. § 328 ZPO	61
16. § 16 a FGG analog	61
17. Widersprüchlichkeit des Territorialitätsprinzips	62
18. Konkurs einer juristischen Person	62
II. Prinzipielle Schwäche des Territorialitätsprinzips – Grundstruktur eines modernen internationalen Konkursrechts	64
Kapitel 2: Prinzipien des internationalen Konkursrechts ausländischer Rechtsordnungen	68
A. Internationales Konkursrecht der Vereinigten Staaten	68
I. Grundlagen	68
1. Section 303 (b) (4) BC	68
2. Section 304 BC	69
3. Section 305 BC	71
4. Section 306 BC	71
5. Besondere Bedeutung von section 304 BC	71
II. Die comity-Doktrin	72
1. Leading Case: Der Fall Hilton v. Guyot	72
2. Insbesondere: Comity und Schutz einheimischer Interessen	74
3. Sonstige Voraussetzungen einer comity	79
III. Section 304 BC	80
1. Hilfestellung gemäß s. 304 BC und Schutz einheimischer Gläubiger	81
2. Sonstige im Verfahren gemäß s. 304 BC zu berücksichtigende Gesichtspunkte	85
3. S. 304 BC und Konkursanfechtung	88
4. S. 304 (c) (6) BC – Hilfeleistung nur unter der Garantie eines “fresh start” des Schuldners	89
5. Konkurrenz von s. 304 BC und s. 303 BC	89
IV. Zusammenfassung	90
B. Das englische internationale Konkursrecht	91
I. Rechtsgrundlagen	91
II. Voraussetzungen der Anerkennung eines auswärtigen Konkurses nach englischem case law	93
1. Extraterritorialer Geltungsanspruch des auswärtigen Konkurses	93
2. Internationale Zuständigkeit	93
3. Vereinbarkeit mit der public policy	94
4. Qualifikation – Nachlaßkonkurs	95
III. Folgen der Anerkennung eines auswärtigen Konkursverfahrens in England	96
1. Belastungen der Konkursmasse	96
2. Aufrechnung	98
3. Klagebefugnis des auswärtigen Konkursverwalters	98
4. Rangordnung	98
5. Schuldenbereinigung nach Abschluß des Konkursverfahrens	98
6. Anerkennung eines Auslandskonkurses als Voraussetzung sonstiger Rechtsfolgen	99
IV. Englischer (Parallel-) Konkurs	100
V. Konkurrenz aufeinander folgender Konkursverfahren	101
VI. In England belegenes unbewegliches Vermögen	102
VII. Zusammenfassung	103
C. Französisches internationales Konkursrecht	104
I. Grundlagen	104
II. Verfahren zur Erteilung eines Exequaturs	105
III. Voraussetzungen für die Erteilung eines Exequaturs	106
1. Keine révision au fond	106
2. Internationale Zuständigkeit	106
3. Regelmäßigkeit des ausländischen Verfahrens	108
4. Anwendung der nach französischem Kollisionsrecht zuständigen Rechtsordnung	109
5. Vereinbarkeit mit dem ordre public	109
6. Kein Rechtsmißbrauch	110
7. Fehlende Bedeutung einer Gegenseitigkeit	110
8. Kein vorrangiges Inlandsverfahren	111
9. Möglichkeit eines partiellen Exequaturs	112
IV. Wirkungen eines Exequaturs	112
V. Zusammenfassung	114
D. Schweizerisches internationales Konkursrecht	115
I. Grundlagen	115
II. Verfahren zur Anerkennung eines Auslandskonkurses	116
III. Voraussetzungen der Anerkennung eines Auslandskonkurses	118
1. Qualifikation	118
2. Internationale Zuständigkeit	118
3. Vollstreckbarkeit des auswärtigen Konkursdekrets	119
4. Kein Verweigerungsgrund nach Art. 27 IPRG	119
a) Ordre-public-Vorbehalt	119
b) Kein entgegenstehendes schweizerisches Verfahren	120
c) Gegenseitigkeitsvorbehalt	120
d) Keine révision au fond	122
5. Schweizerischer Niederlassungs- (Parallel-) Konkurs	122
6. Folgen der Anerkennung eines Auslandskonkurses	124
a) Schweizerischer “Mini-Konkurs”	124
b) Insbesondere: Konkursanfechtung	125
c) Abschluß des schweizerischen Mini-Konkurses	126
aa) Abgabe eines eventuellen Überschusses an die Auslandsmasse	126
bb) Konkursverlustschein	127
