Das Internationale Privatrecht der Gesellschaft bürgerlichen Rechts

Matthias Terlau

doi:10.3790/978-3-428-49536-8

Das Internationale Privatrecht der Gesellschaft bürgerlichen Rechts

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Terlau, M. (1999). Das Internationale Privatrecht der Gesellschaft bürgerlichen Rechts. Rechtsvergleichung - Europarecht - Anknüpfung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49536-8

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Das Internationale Privatrecht der Gesellschaft bürgerlichen Rechts

Rechtsvergleichung - Europarecht - Anknüpfung

Terlau, Matthias

Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 107

(1999)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49536-8
978-3-428-09536-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49536-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 328
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

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Institution: € 128.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 84.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Verfasser hat die Diskussion der deutschen Schuldrechtsreform, die international angestellten Überlegungen zu einer zweckmäßigen Gesellschaftsform für Berufsausübungsgesellschaften und die in vielen Rechtsordnungen ungelöste Frage der Anknüpfung von Joint Ventures und Konsortien zum Anlaß genommen, das Internationale Privatrecht der Gesellschaft bürgerlichen Rechts umfassend darzustellen.

In einem rechtsvergleichenden Teil werden zunächst die unterschiedlichen Kollisionsrechte in Italien, Frankreich, U.S.A. und der Schweiz ausführlich dargestellt. Sodann widmet sich die Arbeit den Einflüssen des Europarechts auf das Internationale Gesellschaftsrecht. Im Hauptteil der Arbeit geht es um die Anknüpfung der einzelnen Rechtsverhältnisse der Gesellschaft bürgerlichen Rechts, insbesondere die Vertretung, die Haftung, das Innenverhältnis und den Statutenwechsel. Die Abhandlung wird dabei mit umfangreichen Ausführungen zum in- und ausländischen Gesellschaftsrecht untermauert.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	18
§ 1 Die Einleitung	27
A. Die internationale Rechtspraxis	27
B. Art. 1 Abs. 2 lit. e EuVÜ und Art. 37 Nr. 2 EGBGB	31
C. Der Gang der Untersuchung	34
Erster Teil: Die rechtsvergleichende Untersuchung	35
§ 2 Das ausländische Kollisionsrecht	35
A. Italien	36
I. Das alte Kollisionsrecht	37
1. Die Anerkennung	37
2. Die Anknüpfung	38
a) Im Grundsatz	38
b) Nicht-rechtsfähige Personenvereinigungen	39
II. Das neue Kollisionsrecht	40
1. Die Anknüpfungspunkte	41
a) Der Gründungsort	41
b) Der Verwaltungssitz oder der Unternehmensgegenstand in Italien	42
2. Die Abgrenzung zum Schuldvertragsrecht	43
3. Der Anwendungsbereich	43
4. Der Statutenwechsel	44
III. Zusammenfassung	45
B. U.S.A	45
I. Das Kollisionsrecht der Partnership	48
1. Das Innenverhältnis	49
a) Die Parteiautonomie	49
b) Das mangels Rechtswahl anwendbare Recht	50
2. Das Außenverhältnis	53
II. Das Kollisionsrecht der Joint Ventures	56
III. Das Kollisionsrecht der Corporations	58
IV. Zusammenfassung	59
C. Frankreich	59
I. Die Differenzierung	61
II. Gesellschaften mit Rechtspersönlichkeit	62
III. Gesellschaften ohne Rechtspersönlichkeit	64
IV. Zusammenfassung	65
D. Schweiz	65
I. Die Differenzierung	67
II. Das Gesellschaftsstatut	69
1. Die grundsätzliche Anknüpfung	69
a) Die Erfüllung von Publizitäts- und Registrierungsvorschriften	69
b) Das Recht, nach dem sich die Gesellschaft organisiert hat	70
aa) Die Nichterfüllung der Publizitäts- und Registrierungsvorschriften	71
