Die engste Verbindung im Internationalen Privatrecht

Stephan Geisler

doi:10.3790/978-3-428-49995-3

Die engste Verbindung im Internationalen Privatrecht

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Geisler, S. (2001). Die engste Verbindung im Internationalen Privatrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49995-3

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Die engste Verbindung im Internationalen Privatrecht

Geisler, Stephan

Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 122

(2001)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49995-3
978-3-428-09995-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49995-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 366
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

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Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Aufgabe des IPR besteht darin, das für Sachverhalte mit Auslandsberührung maßgebliche Recht zu bestimmen. Der deutsche Reformgesetzgeber hat dabei in nicht wenigen Fällen den Rechtsanwender selbst zur Konkretisierung des Verweisungsbefehls ermächtigt. Dies geschieht immer dann, wenn das Gesetz diejenige Rechtsordnung für anwendbar erklärt, mit welcher der Sachverhalt am engsten verbunden ist.

Der Autor befaßt sich im 1. Teil mit der Darstellung des historischen Ursprungs der engsten Verbindung und sodann im 2. Teil mit deren Funktionen im heutigen Kollisionsrecht. Ein besonderer Schwerpunkt liegt dabei auf der methodologischen Einordnung der gesetzlichen Ausweichklausel. Sofern eine Verweisungsnorm mit einer solchen versehen ist, sieht Geisler die gesetzlichen Konkretisierungen der engsten Verbindung als bloße Regelbeispiele an.