IV. Zusammenfassung	128
E. Ausblick: Das internationale Konkursrecht der lateinamerikanischen Staaten in der Tradition Argentiniens (La-Plata-Staaten, Peru)	130
I. Grundsätzliches Gedankengut, gemeinsame Vertragswerke	130
II. Das internationale Konkursrecht Argentiniens	133
III. Das internationale Konkursrecht von Peru	137
IV. Das internationale Konkursrecht von Uruguay und Paraguay	138
V. Zusammenfassung	138
F. Ausblick: Das internationale Konkursrecht weiterer Staaten	139
I. Das internationale Konkursrecht Kanadas und Australiens	139
II. Das italienische internationale Konkursrecht	141
III. Das belgische internationale Konkursrecht	142
IV. Das internationale Konkursrecht Jugoslawiens	143
V. Das internationale Konkursrecht Liechtensteins	143
VI. Das internationale Konkursrecht Japans, der Republik Korea, der Niederlande und Skandinaviens	144
G. Zusammenfassender Vergleich	146
Kapitel 3: Völkerrechtliche Vereinbarungen auf dem Gebiet des internationalen Konkursrechts	148
A. Staatsverträge	148
I. Der deutsch-österreichische Konkursvertrag	148
1. Allgemeines	148
2. Grundsätze des Vertrages	149
3. Geschichte des Vertrages	150
4. Einfluß einer Reform des deutschen Insolvenzrechts auf den Vertrag	152
II. Der deutsch-niederländische Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag	152
III. Staatsverträge mit der Schweiz	152
1. Gegenstand der Verträge	152
2. Geltung der Verträge	154
IV. Konsularverträge des Deutschen Reichs	155
V. Abkommen zwischen Frankreich und dem Saarland	156
VI. Zusammenfassung	156
B. Versuch einer europäischen Einigung	157
I. Geschichte	157
II. Projekt eines EG-Konkursübereinkommens	160
III. Projekt eines Konkursabkommens des Europarats	163
IV. Art. 220 EWGV (Notwendigkeit eines EG-Konkursübereinkommens)	165
V. Annex: Vereinbarkeit von Parallelkonkursen mit Art. 7 und 67 EWGV	166
VI. Zusammenfassung	167
Besonderer Teil	168
Kapitel 4: Voraussetzungen der Anerkennung eines Auslandskonkurses	168
A. Extraterritorialer Geltungsanspruch des Auslandskonkurses	169
B. Qualifikation	171
I. Konkursgrund	172
1. Deutsches Recht	172
2. US-Recht	172
3. Das englische bankruptcy-Verfahren	173
4. Französisches Recht	174
5. Schweizerisches Recht	175
6. Zusammenfassung	176
II. Konkurszweck	178
III. Verfahrensleitung – floating charge, receivership des englischen Rechts	180
IV. Konkursziel – Ausblick: Sanierungsverfahren, Vergleich	183
1. Geltung der Regeln des internationalen Konkursrechts auch für Sanierungsverfahren	183
2. Voraussetzung der Qualifikation eines Sanierungsverfahrens als Konkurs	186
a) Konkursgrund (Insolvenzverhütungsverfahren)	186
b) Konkurszweck (Französisches Recht, Legge Prodi des italienischen Rechts)	187
aa) Französisches Recht	187
bb) Legge Prodi des italienischen Rechts	193
V. Zusammenfassende Definition	194
C. Zuständigkeit (Universalkonkurs)	194
I. § 71 KO (alte Bundesländer)	195
II. § 1 Abs. 2 GesVO (neue Bundesländer)	195
III. § 3 RegEInsO, Art. 3 Abs. 1 EG-Entwurf 1984	195
IV. Art. 2 Abs. 1 deutsch-österreichischer Konkursvertrag	196
V. Zuständigkeitskonkurrenz	197
VI. Ortsveränderungen vor Verfahrensbeginn	197
D. Wirksamkeit	198
E. Gegenseitigkeit	198
F. Ordre public	202
I. Allgemeine Grundlagen	202
II. Sonderfall: Steuerkonkurs (tax-bankruptcy)	205
III. Sonderfall: Problem der Diskriminierung ausländischer Gläubiger nach dem internationalen Konkursrecht der lateinamerikanischen Staaten in der Tradition Argentiniens	207