bb) Die Erkennbarkeit	72
c) Das Sitzrecht	75
d) Engerer Zusammenhang	75
e) Die Grenzen der Anwendung des Gründungsrechts	76
2. Die Anknüpfungsgegenstände und Sonderanknüpfungen	77
a) Die Beschränkungen der Vertretungsmacht	77
b) Die Handelndenhaftung	79
c) Die Zweigniederlassungen	81
d) Die Verlegung der Gesellschaft	83
aa) Der Wechsel zum schweizerischen Recht	83
bb) Der Wechsel zum ausländischen Recht	84
III. Das Vertragsstatut	85
1. Die Rechtswahl	86
2. Die objektive Anknüpfung	87
3. Einzelfragen	90
a) Das Zustandekommen des Vertrages	90
b) Die Vertretungsmacht	90
IV. Das Ergebnis des Vergleichs	92
§ 3 Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts in Staatsverträgen	93
A. Das Problem der Anerkennung	93
B. Multilaterale Staatsverträge	97
I. Das Haager Übereinkommen vom 1.7.1956 über die Anerkennung der Rechtspersönlichkeit von Gesellschaften, Vereinen und Stiftungen	98
II. Das EG-Übereinkommen vom 29.2.1968 über die Anerkennung von Gesellschaften und juristischen Personen	100
1. Der persönliche Anwendungsbereich	100
2. Die Anerkennung	101
C. Bilaterale Staatsverträge	102
I. Die Niederlassungsverträge	103
II. Die Investitionsförderungsverträge	105
D. Zusammenfassung zur Analyse der Staatsverträge	106
Zweiter Teil: Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts im deutschen Kollisionsrecht	107
§ 4 Überblick über den Meinungsstand	107
A. Die deutsche Rechtsprechung	108
I. Die Rechtswahl	108
1. Der BGH	108
2. Das Reichsgericht	110
3. Die übrigen Gerichte	111
II. Das zwingende Sitzrecht	113
B. Die deutsche Literatur	115
I. Das Vorhandensein einer „Rechtsstellung“ – Beitzke	116
II. Das Vorhandensein eines Sitzes – Rabel, Geiler	117
III. Das Vorliegen eines vollkaufmännischen Gewerbes	118
IV. Die Differenzierung zwischen Gesellschaften mit und solchen ohne Organisation	118
1. Frankenstein	118
2. Ebenroth/Ferid/Großfeld/Heldrich/Hohloch/Kegel/Lüderitz	119
3. Wiedemann	121
V. Gelegenheitsgesellschaften – Horn/Hopt/Schücking	121
VI. Die Trennung von Außen- und Innenverhältnis – Grasmann	121
VII. Das Vorhandensein eines gemeinsamen Zwecks – von Bar	122
VIII. Die Trennung zwischen Personen- und Kapitalgesellschaften – Eyles	122
IX. Die Überlagerungstheorie und die modifizierte Gründungstheorie	123
1. Die Überlagerungstheorie	123
2. Die modifizierte Gründungstheorie	123
C. Die Reform	124
§ 5 Personengesellschaften innerhalb des EG-Vertrages	126
A. Die kollisionsrechtlichen Anforderungen des EG-Vertrages	126
I. Die Beeinflussung des IPR durch den EG-Vertrag	127
II. Grundsätzlich unmittelbare Anwendbarkeit der Freiheiten des EG-Vertrages	128
III. Personengesellschaften im Anwendungsbereich des Art. 58	128
IV. Das Diskriminierungsverbot und das allgemeine Beschränkungsverbot	130
1. Das Diskriminierungsverbot aus Art. 52, 59, 6 EG-Vertrag	131
a) Allgemeines	131
b) Die Staatszugehörigkeit von Gesellschaften	132
aa) Art. 58 Abs. 1 EG-Vertrag	132
bb) Die Kontrolltheorie	136
c) Die Möglichkeit der Diskriminierung durch Kollisionsnormen	137
aa) Die Anwendung des Heimatrechts als Diskriminierung	137
bb) Die grenzüberschreitende Tätigkeit	138
cc) Die primäre Niederlassungsfreiheit – Sitzverlegung	140
dd) Die Diskriminierung von Personengesellschaften	141
2. Das Verbot nicht-diskriminierender Beschränkungen	143
a) Die Dienstleistungsfreiheit	144
b) Die Niederlassungsfreiheit als Beschränkungsverbot	145
aa) Die Rechtsprechung des EuGH	146
bb) Herleitung eines Beschränkungsverbotes aus dem EG-Vertrag	148
(1) Der Wortlaut	148
(2) Die Ziele des EG-Vertrages	148
(3) Die Nähe zwischen Dienstleistungs- und Niederlassungsfreiheit	149