Im 3. Teil der Arbeit werden die Anknüpfungskriterien herausgearbeitet, mittels derer die Praxis die engste Verbindung bestimmt. Anhand der dabei gewonnenen Ergebnisse zeigt Geisler jeweils auf, in welchen Bereichen des geltenden Kollisionsrechts sich die Wahl eines derart unbestimmten Anknüpfungspunkts tatsächlich als sinnvoll und für die Praxis handhabbar erweist. Zudem werden Ersatzanknüpfungen für den Fall angeboten, daß sich eine engste Verbindung im Einzelfall nicht ermitteln läßt.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	22
Einleitung	27
Erster Teil: Geschichtliche Entwicklung	28
§ 1 Statutentheorie	28
I. Vorläufer	28
II. Entwicklung und Methode	29
§ 2 Überwindung der Statutentheorie	32
I. Wilhelm Schaeffner	33
II. Carl Georg v. Wächter	36
§ 3 Begründer des modernen Kollisionsrechts	41
I. Friedrich Carl v. Savigny	41
1. Allgemeine Rechtslehre	41
2. Kollisionsrecht	45
3. Bewertung	49
II. Carl Ludwig v. Bar	52
III. Otto v. Gierke	55
§ 4 EGBGBv. 18.8. 1896	56
Zweiter Teil: Funktionen der engsten Verbindung	59
§ 5 Anknüpfungsprinzip	59
I. Abgrenzung zwischen Rechtsnorm und Rechtsprinzip	59
II. Der Gedanke der engsten Verbindung als Rechtsprinzip	61
III. Eignung als übergeordnetes Anknüpfungsprinzip	62
IV. Maßgeblichkeit des Prinzips	64
1. Internationales Schuldvertragsrecht	64
2. Personalstatut	66
3. Familien- und Erbstatut	69
V. Überlagerung des Prinzips	71
1. Materiellrechtliche Wertungen	71
a) Alternative Anknüpfung	72
b) Subsidiäre Anknüpfung	74
c) Kumulative Anknüpfung	76
d) Schutz der schwächeren Vertragspartei	77
2. Zulassung der Parteiautonomie	78
a) Internationales Schuldvertragsrecht	78
b) Internationales Namens-, Familien- und Erbrecht	80
3. Zusammenfassung	81
§ 6 Anknüpfungsnorm	81
I. Hauptanknüpfung	82
1. Art. 28 I 1 EGBGB	82
2. Art. 7 I Trust-Übereinkommen	82
II. Hilfsanknüpfung	83
1. Art. 4 III 2 EGBGB	83
2. Art. 5 I 1 Halbs. 2 EGBGB	85
3. Art. 14 I Nr. 3 EGBGB	86
§ 7 Ausweichklausel	86
I. Begriffsbestimmung	86
II. Anwendungsfälle	88
1. Art. 28 V EGBGB	88
2. Art. 30 II Halbs. 2 EGBGB	89
3. Art. 41 EGBGB	90
4. Art. 46 EGBGB	92
III. Methodologische Einordnung der Ausweichklausel	92
1. Kollisionsrechtliche Beweislastnormen	93
2. Gesetzgewordene teleologische Reduktion	95
a) Voraussetzungen einer teleologischen Reduktion	96
b) Konsequenzen für das Kollisionsrecht	96
c) Vergleich mit der Rechtslage in der Schweiz	98
d) Vergleich mit der Rechtslage in Österreich	101
e) Ergebnis	103
3. Gesetzliche Konkretisierung als Regelbeispiel der engsten Verbindung	104
Dritter Teil: Konkretisierung der engsten Verbindung	107
Erstes Kapitel: Personalstatut	107
§ 8 Ausländische Mehrstaater, Art. 5 I 1 EGBGB	108
I. Gewöhnlicher Aufenthalt als engste Verbindung	108
II. Problemfälle	111
1. Gewöhnlicher Aufenthalt in einem Drittstaat	111
2. Fehlender oder mehrfacher gewöhnlicher Aufenthalt	111
3. Geplante Verlegung des gewöhnlichen Aufenthalts	114
4. Besonderheiten bei minderjährigen Mehrstaatern	116
III. Lösungsmöglichkeiten	117
1. Feste subsidiäre Anknüpfungsstufen	118
2. Gesamtabwägung der Lebensumstände	119
a) Gewöhnlicher Aufenthalt in einem Heimatstaat	120
b) Gewöhnlicher Aufenthalt in einem Drittstaat	121
3. Ergebnis	122
IV. Ersatzanknüpfungen bei Versagen der objektiven Effektivitätsprüfung	124
