Zweigniederlassungen ausländischer Unternehmen im deutschen Kollisions- und Sachrecht

Burkhard Rinne

doi:10.3790/978-3-428-49452-1

Zweigniederlassungen ausländischer Unternehmen im deutschen Kollisions- und Sachrecht

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Rinne, B. (1998). Zweigniederlassungen ausländischer Unternehmen im deutschen Kollisions- und Sachrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49452-1

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Zweigniederlassungen ausländischer Unternehmen im deutschen Kollisions- und Sachrecht

Rinne, Burkhard

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 113

(1998)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49452-1
978-3-428-09452-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49452-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 330
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Autor erfaßt die rechtliche Einordnung der Tätigkeit von Zweigniederlassungen ausländischer Unternehmen in Deutschland. Im Rahmen eines Schwerpunkts der Untersuchungen, dem Bereich des internationalen Privatrechts, arbeitet der Verfasser speziell für die unselbständige Rechtsform der Zweigniederlassung einen generalisierenden Anknüpfungsansatz heraus, der unter dem Aspekt der vorleistend reziproken Kollisionsrechtsbildung über bisher vertretene Auffassungen hinausgeht. Er unterstellt Zweigniederlassungen im wesentlichen dem Personal- bzw. Gesellschaftsstatut ausländischer Trägerunternehmen. Bisherige Erwägungen zum deutschen Verbraucherschutz werden zurückgedrängt. So wird das deutsche Recht nur noch im Bereich gesetzlicher Vorgaben und in den Fällen, die den deutschen ordre public berühren, angewandt. Neben einem Überblick über steuer- und aufsichtsrechtliche Bestimmungen gilt besonderes Augenmerk der Stellung der Zweigniederlassungen in Insolvenzverfahren unter Einbeziehung des Schicksals von Sicherungsrechten; diesbezüglich werden sowohl das bisherige und künftige deutsche Insolvenzrecht als auch das Europäische Übereinkommen über Insolvenzverfahren verarbeitet.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	19
Einführung	25
Erstes Kapitel: Begriff der Zweigniederlassung	28
I. Begriffsmerkmale nach deutschem Recht	28
1. Niederlassung	28
2. Rechtliche Unselbständigkeit – Abgrenzung zur Tochtergesellschaft	29
3. Kaufmann als Inhaber?	29
4. Gegenstand des Geschäftes	30
5. Umfang der Geschäfte	31
a) Mindestumfang	31
b) Kein Höchstumfang	32
6. Leitungsperson	33
7. Umfang der Organisation	33
a) Abgrenzung zur Agentur	33
b) Fähigkeit, selbst Hauptniederlassung werden zu können	34
8. Dauer	35
9. Separate Buchführung?	35
10. Eigenes Geschäftsvermögen?	36
11. Zusammenfassende Definition	37
II. Qualifikation ausländischer Unternehmensteile in Deutschland	37
Zweites Kapitel: Beweggründe für die Errichtung von Zweigniederlassungen – Vorteile gegenüber Tochtergesellschaften	39
I. Organisatorische Vorteile	39
II. Steuerliche Vorteile	40
III. Sonstige Kostenvorteile	41
IV. Unternehmenspolitische Vorteile	41
Drittes Kapitel: Die internationalprivatrechtliche Einordnung von Zweigniederlassungen ausländischer Unternehmen in Deutschland	42
I. Vorbemerkungen	42
1. Prüfungsumfang	42
2. Begriff des Gesellschaftsstatuts	43
