Die wirtschaftliche Betätigung nichtwirtschaftlicher Vereine
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Die wirtschaftliche Betätigung nichtwirtschaftlicher Vereine
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 117
(1998)
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Abstract
Die Untersuchung gliedert sich in drei Teile. Im ersten Teil beschäftigt sich Thomas Menke mit den verschiedenen Ansichten hinsichtlich der Abgrenzung der Vereinsklassen. Diese werden zunächst abstrakt dargelegt, bevor anhand des Beispiels des in Vereinsform betriebenen Berufssports eine Subsumtion der Auffassungen vorgenommen wird. Menke kommt zu dem Ergebnis, daß insbesondere die Vereine, die mit Lizenzspielermannschaften am Spielbetrieb der 1. und 2. Fußball-Bundesliga teilnehmen, die durch das Vereinsrecht gesteckten Grenzen rechtlich zulässiger wirtschaftlicher Betätigung überschreiten (sogenannte »Rechtsformverfehlung«).Im zweiten Abschnitt der Untersuchung beschäftigt sich der Verfasser mit der Frage, wer befugt ist, gegen eine die Grenzen des Nebentätigkeitsprivilegs überschreitende wirtschaftliche Betätigung von nichtwirtschaftlichen Vereinen einzuschreiten. Dies sind vor allem die nach § 43 Absatz 2 BGB die nach Landesrecht zuständigen Behörden. Darüber hinaus wird die Frage untersucht, ob auch Vereinsmitglieder von dem Verein eine Unterlassung gesetzeswidriger wirtschaftlicher Betätigung verlangen können. Dies betrifft die Frage der Unterlassungsklage des Vereinsmitglieds bei gesetz- und satzungswidrigem Vorstandshandeln (sogenannte »Holzmüller«-Problematik). Schließlich beschäftigt sich der Verfasser mit der Frage, ob Wettbewerber des Vereins eine Einhaltung der zwingenden gesetzlichen Vorschriften der §§ 21, 22 BGB verlangen können.Der dritte Teil der Untersuchung beschäftigt sich mit der Frage, durch welche Maßnahmen die Vereinsführung eine bestehende Rechtsformverfehlung beseitigen kann. Hauptgegenstand der Untersuchungen insoweit ist die Frage, ob eine Ausgliederung der Lizenzspielerabteilung auf eine rechtliche selbständige Kapitalgesellschaft in der Rechtsform der GmbH oder der AG eine bestehende Rechtsformverfehlung beseitigt. Die Untersuchung kommt insoweit zu dem Ergebnis, daß dies im Regelfall anzunehmen ist. Thomas Menke beschäftigt sich mit verschiedenen gesellschaftsrechtlichen und steuerrechtlichen Fragestellungen im Zusammenhang mit der Ausgliederung.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 12 | ||
| Einleitung und Gang der Untersuchung | 15 | ||
| Teil 1: Die Vereinsklassenabgrenzung | 19 | ||
| A. Einleitung | 19 | ||
| B. Die Ansichten über die Abgrenzung der Vereinsklassen | 22 | ||
| I. Begriffliche Abgrenzungsversuche | 23 | ||
| II. Typenbildung | 23 | ||
| III. Nebentätigkeitsprivileg | 25 | ||
| 1. Historische Entwicklung | 25 | ||
| 2. Objektive Geringfügigkeit | 28 | ||
| 3. Funktionale Unterordnung | 31 | ||
| a) Relativ geringfügige Geschäftsbetriebe | 34 | ||
| b) Sonstige nicht gläubigergefährdende Geschäftsbetriebe | 38 | ||