1. Kumulation der Heimatrechte	124
2. Das dem deutschen Recht näher stehende Heimatrecht	125
3. Das dem Aufenthaltsrecht näher stehende Heimatrecht	126
4. Übergang zum Aufenthaltsrecht	127
5. Eigener Lösungsvorschlag	129
a) Präferenz des Mehrstaaters	129
b) Letzter gewöhnlicher Aufenthalt in einem Heimatstaat	132
c) Durchbrechung des Staatsangehörigkeitsprinzips	133
d) Ergebnis	134
§ 9 Inländische Mehrstaater, Art. 5 I 2 EGBGB	135
I. Vorrang der deutschen Staatsangehörigkeit	135
II. Durchbrechung des Art. 5 I 2 EGBGB?	136
III. Ergebnis	138
Zweites Kapitel: Familienstatut	138
§ 10 Konkretisierung des Art. 14 I Nr. 3 EGBGB	139
I. Anwendungsbereich des Art. 14 I Nr. 3 EGBGB	139
II. Methode der Konkretisierung	140
III. Abwägungskriterien	141
1. In Art. 14 I Nrn. 1 und 2 EGBGB genannte Anknüpfungspunkte	141
a) Berücksichtigung einer nach Art. 5 I EGBGB unbeachtlichen Staatsangehörigkeit	141
b) Gewöhnlicher Aufenthalt eines Ehegatten im Heimatstaat des anderen	142
c) Früher gemeinsame Staatsangehörigkeit	143
d) Früher gemeinsamer gewöhnlicher Aufenthalt	144
e) Vor der Ehe bestehender gemeinsamer gewöhnlicher Aufenthalt	146
2. Gemeinsame Zukunftspläne der Ehegatten	146
3. Durch gemeinsame Kinder vermittelte Verbindungen	148
4. Gemeinsame soziale und kulturelle Verbindungen	149
5. Ort der Eheschließung	150
a) Eheschließung erfolgt im Heimatstaat eines Gatten	151
b) Eheschließung erfolgt im Aufenthaltsstaat eines Gatten	152
c) Gemeinsamer schlichter Aufenthalt am Eheschließungsort	152
6. Ergebnis	153
§ 11 Nichtfeststellbarkeit einer gemeinsamen engsten Verbindung	154
I. Offenlassen der Rechts wähl	155
1. Grundsätzliche Zulässigkeit	155
2. Besonderheiten bei Art. 14 I Nr. 3 EGBGB	156
II. Übereinstimmende Präferenz der Ehegatten	157
III. Grundsatz des schwächeren Rechts	158
IV. Lex fori als Ersatzrecht	160
V. Das der lex fori näher stehende Heimatrecht	163
VI. Das materiell „bessere" Heimatrecht	164
VII. Eigener Lösungsvorschlag	166
§ 12 Exkurs: Charakter der ausgesprochenen Verweisung	168
I. Art. 5 I 1 Halbs. 2 EGBGB	168
II. Art. 14 I Nr. 3 EGBGB	169
Drittes Kapitel: Interlokale Unteranknüpfung (Art. 4 IIΙ 2 EGBGB)	170
§ 13 Unteranknüpfung bei mehreren Anknüpfungssubjekten	170
I. Entsprechende Anwendung des Art. 14 I EGBGB	170
1. Gemeinsame Teilstaatsangehörigkeit	170
2. Gemeinsamer gewöhnlicher Aufenthalt in einem Teilstaat	172
3. Sonstige gemeinsame engste Verbindung	173
a) Gewöhnlicher Aufenthalt einer Anknüpfungsperson im Teilstaat der anderen	173
b) Zukunftspläne der Anknüpfungspersonen	173
c) Gemeinsame soziale Verbindungen	174
d) Ort der Eheschließung	174
II. Nichtfeststellbarkeit einer gemeinsamen engsten Verbindung	175
1. Offenlassen der Rechtswahl	175
2. Günstigeres oder schwächeres Recht	176
3. Wahrscheinlicheres Recht	176
4. Das der lex fori näher stehende Teilrecht	177
5. Recht der Landeshauptstadt	178
6. Übergang zum Aufenthaltsrecht	179
7. Stellungnahme und Ergebnis	180
§ 14 Unteranknüpfung bei einem Anknüpfungssubjekt	181
I. Teilstaatsangehörigkeit als engste Verbindung	181
II. Gewöhnlicher Aufenthalt in einem Einzelstaat	181
III. Nichtfeststellbarkeit einer engsten Verbindung	182
1. Offenlassen der Rechtswahl	183
2. Präferenz der Anknüpfungsperson	183
3. Letzter gewöhnlicher Aufenthalt in einem Einzelstaat	184