G. Partikularkonkurs: § 238 KO, § 393 Abs. 1 RegEInsO, § 22 Abs. 2 GesVO	208
I. Grundlagen	208
II. Umfang eines Partikularkonkurses	209
III. Voraussetzungen eines Partikularkonkurses	211
1. Belegenheit von Vermögen im Konkurseröffnungsstaat	211
2. Partikularkonkursbedürfnis	213
3. Konkurseröffnungsgrund	214
4. Exkurs: Zahlungseinstellung eines weltweit tätigen Unternehmens	214
5. Ausreichende Masse	215
6. Konkursantragsbefugnis	215
IV. Anerkennung eines ausländischen Hauptkonkurses trotz Eröffnung eines Partikularkonkurses im Inland	215
1. Besondere Kooperationspflicht der Konkursverwaltungsorgane	216
2. Vermeiden einer Doppelbefriedigung	216
H. Besonderheiten des interlokalen Konkursrechts	219
Kapitel 5: Folgen der Anerkennung eines Auslandskonkurses	220
A. Verfahrenseinleitung	221
I. Interlokale Rechtslage	221
II. Verfahrenseinleitung nach österreichischem Recht	222
III. Liquidationsverfahren nach dem US-Bankruptcy Code	222
IV. Das englische bankruptcy-Verfahren	223
V. Das französische Insolvenzverfahren	225
VI. Der Konkurs nach dem schweizerischen Recht	227
VII. Zusammenfassung	228
B. Konkursorgane	228
I. Grundsätzliche Anerkennung der ausländischen Konkursverwaltung	228
1. Interlokale Rechtslage	229
2. Österreichisches Recht	229
3. Liquidationsverfahren nach dem US-Bankruptcy Code	229
4. Das englische bankruptcy-Verfahren	229
5. Insolvenzverfahren des französischen Rechts	230
6. Der Konkurs nach dem schweizerischen Recht	231
7. Inhalt der grundsätzlichen Anerkennung einer ausländischen Konkursverwaltung	232
II. Handlungsbefugnisse einer ausländischen Konkursverwaltung im Inland	232
1. Hoheitliche Befugnisse	232
2. Art und Weise der Verwaltung, Verwertung des Inlandsvermögens	233
3. Besondere Pflichten des Konkursverwalters nach inländischem Recht	234
C. Verfahrensbeteiligung der Gläubiger, Forderungsanmeldung	234
I. Interlokale Rechtslage	234
II. Konkursverfahren nach österreichischem Recht	235
1. Mitwirkungsrechte der Gläubiger	235
2. Forderungsanmeldung	235
III. Liquidationsverfahren nach dem US-Bankruptcy Code	236
1. Mitwirkungsrechte der Gläubiger	236
2. Forderungsanmeldung	236
IV. Das englische bankruptcy-Verfahren	237
1. Mitwirkungsrechte der Gläubiger	237
2. Forderungsanmeldung	239
V. Insolvenzverfahren des französischen Rechts	239
VI. Der Konkurs nach dem schweizerischen Recht	239
1. Mitwirkungsrechte der Gläubiger	239
2. Forderungsanmeldung	241
VII. Zusammenfassung	241
D. Einzelzwangsvollstreckungsmaßnahmen, Titelprozesse, Arreste	242
I. § 237 KO (alte Bundesländer)	242
1. Einzelzwangsvollstreckung	242
2. Titelprozesse	242
3. Arreste	243
4. Geltung des § 237 KO auch zugunsten von Ausländern	244
5. Pflicht zur Herausgabe des durch inländische Einzelrechtsverfolgung Erlangten an den Konkursverwalter des Auslandskonkurses	245
II. Rechtslage nach der GesVO (neue Bundesländer)	247
III. Interlokales Recht	247
IV. Regelung im Entwurf einer Insolvenzordnung der Bundesregierung	247
V. Die Regelung im deutsch-österreichischen Konkursvertrag	248
VI. Regelung im Entwurf eines EG-Konkursübereinkommens	248
VII. Lösung des Europarats	248
VIII. Zusammenfassung	249
E. Auslandskonkurs und Inlandsprozesse	249
I. Prozeßführungsbefugnis	249
II. Prozeßunterbrechung	251
1. Geltendes Recht (alte und neue Bundesländer)	251
a) Grundsätzliches Eingreifen von § 240 ZPO	251
b) Eingreifen von § 240 ZPO “nur” als lex fori	253
aa) Regel	253
bb) Verfahrensunterbrechung nach dem US-amerikanischen, englischen, französischen und schweizerischen Recht	253