| 4. Das Nebentätigkeitsprivileg im Register- und Verwaltungsverfahren | 40 | ||
| 5. Nebentätigkeitsprivileg und Ausgliederung von Geschäftsbetrieben | 42 | ||
| C. Subsumtion am Beispiel des Berufssports | 43 | ||
| I. Entwicklung des Berufssports in Vereinsform | 44 | ||
| II. Berufssportvereine als Volltypus des unternehmerisch tätigen Vereins | 46 | ||
| III. Nebentätigkeitsprivileg | 46 | ||
| 1. Funktionale Unterordnung | 47 | ||
| 2. Relative Geringfügigkeit | 53 | ||
| D. Ergebnis (Thesen) | 54 | ||
| Teil 2: Rechtsschutz gegen die wirtschaftliche Betätigung nichtwirtschaftlicher Vereine | 56 | ||
| A. Registergerichtliche Löschung / Entziehung der Rechtsfähigkeit | 57 | ||
| I. Registergerichtliche Löschung (§§ 159, 142 Abs. 1 FGG) | 57 | ||
| II. Entziehung der Rechtsfähigkeit (§ 43 Abs. 2 BGB) | 58 | ||
| III. Verhältnis der Verfahren zueinander | 58 | ||
| 1. Offene und verdeckte Rechtsformverfehlung | 58 | ||
| 2. Registergerichtliche Löschung im Fall der verdeckten Rechtsformververfehlung | 59 | ||
| a) Amtslöschung nachträglich unzulässiger Eintragungen | 60 | ||
| b) Kompetenzkonflikt | 63 | ||
| IV. Ermessensspielraum | 66 | ||
| V. Amtshaftung | 68 | ||
| VI. Ergebnis (Thesen) | 69 | ||
| B. Subjektivrechtlicher Drittschutz | 70 | ||
| I. Öffentlichrechtlicher Drittschutz | 70 | ||
| II. Privatrechtlicher Drittschutz | 72 | ||
| 1. Gläubiger des Vereins | 72 | ||
| 2. Vereinsmitglieder | 73 | ||
| a) Einleitung | 74 | ||
| aa) Allgemeines | 74 | ||
| bb) Der wirtschaftliche Geschäftsbetrieb als Kompetenzproblem | 78 | ||
| cc) Die Abwehrklage auch im Vereinsrecht? | 81 | ||
| dd) Lehre von der Vereinsabspaltung | 83 | ||
| b) Der deliktische Ansatz | 88 | ||
| aa) Deliktischer Schutz der Mitgliedschaft und Verbandsinnenrecht | 89 | ||
| (1) Klage gegen den Verein | 90 | ||
| (2) Klage gegen den Organwalter | 93 | ||
| bb) Die Mitgliedschaft als sonstiges Recht im Sinne des § 823 Abs. 1 BGB | 96 | ||
| (1) Einleitung | 96 | ||
| (2) Die Mitgliedschaft als subjektives Recht | 99 | ||
| (a) Wortlaut und Gesetzessystematik | 100 | ||
| (b) Entstehung des Gesetzes | 101 | ||
| (c) Rechtsverhältnis und subjektives Recht | 102 | ||
| (d) Verfügungen über die Mitgliedschaft | 103 | ||
| (e) Stellungnahme | 105 | ||
| (3) Die Mitgliedschaft als Stellung des Mitglieds im Rechtsverhältnis als sonstiges Recht im Sinne des § 823 Abs. 1 BGB | 109 | ||
| (4) Das “Recht auf Entscheidungsteilhabe” als sonstiges Recht im Sinne des § 823 Abs. 1 BGB | 110 | ||
| (5) Zusammenfassung | 113 | ||
| cc) Ergebnis (Thesen) | 113 | ||
| c) Die verbandsrechtlichen Ansätze | 114 | ||
| aa) Die dogmatischen Grundlagen der verbandsrechtlichen Ansätze | 114 | ||
| bb)Aushebelung der inneren Verbandsordnung | 119 | ||
| cc) Rechtsschutzlücken des geltenden Rechts | 122 | ||
| dd) Ausschließliche Kompetenzen der Mitgliederversammlung | 122 | ||
| ee) Rechtsschutzbedürfnis | 124 | ||
| (1) Persönliche Haftung des Vereinsmitglieds | 125 | ||
| (2) Materielle Nachteile | 126 | ||
| (3) Monopolvereine | 127 | ||
| ff) Die Schranken des Klagerechts | 127 | ||