4. Keine Durchbrechung des Staatsangehörigkeitsprinzips	184
5. Recht der Landeshauptstadt	185
Viertes Kapitel: Schuldvertragsstatut	186
§ 15 Art. 28 I EGBGB	186
I. Unanwendbarkeit des Art. 28 II EGBGB	186
1. Tausch	187
2. Kompensationsgeschäfte	189
3. Vereinbarung gegenseitiger Vertriebspflichten	191
4. Lizenztausch	192
5. Swap-Geschäfte	193
6. Kooperationsverträge (joint ventures)	195
7. Vergleich	197
8. Spiel und Wette	198
9. Ausgleichspflicht unter Gesamtgläubigern	199
10. Mehrere Schuldner der charakteristischen Leistung	200
II. Unanwendbarkeit des Art. 28 III EGBGB	201
III. Unanwendbarkeit des Art. 28 IV EGBGB	202
1. Lufttransport	203
2. Seetransport	204
3. Straßen- und Eisenbahntransport	206
IV. Zusammenfassung	207
§ 16 Art. 28 II, V EGBGB	208
I. Fahrniskauf	208
1. Regelanknüpfung	210
a) Isoliertheit des Käuferrechts	210
b) Einfluß von Vertragssprache und -Währung	210
c) Verkaufsveranstaltungen am ausländischen Urlaubsort	211
2. Eingreifen der Ausweichklausel	213
a) Verkaufsveranstaltungen am ausländischen Urlaubsort	213
b) Gesteigerte Bedeutung des Abschlußortes	215
aa) Börsenkäufe	215
bb) Öffentliche Versteigerungen	216
cc) Käufe auf Messen und Märkten	217
c) Auftreten des Verkäufers im Käuferstaat	218
d) Vertragsabschlüsse im Internet	220
e) Vertragsgegenstand weist eindeutig auf das Käuferrecht	221
II. Dienst- und Geschäftsbesorgungsverträge	223
1. Regelanknüpfung	223
2. Eingreifen der Ausweichklausel	224
a) Arzt- und Anwaltsvertrag	224
b) Management- und Consultingvertrag	225
III. Werkverträge	227
1. Regelanknüpfung	227
2. Eingreifen der Ausweichklausel	227
a) Bauvertrag	227
b) Industrieanlagenvertrag	229
c) Architektenvertrag	229
d) Subunternehmervertrag	230
IV. Darlehen	231
1. Regelanknüpfung	231
2. Eingreifen der Ausweichklausel	232
a) Gemeinsame Staatsangehörigkeit der Parteien	232
b) (Rück-)Abwicklung im Staat des Darlehensnehmers	233
c) Feriendarlehen	234
d) Realkredit	234
V. Bürgschaft und Garantie	235
1. Regelanknüpfung	235
2. Eingreifen der Ausweichklausel	236
a) Enger Zusammenhang mit einem anderen Vertrag	236
b) Bestätigte Garantie und Rückgarantie	238
c) Besonderes Interesse des Begünstigten an einem bestimmten Statut	239
VI. Handelsvertreter- und Vertragshändlervertrag	241
1. Regelanknüpfung	241
2. Eingreifen der Ausweichklausel	242
a) Auseinanderfallen von Niederlassung und Tätigkeitsort	242
b) Verlegung der Niederlassung	244
c) Sonstige Verbindungen zum Recht des Unternehmers	248
VII. Lizenz- und Urheberrechts Verträge	250
1. Regelanknüpfung	250
a) Einfache Lizenz- und Urheberrechtsverträge	251
b) Ausübungs-oder Verwertungspflicht des Rechtsnehmers	252
c) Ausschließliche Lizenzvergabe	254
2. Eingreifen der Ausweichklausel	254
a) Recht des Schutzlandes	254
b) Ausschließliche Lizenzvergabe	256
VIII. Fälle gemeinschaftlicher Schulderfüllung	257
1. Regelanknüpfung	257
2. Eingreifen der Ausweichklausel	258
IX. Angelehnte Verträge und akzessorische Anknüpfung	260
1. Regelanknüpfung	260
2. Eingreifen der Ausweichklausel	261
§ 17 Art. 28 IIΙ, V EGBGB	264
I. Grundstückskaufvertrag	264
1. Regelanknüpfung	264
2. Eingreifen der Ausweichklausel	265
a) Isoliertheit des Anknüpfungspunktes	265
b) Vorrang des gemeinsamen Heimat- oder Aufenthaltsrechts?	265
c) Gleichzeitig geschuldete Bebauung des Grundstücks	267
II. Grundstücksmiete und -pacht	267