3. Keine Unterscheidung zwischen einzelkaufmännischen Unternehmen, nichtrechtsfähigen Personengesellschaften und juristischen Personen	43
4. Janusköpfigkeit	44
II. Einheitliches Zweigniederlassungsstatut	44
1. Deutsche Auffassungen	45
a) Voraussehbarkeit für den Gründer	45
b) Schutz des Verkehrs	45
c) Wille zur Unterwerfung	46
d) Gleichheit zur Tochtergesellschaft nach dem Schwerpunkt der Tätigkeit	47
e) Gleichbehandlung mit inländischen Gesellschaften	47
f) Zwischenergebnis	48
2. Die Regelung des schweizerischen Rechts	48
a) Regelungsbereich	48
b) Bedenken	50
III. Günstigkeitslehre	50
1. Trennung von Außen- und Innenverhältnis	51
2. Schutz des Verkehrs	51
3. Diskriminierungsgefahr	52
4. Gleichbehandlung	52
5. Zusammenfassende Kritik	53
IV. Versteckte Kollisionsnormen im deutschen Recht	54
V. Zwischenergebnis	55
VI. Weite Anwendung des Personalstatuts – Reziprozität	55
1. Völkerrecht	57
a) Ursprung und Inhalt des Grundsatzes der Reziprozität	57
b) Abgrenzung zu Retorsion und Repression	58
c) Völkerrechtliche Abkommen über Materien des IPR (Beispiele)	59
aa) Globale Abkommen	59
bb) Bilaterale Verträge	60
cc) Bewertung	60
2. Die Gegenseitigkeit im internationalen Privatrecht	61
a) Regelungen in innerstaatlichen Rechten	61
b) Unmittelbare Drittwirkung des völkerrechtlichen Reziprozitätsgrundsatzes?	62
c) Mittelbare Drittwirkung von Staatsverträgen	63
d) Erweiterung zu einem allgemeinen Entwicklungsgrundsatz des ungeschriebenen Kollisionsrechts	64
3. Die Ausweitung des Gegenseitigkeitsgrundsatzes	65
a) Die bisherige Gegenseitigkeit als Reaktionsform	65
b) Der Reziprozitätsgedanke als Vorleistungsform bei der Herausbildung ungeschriebener Kollisionsnormen	66
aa) Die Folgenorientierung als anzuerkennende Argumentationsform nach deutschem Recht	67
bb) Soziologische Komponente; insbesondere Kants kategorischer Imperativ	68
cc) Einklang mit Artt. 52, 58 und 30 EG-Vertrag für den europäischen Rechtskreis	69
dd) Die Förderung der internationalprivatrechtlichen Rechtssicherheit durch die positive Reziprozität	70
4. Die Folge der positiven Reziprozität: das Postulat der umfassenden Anwendung des Personalstatuts auf ausländische Zweigniederlassungen im deutschen internationalen Gesellschaftsrecht	72
5. Die Einschränkungen durch die herrschende Auffassung: Verkehrsschutz durch analoge Anwendung des Art. 12 S. 1 EGBGB	72
a) Inhalt	72
b) Abstriche	73
c) Kritik	74
aa) Bewußte Regelungslücke	74
bb) Interessenabwägung als anzuzweifelnde Methode	75
cc) Übermäßige Reichweite der Analogie	76
dd) Ergebnis	77
6. Das Modell der abstrakten Erkennbarkeit des Auslandsbezuges unter Berücksichtigung des Reziprozitätsgrundsatzes	77
a) Inhalt und Beweislast	77
b) Rechtstechnische Durchsetzung	79
aa) Bei Einzelkaufleuten und Handelsgesellschaften: Firmenrecht und ordre public	80
bb) Bei Nichtkaufleuten und Gesellschaften des bürgerlichen Rechts: Geschäftsbezeichnung oder Hinweis und ordre public	82
VII. Einzelne kollisionsrechtliche Problemfelder	83
1. Errichtung und Anmeldung der ausländischen Zweigniederlassung	84
a) Die Errichtung als tatsächlicher Akt	84
b) Anmeldung zum Handelsregister	85
aa) Bestimmung der Rechtsqualität der Hauptgesellschaft	86
bb) Anmeldungsfähige bzw. -pflichtige Personen	87