| (1) Begrenzung auf Kompetenzübergriffe | 127 | ||
| (2) Tätigkeitsvorrang des Aufsichtsrates | 128 | ||
| (3) Beteiligung der Mitgliederversammlung | 129 | ||
| (4) Heilung | 129 | ||
| (5) Rechtsmißbrauch | 130 | ||
| gg) Klageziel | 130 | ||
| hh) Passivlegitimation | 132 | ||
| ii) Ergebnis (Thesen) | 132 | ||
| 3. Mitbewerber des Vereins | 133 | ||
| a) Einleitung | 133 | ||
| b) Handlungen des nichtwirtschaftlichen Vereins im geschäftlichen Verkehr zu Zwecken des Wettbewerbs | 136 | ||
| c) Verfälschung des freien Leistungswettbewerbs | 138 | ||
| aa) Einordnung der §§ 21, 22 BGB als wertbezogene oder wertneutrale Normen | 138 | ||
| bb) Sittenverstoß durch Mißbrauch der Vereinsautonomie | 139 | ||
| cc) Voraussetzungen des Vorsprungs durch Bruch wertneutraler Normen | 142 | ||
| (1)Das Vorliegen einer par conditio concurrentium | 142 | ||
| (2) Leistungsverfälschung | 142 | ||
| (a) Vorteile der Rechtsform nichtwirtschaftlicher Verein | 144 | ||
| (aa) Steuerliche Vorteile | 144 | ||
| (bb) Vorteile bezüglich Bilanzierung, Prüfung und Publizität | 147 | ||
| (cc) Sonstige Vorteile | 148 | ||
| (b) Auswirkung auf die Wettbewerbslage | 149 | ||
| d) Weitere (subjektive) Voraussetzungen | 151 | ||
| e) Klagebefugnis | 152 | ||
| aa) Die Klagebefugnis des “unmittelbar Verletzten” und der in § 13 Abs. 2 UWG Genannten | 152 | ||
| bb) Geeignetheit, den Wettbewerb auf dem Markt wesentlich zu beeinträchtigen | 157 | ||
| f) Ergebnis (Thesen) | 159 | ||
| Teil 3: Konsequenzen für die Praxis | 161 | ||
| A. Liquidation | 161 | ||
| B. Unterlassung wirtschaftlicher Betätigung | 163 | ||
| C. Strukturreform des Vereins | 163 | ||
| D. Konzessionierung (§ 22 BGB) | 170 | ||
| E. Formwechsel | 171 | ||
| F. Abspaltung / Ausgliederung | 173 | ||
| I. Alternativen | 173 | ||
| 1. Abspaltung (§ 123 Abs. 2 UmwG) | 173 | ||
| 2. Ausgliederung | 174 | ||
| a) Ausgliederung nach dem Umwandlungsgesetz | 174 | ||
| b) Ausgliederung im Wege der Einzelrechtsnachfolge | 176 | ||
| II. Ausgliederungsschranken | 177 | ||
| 1. Problemstellung | 177 | ||
| 2. Lösungsansätze in Rechtsprechung und Literatur | 180 | ||
| 3. Vereinsrechtliche oder konzernrechtliche Beurteilung der Ausgliederung? | 182 | ||
| 4. Konzernrechtliche Zulässigkeit | 184 | ||
| 5. Vereinsrechtliche Zulässigkeit | 187 | ||
| a) Konzernrechtlicher Unternehmensbegriff | 189 | ||
| b) Konzernformen | 193 | ||
| aa) Vertragskonzern | 194 | ||
| bb) Einfache Abhängigkeit und faktischer Konzern | 195 | ||
| (1) Haftungsrisiken des herrschenden Unternehmens bei einfacher Abhängigkeit und im faktischen Konzern | 197 | ||
| (2) Zurechnung der ausgegliederten wirtschaftlichen Betätigung bei Abhängigkeit oder faktischem Konzern? | 200 | ||
| cc) Qualifiziert faktischer Konzern | 203 | ||
| III. Steuerliche Beurteilung der Ausgliederung | 205 | ||
| 1. Wirtschaftlicher Geschäftsbetrieb und Gemeinnützigkeit | 206 | ||
| 2. Ausgliederung und Gemeinnützigkeit | 206 | ||
| G. Ergebnis (Thesen) | 209 | ||
| Literaturverzeichnis | 211 | ||
| Sachwortverzeichnis | 221 |