(4) Das Subsidiaritätsprinzip	151
(5) Die Rechtssicherheit	152
(6) Art. 52 EG-Vertrag als Beschränkungsverbot	153
3. Zwischenergebnis	153
V. Die Niederlassungsfreiheit der Gesellschaften	153
1. Die Rechtsprechung des EuGH	154
2. Die Analyse des Art. 52 EG-Vertrag	155
a) Art. 54 Abs. 3 lit. g EG-Vertrag	156
b) Art. 220 EG-Vertrag	160
c) Clausula rebus sic stantibus	162
3. Zwischenergebnis	163
VI. Teilweise Rechtfertigung der Sitztheorie	163
1. Zu schützende Interessen	165
a) Gesellschaften mit ausländischem Gründungsrecht und Verwaltungssitz im Inland	165
aa) Die Vertretung	165
bb) Die Haftung	166
cc) Der Anlegerschutz	167
dd) Das Konzernrecht	168
ee) Das Bilanzrecht	169
ff) Die Mitbestimmung	171
gg) Zusammenfassung	173
b) Die Verlegung des Verwaltungssitzes aus dem Inland ins Ausland	173
c) Die Verlegung von Satzungs- und Verwaltungssitz	175
d) Schlußfolgerung	175
2. Mitbestimmungsrecht und Art. 56 EG-Vertrag	176
3. Die Verhältnismäßigkeit der Beschränkung durch die Sitztheorie	177
a) Die Schutzwürdigkeit des Rechtsverkehrs im Sitzstaat	177
b) Die Rechtsfolgen der Sitztheorie sind notwendig	178
c) Die Trennung nach Rechtsformen	179
4. Zusammenfassung	181
VII. Keinerlei Auswirkungen der Europäischen Menschenrechtskonvention	181
1. Die praktische Relevanz dieser Fragestellung	182
2. Die EMRK als einfachgesetzliches Recht	182
a) Die EMRK innerhalb des Geltungsbereiches des EU-Vertrages von 1992	182
b) Gesellschaften außerhalb des Geltungsbereichs des EU-Vertrages	183
c) Sitztheorie als späteres Gewohnheitsrecht	184
3. Die Qualifikation als ausländische juristische Person	184
4. Geringfügige Beeinträchtigung	185
a) Die firmenrechtliche Problematik	185
b) Die Vertretungs- und Haftungsproblematik	185
5. Der Vorbehalt der öffentlichen Ordnung	186
6. Zwischenergebnis	187
B. Konkretisierung der Anknüpfung	187
I. Die grundsätzliche Anknüpfung – Unterschied zwischen Gründungstheorie und Internationalem Vertragsrecht	188
1. Die Gründungsorttheorie	188
2. Die Gründungstheorie und die Rechtswahl	189
a) Nur mittelbare Gründungsrechtswahl	189
b) Der Einwand des siège fictive	191
c) Die Statutenspaltung	192
d) Die Erkennbarkeit	192
3. Zwischenergebnis	193
II. Die „objektive“ Anknüpfung	193
1. Die Anknüpfung an den Sitz	193
2. Die engste Verbindung i.S.d. Art. 28 EGBGB	194
3. Zusammenfassung	197
III. Die Vertretung und die Haftung	197
IV. Die nachträgliche Änderung der Anknüpfung	198
V. Der Renvoi	200
VI. Zwischenergebnis	200
§ 6 Personengesellschaften außerhalb des EG-Vertrages	202
A. Die grundsätzliche Anknüpfung	202
I. Die Anwendung der Sitztheorie	202
1. Die Gründungstheorie	202
2. Grasmann	203
3. Sandrock	204
4. Wiedemann	205
5. Die Entscheidung für die Sitztheorie	206
II. Einheitliches Kollisionsrecht für alle Personenzusammenschlüsse	207
1. Der Gleichheitsgrundsatz	207
2. Die Kollisionsrechtsvergleichung	209
3. Der Verkehrsschutz	210
III. Ergebnis	210
B. Bestimmung des Sitzes von Personengesellschaften	210
I. Allgemeines	211
1. Die Erkennbarkeit	212
2. Einzelne typische Merkmale	214
II. Sitz einer Personengesellschaft	216
§ 7 Anknüpfung außerhalb des EG-Vertrages	218
A. Interessenanalyse	218
I. Die Verkehrsinteressen	218
II. Die Gesellschafterinteressen	220
III. Andere Interessen	220
IV. Schlußfolgerung	221
B. Die Würdigung der einzelnen Abgrenzungsvorschläge	221
I. Die vertikale Abgrenzung	221
1. Die Rechtsfähigkeit – Rechtsstellung	222
2. Das vollkaufmännische Gewerbe	224
3. Die Eintragung in ein Register	225
4. Der Sitz	225
5. Die Organisation	226
6. Das Gesellschaftsvermögen	229
7. Die Gelegenheitsgesellschaften	230