2. § 391 RegEInsO	255
3. Regelung im deutsch-österreichischen Konkursvertrag	255
4. Regelung im Entwurf eines EG-Konkursabkommens	255
5. Lösung des Europarats	256
III. Zusammenfassung	256
F. Öffentliche Bekanntmachung der Konkurseröffnung, Eintragung in öffentliche Bücher und Register	257
G. Schutz des guten Glaubens an die Verfügungsbefugnis des Gemeinschuldners	258
I. Schutz gutgläubig Leistender	258
II. Schutz gutgläubigen Erwerbs vom Gemeinschuldner	260
H. Umfang der Konkursmasse	261
I. Neuerwerb	261
II. Beschränkungen der Konkursmasse aus sozialen Gründen	262
III. Beschränkung der Konkursmasse auf übertragbare Forderungen	263
IV. Zwischenergebnis	264
V. Konkursanfechtung	264
1. Kollisionsregel	264
a) Internationales Recht	264
b) Interlokales Recht	267
c) Regelung im deutsch-österreichischen Konkursvertrag	268
d) Regelung im EG-Entwurf 1984	269
e) Zusammenfassung	269
2. Einblick in das Konkursanfechtungsrecht einzelner Staaten	269
a) der Vereinigten Staaten	270
b) Englands	271
c) Frankreichs	272
d) der Schweiz	274
e) Österreichs	275
f) Zusammenfassung	276
I. Wirkungen des Konkurses auf noch nicht erfüllte, laufende Verträge des Gemeinschuldners	277
I. Grundregel	277
II. Sonderfall: Arbeitsverträge	279
III. Sonderfall: Miete und Pacht	280
IV. Sonderfall: Kaufverträge, Mietkauf- und Leasingverträge über unbewegliche Sachen	280
V. Zusammenfassung	280
J. Aussonderungs-, Absonderungs- und sonstige besondere Rechte	281
K. Verfolgungsrecht	283
I. Kollisionsregel	283
II. Das Verfolgungsrecht im US-amerikanischen, englischen, französischen, schweizerischen und österreichischen Recht	283
III. Zusammenfassung	285
L. Aufrechnung im Konkurs	285
I. Allgemeine Kollisionsregel	285
II. Interlokale Rechtslage	286
III. Aufrechnung nach US-amerikanischem, englischem, französischem und schweizerischem Recht	286
IV. Regelung im deutsch-österreichischen Konkursvertrag	288
V. Regelung im Entwurf eines EG-Konkursübereinkommens	289
VI. Zusammenfassung	289
M. Masseforderungen, Rangfolge der Konkursforderungen	290
I. Kollisionsregel	290
II. Interlokales Recht	291
III. Einblick in die Rangordnungen des US-amerikanischen, englischen, französischen, schweizerischen und österreichischen Rechts	291
IV. Ergebnis	293
N. Schuldenbereinigung nach Abschluß des Konkursverfahrens	293
I. Prinzip der freien Nachforderung, Restschuldbefreiung, Konkursverlustschein	293
II. (Zwangs-) Vergleich, Insolvenzplan	295
III. Zusammenfassung	297
O. Außerkonkursrechtliche Konkurswirkungen	297
I. Allgemeines Problem	297
II. § 1781 Ziff. 3 BGB – persönliche Konkurswirkungen	298
III. § 728 BGB – Auflösung einer Gesellschaft infolge Konkurses	299
IV. § 209 Abs. 2 Ziff. 2 BGB – sonstige mit einem Konkursverfahren verbundene Rechtsfolgen	300
V. Allgemeiner Ansatz zur Problemlösung	301
VI. Exkurs: Konkursstrafrecht	301
P. Ausblick: Vis Attractiva Concursus	302
I. Ablehnung einer vis attractiva concursus durch den deutschen Gesetzgeber	302
II. Befürwortung einer vis attractiva concursus insbesondere durch das französische Recht	303
III. Grundkollisionsregel	305
IV. Regelung im deutsch-österreichischen Konkursvertrag	305
V. Lösung des EG-Entwurfs 1984	306
VI. Zusammenfassung	306
Q. Ausblick: Nachlaßkonkurs	307
R. Ausblick: Ehegattenkonkurs	308
I. Praesumptio Muciana	308
II. Anwendbares Recht bei Gütergemeinschaft	308
S. Ausblick: Erbschaft des Gemeinschuldners	309
Thesen	311
Literaturverzeichnis	315

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