cc) Prüfungskompetenz des Registergerichts – Anerkennungsprinzip	88
dd) Charakter der Registereintragung	89
c) Dotationskapital	90
aa) Festlegung des Gesetzes	90
bb) Ungeschriebene Kapitalisierungspflicht?	91
2. Anwendbares Vertragsrecht / vertragliche Haftung	91
a) Verpflichtetes Subjekt	92
b) Vertragsstatut nach Art. 27 ff. EGBGB (Primärhaftung)	93
aa) Vorrang der Rechtswahl	93
bb) Zustandekommen der Rechtswahl	96
cc) Einschränkung der Rechtswahl bei Verbraucherverträgen	97
dd) Rechtswahl durch AGB	97
c) Vertragsstatut ohne Rechtswahl: Art. 28 EGBGB	99
aa) Bestimmung der charakteristischen Leistung	100
bb) Charakteristische Leistung durch den inländischen Vertragspartner	101
cc) Charakteristische Leistung durch das ausländische Unternehmen; Einordnung des Direktversendungskaufs	101
dd) Ausnahmen	102
d) Willenserklärungen, Willensmängel	102
e) Einbeziehung von AGB in den Schuldvertrag	103
f) Vertragliche Haftungsbeschränkungen auf das Zweigniederlassungsvermögen	105
g) Sekundärhaftung (Leistungsstörungen i.w.S.)	106
h) Zweigniederlassung und UN-Kaufrecht	107
i) Zwischenresümee	109
3. Rechtsfähigkeit	109
a) Bedeutung	110
b) Konstellationen	110
aa) Ultra-vires-Lehre	111
(1) England	111
(2) USA	112
bb) Spécialité statutaire in Frankreich	113
cc) Bewertung	114
c) Kollisionsrechtliche Anknüpfung – Grundsatzstreit	115
d) Sonderanknüpfung aus Verkehrsschutzgründen	116
aa) Gutglaubensschutz durch die h.M.	117
bb) Kritik	117
e) Publizitätswirkung über § 15 I und II HGB bei Zweigniederlassungen?	119
aa) Ungeschriebene Eintragungspflicht	119
bb) Mittelbare Eintragungspflicht gem. § 13 d III HGB a.E.	120
cc) Eintragungsfähigkeit	121
f) Ergebnis – Lösung über Erkennbarkeitsmodell	122
4. Gesetzliche Vertretung	123
a) Beschränkungen	123
b) Statutsbestimmung	124
c) Sonderanknüpfung zwecks Verkehrsschutzes	124
aa) Überwiegende Tendenz	125
bb) Kritik	125
d) Registerpublizität des § 15 HGB auf der Grundlage einer Eintragungspflicht über § 13 e II 4 Nr. 3 HGB?	127
e) Ergebnis	128
5. Gewillkürte Vertretung (Vollmacht)	129
a) Besondere kaufmännische Vertretungsformen	130
aa) Filialprokura	130
bb) Filialhandlungsvollmacht	131
cc) Publizitätswirkung des § 15 HGB	131
b) Allgemeine Statutsbestimmung	132
aa) Vertragsstatut	132
bb) Eigenes Vollmachtsstatut	133
cc) Personalstatut (Hauptniederlassung)	135
dd) Bewertung	136
ee) Sachenrechtliche Vollmachten	138
(1) Vollmacht zu schuldrechtlichen Geschäften mit dinglichen Verpflichtungen	138
(2) Vollmacht für Verfügungsgeschäfte	139
c) Ergebnis	142
6. Vertretungsmacht kraft Rechtsscheins: Anscheins- und Duldungsvollmacht	142
a) Vollmachtsstatut	143
b) Geschäftsstatut	144
c) Personalstatut	144
d) Ort der Entstehung des Rechtsscheins	145
e) Einschränkung zugunsten des Vertretenen (Art. 31 II EGBGB analog)	146
f) Differenzierung nach Umfang des Rechtsscheins?	148
g) Ergebnis	149
7. Vertretung ohne Vertretungsmacht	150
a) Genehmigung durch den Vertretenen	151
aa) Geschäftsstatut	151
bb) Vollmachtsstatut	152
cc) Personal-/Gesellschaftsstatut	153
b) Haftung des Vertreters ohne Vertretungsmacht	155
aa) Vollmachtsstatut	155
bb) Personalstatut des (nicht) Vertretenen	156
cc) Geschäftsstatut	156
dd) Differenzierung nach Grad des Vertretungsmangels?	158
c) Ergebnis	158