8. Die gemeinsame Zweckverfolgung	230
9. Die materiell-rechtliche Abgrenzung	233
II. Die horizontale Abgrenzung	233
1. Grasmann	233
2. Deutsche Rechtsprechung	234
C. Die Abgrenzung bei Maßgabe der Sitztheorie	234
I. Die Vertretung	235
1. Die Erkennbarkeit des Sitzes	235
a) Die Grundlegung	235
b) Das Kriterium der Erkennbarkeit	239
c) Art. 12 Satz 1 EGBGB analog	240
2. Die Vertretung bei Gesellschaften ohne erkennbaren Sitz	242
a) Der Meinungsstand zur Anknüpfung der rechtsgeschäftlichen Vertretung	243
b) Stellungnahme	245
aa) Das Recht am Sitz des Vertretenen	245
bb) Das Geschäftsstatut	246
cc) Der Gebrauchsort und die feste Niederlassung	248
c) Zusammenfassung	250
II. Die Haftung der Gesellschafter	250
1. Die Haftung bei Gesellschaften mit erkennbarem Sitz	250
a) Meinungen	251
b) Die Maßgeblichkeit des Gesellschaftsstatuts	251
c) Der Verkehrsschutz	252
d) Die Rechtswahl für die Haftung	255
aa) Allgemeines	255
bb) Die Rechtswahl unter den Gesellschaftern	257
cc) Die Rechtswahl im Außenverhältnis	258
2. Die Haftung bei Gesellschaften ohne erkennbaren Sitz	259
3. Exkurs: Die Haftung des Gesellschaftsvermögens für Gesellschafterschulden	260
III. Das Innenverhältnis	260
1. Die Rechtswahl	262
2. Die Abgrenzung zu anderen Gesellschaftsformen	265
3. Die Teilrechtswahl	266
4. Die Abgrenzung zwischen Außen- und Innenverhältnis	267
5. Die Gesellschaften ohne erkennbaren Sitz	268
IV. Einzelne Fragen der Anknüpfung	268
1. Die Abgrenzung des Gesellschaftsvertrages von anderen Rechtsverhältnissen	268
2. Die Wirksamkeit von Gesellschaftsverträgen	269
3. Die Rechts- und Parteifähigkeit, Registereintragung	270
4. Die innere Verfassung	270
5. Die Verantwortlichkeit von Gesellschaftsorganen	271
6. Die Vermögensordnung	272
7. Die Übertragung der Rechte aus dem Gesellschaftsverhältnis und der Mitgliederstellung	273
8. Die Auflösung und der Austritt	274
a) Die Beendigungs- und Ausscheidensgründe	275
b) Die Auseinandersetzungs- bzw. Abfindungsansprüche der Gesellschafter	275
c) Die Haftung für Gesellschaftsschulden nach Beendigung und Verjährung	275
V. Die Sitzverlegung – Statutenwechsel	276
1. Der Wegzug von Gesellschaften mit erkennbarem Sitz in einen Sitzstaat	278
a) Die Auflösung	278
aa) Die Schutzzwecke	278
(1) Die Minderheitsgesellschafter	279
(2) Die Gläubiger der Gesellschaft	280
(3) Die Arbeitnehmer der Gesellschaft	281
(4) Zusammenfassung	281
bb) Strukturelle Fragen	281
cc) Zwischenergebnis	283
b) Die Durchführung – Innen- und Außenrecht	283
aa) Die Durchführung der Sitzverlegung	283
bb) Der Wechsel des Innenrechts	284
c) Ergebnis zum Wegzug	284
2. Der Wegzug einer Gesellschaft mit erkennbarem Sitz in einen Gründungsstaat	284
3. Der Zuzug von Gesellschaften mit erkennbarem Sitz	285
4. Die Gesellschaften ohne erkennbaren Sitz	287
VI. Anknüpfungsvorschlag für Personengesellschaften außerhalb des Geltungsbereichs des EG-Vertrages	287
§ 8 Anknüpfung innerhalb des EG-Vertrages	290
A. Die Würdigung der Abgrenzungstheorien	290
B. Die Abgrenzung bei Maßgabe der Gründungstheorie	292
I. Die Erkennbarkeit des Gründungsrechts	292
1. Die Schutzbedürfnisse des Rechtsverkehrs	292
2. Die Vereinbarkeit mit dem EG-Vertrag	294
II. Der erkennbare Sitz der Gesellschaft	295
1. Die Hilfsanknüpfung an den erkennbaren Sitz	295
2. Die Vereinbarkeit mit dem EG-Vertrag	296
III. Keine Erkennbarkeit	297
IV. Das Innenverhältnis	297
V. Einzelfragen	298
VI. Anknüpfungsvorschlag für Personengesellschaften im Anwendungsbereich des EG-Vertrages	298
Literaturverzeichnis	301
Stichwortverzeichnis	325

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