1. Regelanknüpfung	267
2. Eingreifen der Ausweichklausel	268
a) Verträge mit gewerblichen Ferienhausanbietern	268
b) Kurzfristige Mietverträge	272
III. Timesharingverträge	273
1. Regelanknüpfung	273
2. Eingreifen der Ausweichklausel	276
§ 18 Art. 28 IV, V EGBGB	276
I. Regelanknüpfung	276
II. Eingreifen der Ausweichklausel	277
1. Entladeort als zusätzliches Anknüpfungsmoment	277
2. Verladeort als zusätzliches Anknüpfungsmoment	277
3. Hauptniederlassung des Absenders als zusätzliches Anknüpfungsmoment	278
§ 19 Ergebnisse hinsichtlich der Handhabung der Ausweichklausel	279
I. Anwendungsfälle des Art. 28 V EGBGB	279
1. Isoliertheit der Regelanknüpfung	279
2. Vertragsabwicklung erfolgt ganz überwiegend in einem anderen Staat	280
3. Schützenswertes Interesse einer Partei an einem bestimmten Statut	282
II. Bedeutung einzelner Anknüpfungsmomente	283
1. Niederlassung bzw. gewöhnlicher Aufenthalt der Parteien	283
2. Staatsangehörigkeit der Parteien	283
3. Abschlußort des Vertrages	284
4. Vertragssprache und -währung	284
5. Mitwirkung staatlicher Stellen	285
6. Zusammenhang mit einem anderen Vertrag	285
7. Nach Vertragsschluß eintretende Umstände	285
III. Zusammenfassung	286
Fünftes Kapitel: Arbeitsvertragsstatut	288
§ 20 Art. 30 EGBGB	288
I. Regelanknüpfungen des Art. 30 II EGBGB	288
1. Gewöhnlicher Arbeitsort (Art. 30 II Nr. 1 EGBGB)	290
2. Einstellende Niederlassung (Art. 30 II Nr. 2 EGBGB)	292
3. Streitfälle	295
a) Flugpersonal	295
b) Schiffsbesatzungen	296
II. Eingreifen der Ausweichklausel	302
1. Primäre und sekundäre Abwägungskriterien	302
2. Gewichtung in Einzelfällen	304
a) Flugpersonal	304
b) Schiffsbesatzungen	306
c) Ortskräfte	308
d) Entsandte Mitarbeiter	311
aa) Arbeitnehmer ohne doppeltes Arbeitsverhältnis	312
bb) Arbeitnehmer mit doppeltem Arbeitsverhältnis	314
§ 21 Ergebnisse hinsichtlich der Handhabung der Ausweichklausel	317
I. Anwendungsfälle des Art. 30 II Halbs. 2 EGBGB	317
1. Isoliertheit der Regelanknüpfung	317
2. Staatsangehörigkeit als Einstellungsvoraussetzung	318
3. Anwerbung im Heimatstaat des Arbeitnehmers	318
4. Schützenswertes Interesse an der kollisionsrechtlichen Selbständigkeit einer Zusatzvereinbarung	319
II. Bedeutung einzelner Anknüpfungsmomente	319
1. Niederlassung bzw. gewöhnlicher Aufenthalt der Parteien	319
2. Staatsangehörigkeit der Parteien	319
3. Abschlußort des Vertrages	320
4. Vertragssprache und -Währung	320
5. Sonstige sekundäre Abwägungskriterien	320
III. Zusammenfassung	321
IV. Vergleich mit der Handhabung des Art. 28 V EGBGB	321
Sechstes Kapitel: Außervertragliches Schuld- und Sachenrecht	323
§ 22 Internationales Bereicherungsrecht	323
I. Regelanknüpfungen, Art. 38 EGBGB	323
II. Eingreifen der Ausweichklausel	324
§ 23 Geschäftsführung ohne Auftrag im IPR	326
I. Regelanknüpfungen, Art. 39 EGBGB	326
II. Eingreifen der Ausweichklausel	326
§ 24 Internationales Deliktsrecht	328
I. Regelanknüpfungen, Art. 40 EGBGB	328
II. Eingreifen der Ausweichklausel	329
§ 25 Internationales Sachenrecht	332
I. Regelanknüpfungen, Artt. 43-45 EGBGB	332
II. Eingreifen der Ausweichklausel	333
§ 26 Ergebnisse hinsichtlich der Handhabung der Ausweichklauseln	335
Vierter Teil: Zusammenfassung	337
Literaturverzeichnis	341
Sachwortverzeichnis	362

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