8. Firma der Zweigniederlassung	160
a) Firmenbildung und -gebrauch des ausländischen Unternehmens	161
b) Firmenbildung und -führung der Zweigniederlassung	162
aa) Wirkungsstatut/Zweigniederlassungsstatut	163
bb) Personalstatut	165
cc) Einschränkung durch Sonderanknüpfungen	166
(1) Firmenwahrheit (Niederlassungszusatz; Phantasiefirma; Auslandsbezug)	167
(2) Firmenunterscheidbarkeit	170
(3) Firmeneinheit	170
(4) Firmenklarheit (Geschäftsgegenstand und Verhältnisse des Inhabers; Rechtsformzusatz; Sprache)	171
c) Registereintragung der Firma	173
d) Ergebnis	174
9. Haftung bei Unternehmensfortführung mit Firmenübernahme	176
a) Anknüpfung	176
b) Übernahme und Fortführung einer bestehenden Zweigniederlassung	177
10. Firmenschutz	178
a) Wirkungsstatut	178
b) Personalstatut	181
c) Inlandsschutz als Obergrenze	181
d) Ergebnis	182
11. Kaufmannseigenschaft	183
a) Wirkungsstatut	183
b) Personalstatut	185
c) Vertragsstatut	185
d) Differenzierende Lösung	186
aa) Registerrecht	186
bb) Handelsgeschäfte und allgemeine Geschäftsbedingungen	187
cc) Buchführungs- und Bilanzrecht	189
dd) Gewerbe(aufsichts)recht	190
e) Ergebnis	190
f) Anwendung der einzelnen Begriffsmerkmale	190
aa) Betrieb der Zweigniederlassung als Bezugsmoment	191
bb) Substitution	191
12. Arbeitsrechtliche Aspekte	192
a) Statut der Arbeitsverhältnisse	193
b) Reichweite der Allgemeinverbindlichkeitserklärung eines Tarifvertrages	193
aa) Ohne Rechtswahl für das Arbeitsverhältnis	193
bb) Bei abweichender Rechtswahl für das Arbeitsverhältnis	194
c) Mitbestimmung	196
aa) Betriebliche Mitbestimmung	197
bb) Unternehmerische Mitbestimmung	198
(1) Wirkungsstatut/Zweigniederlassungsstatut	198
(2) Umgründungspflicht durch Analogie zu deutschen Vorschriften aus Gründen des ordre public	200
(3) Einsetzung eines Gesamtbevollmächtigten (analog § 106 VAG)	201
(4) Aufsichtsrechtliche Anordnung durch Auflagen	202
(5) Personal-/Gesellschaftsstatut	203
(6) Umgehungsaspekt bei Gründung einer Auslandstochter	204
cc) Ergebnis	205
13. Deliktische Haftung	206
a) Anknüpfung des Deliktsrechts	207
aa) Personalstatut	207
bb) Differenzierte Anknüpfung nach Kontext der Rechtsverletzung	208
cc) Tatort	209
(1) Handlungsort	210
(2) Erfolgsort	210
(3) Günstigkeit	211
dd) Zwischenergebnis	212
b) Haftung für Dritte: Organe und Verrichtungsgehilfen	212
aa) Kollisionsrecht der Begriffsbestimmung	212
bb) Eigenschaft des Leiters der Zweigniederlassung	213
cc) Haftung für Organe und ultra-vires-Lehre	213
c) Weitere Bestandteile	214
d) Haftung wegen Verletzung von Schutznormen	215
e) Ergebnis	216
14. Fragen dinglicher Rechte an beweglichen Sachen bei grenzüberschreitenden Rechtsgeschäften unter Beteiligung einer Zweigniederlassung	216
a) Lex rei sitae als Ausgangspunkt	217
b) Möglichkeit einer Rechtswahl des Sachstatuts	218
aa) Grundsatz	219
bb) Ausnahme für Exportgeschäfte?	220
c) Kurzer Rechtsvergleich deutscher besitzloser Sicherungsrechte mit dem englischen und französischen Recht	222
aa) Eigentumsvorbehalt	222
bb) Sicherungsübereignung	225
d) Problemkonstellationen	226
aa) Verbringung einer Sache aus dem Ausland (Einfuhr)	226
bb) Verbringung einer Sache in das Ausland (Ausfuhr) bei Eigentumsvorbehalt oder Sicherungsübereignung	227
(1) Vollübereignung?	228
(2) Schicksal von Anwartschaftsrechten	229
(3) Rechtsfolgen für im Inland vereinbarte Sicherungsrechte (Eigentumsvorbehalt und Sicherungsübereignung)	230
(4) Schuldrechtliche Ausgleichsansprüche	232
e) Ergebnis	234
VIII. Ergebnisse der Fragestellungen zum IPR der Zweigniederlassung	236
1. Grundsätzliche Einordnung	236
2. Reichweite	237
3. Bewertung	242
4. Vereinbarkeit des methodischen Ansatzes mit der Sitztheorie	243
Viertes Kapitel: Aufsichtsrechtliche Bestimmungen	244
I. Gewerberecht	244
1. Anzeigepflicht	244
2. Untersagung des Gewerbebetriebes	246
3. Publizität	247
II. Kartellrecht	247
1. Artt. 85 und 86 EG-Vertrag	248
2. Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen	250
III. Bankenaufsicht	252
1. Grundvorschrift des § 53 KWG	253
2. Ausnahmen für Zweigstellen von Unternehmen aus der EU: § 53 b KWG	255
3. Freistellungsmöglichkeiten für Zweigstellen aus anderen Staaten: § 53 c	255
IV. Versicherungsaufsicht	256
1. Unternehmen aus Staaten außerhalb von EWG oder EWR	256
2. Unternehmen mit Sitz in EWG-Mitglied- oder EWR-Vertragsstaaten	259
Fünftes Kapitel: Die Zweigniederlassung im Steuerrecht	261
I. Abgabenordnung	261
II. Einkommensteuer	262
III. Körperschaftsteuer	264
IV. Gewerbesteuer	266
V. Vermögensteuer	266
VI. Methoden der Gewinnermittlung	267
1. Indirekte Methode	268
2. Direkte Methode	268
3. Verhältnis der Methoden zueinander	269
VII. Vermeidung doppelter Besteuerung	269
1. Unilaterale Konfliktlösung	270
2. Bilaterale Lösungen; Doppelbesteuerungsabkommen	270
3. OECD-Musterabkommen	271
Sechstes Kapitel: Insolvenzrecht	273
I. Inlandswirkungen eines Auslandsverfahrens	273
1. Zugriff auf Vermögensgegenstände am Ort der Zweigniederlassung (Reichweite des Verfahrens)	274
a) Bisherige Rechtslage – § 237 KO	274
aa) Territorialität oder Universalität	274
bb) Tatbestandsvoraussetzungen der Anerkennung	276
cc) Verfügungs- und Prozeßführungsbefugnis des Gemeinschuldners im Inland	280
dd) Wirkung auf schwebende Rechtsstreitigkeiten (§ 240 ZPO)	280
ee) Befugnisse des ausländischen Konkursverwalters im Inland	282
ff) Anfechtung	282
gg) Inländische Zwangsvollstreckung nach § 237 I KO	283
b) Insolvenzordnung	284
c) Neuerungen durch das Europäische Übereinkommen über Insolvenzverfahren (ohne Partikular-/Sekundärverfahren)	285
2. Auswirkungen auf deutsche besitzlose Sicherungsrechte	287
a) Bisherige Rechtslage	288
aa) Sachstatut	288
bb) Vertragsstatut	289
cc) Häufung der Statute	289
dd) Lex fori concursus und Anerkennung	290
ee) Ergebnis	292
b) Insolvenzordnung	292
c) Europäisches Übereinkommen über Insolvenzverfahren	292
II. Inländisches Partikularinsolvenzverfahren	293
1. Verfahrensarten und Wirkung	294
a) Bisherige Rechtslage: § 238 I u. III KO	294
aa) Verfahrensformen	294
bb) Gewerbliche Niederlassung	295
cc) Reichweite des Verfahrens und Eröffnungszuständigkeit	296
dd) Anrechnung von Auszahlungen aus ausländischem Hauptverfahren	297
ee) Ausländische Haftungsansprüche gegen Leitungspersonen	297
b) InsO	299
c) EuIVÜ	299
aa) Partikularverfahren	300
bb) Sekundärverfahren	301
2. Sicherungsrechte an Gegenständen des Partikularverfahrens	302
Schlußbetrachtung und wichtige Ergebnisse	304
Literaturverzeichnis	309
Sachwortverzeichnis	325

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