Rechtsetzung zwischen Staat und Gesellschaft

Steffen Augsberg

doi:10.3790/978-3-428-51112-9

Rechtsetzung zwischen Staat und Gesellschaft

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Augsberg, S. (2003). Rechtsetzung zwischen Staat und Gesellschaft. Möglichkeiten differenzierter Steuerung des Kapitalmarktes. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51112-9

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Rechtsetzung zwischen Staat und Gesellschaft

Möglichkeiten differenzierter Steuerung des Kapitalmarktes

Augsberg, Steffen

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 925

(2003)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51112-9
978-3-428-11112-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51112-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 395
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	17
Einleitung	19
Erstes Kapitel: Wirk- und Rahmenbedingungen	22
A. Begriffsklärung	22
I. Recht	22
1. Friedensfunktion	22
2. Imperativer Charakter	23
3. Sanktionen als Kennzeichen des Rechts	24
4. Gewaltmonopol des Staates	25
5. Rechtsetzungsmonopol des Staates?	26
6. Ergebnis	29
II. Norm	29
III. Rechtsnorm	31
IV. Private	34
1. Staat und Gesellschaft	35
2. Zum Begriff der privaten Norm	36
3. Privatrecht und öffentliches Recht	37
V. Kapitalmarktrecht	38
1. Individualschutz	39
2. Funktionsschutz	40
3. Konnexität der Schutzgedanken	41
B. Wirkungen privater Normsetzung	42
I. Fehlende Rechtsnormqualität ausschließlich privater Normen	42
II. Sozial-normative BindungsWirkungen	43
III. Normativität	45
IV. Funktionen privater Normsetzung	46
1. Standardisierung	46
2. Lückenschließung, Konkretisierung und experimentelle Normsetzung	46
3. Gesetzesverhinderung oder -beseitigung	49
V. Rechtspraktische Analyse	51
1. Effizienz- und Effektivitätskriterien	51
2. Insbesondere: Internationalisierung, Europäisierung, Globalisierung	57
a) Europäisierung	61
b) Globalisierung	64
c) Normsetzungspluralisierung	68
3. Pluralität der (privaten) Normsetzer	69
VI. Fazit	70
C. Rechtliche Rahmenbedingungen privater Normsetzung	71
I. Regulierungstheoretische Analyse	71
1. Krise des Rechts?	71
2. Lehren aus der Privatisierungsdiskussion	72
a) Privatisierungstypen	73
b) Private Normsetzung als Verfahrensprivatisierung?	73
c) Ergebnis	74
3. Verantwortungsstufung bzw. Verantwortungsteilung	75
4. Verpflichtung auf das Gemeinwohl	75
a) Staatliche Gemeinwohlverantwortung	76
b) Kooperative Gemeinwohlkonkretisierung	77
5. Ergebnis	79
II. Verfassungsrechtliche Analyse	79
1. Subsidiaritätsprinzip	79
2. Demokratieprinzip	81
a) Demokratieverständnis des Grundgesetzes	81
b) Art. 20 II GG	82
c) Legitimationsniveau	83
d) Legitimationsverantwortung	84
e) Ergebnis	85
3. Rechtsstaatsprinzip	85
a) Gewaltenteilung	86
b) Bestimmtheit und Normklarheit	88
c) Publizität	89
d) Ergebnis	90
4. Grundrechtliche Aspekte	91
a) Grundrechte als Abwehrrechte	91
b) Grundrechte als Partizipationsrechte	92
c) Staatliche Schutzpflichten	93
5. Ergebnis	96
III. Gemeinwohlkompatibilität als gesellschaftsgerichtete Anforderung	97
IV. Kompensatorische Sicherungsmechanismen	99
1. Gemeinwohlkompatibilität sichernde Bedingungen	99
a) Etatisierung	99
b) Materielle Steuerung	100
aa) Ziel vorgaben	100
bb) Steuernde Rezeption	101
c) Prozeduralisierung und Organisation als Kompensationsfaktoren	102
aa) Pluralistische Besetzung (Repräsentanz)	102
bb) Distanz- und Neutralitätsschutz?	104
cc) Transparenz und Publizität	104
d) Aushandlung in privatautonomen Modellen	106
e) Ergebnis	107
2. Grenzen der Partizipation	107
3. Umsetzung der Bedingungen	109
4. Kontrolle, Revisibilität und Justitiabilität	111
a) Eigen- und Selbstkontrolle	111
b) Parlamentarische bzw. administrative Kontrolle	113
c) Gerichtskontrolle	113
d) Reduzierte Kontrolldichte	114
e) Prozeduralisierung als Kompensationsfaktor	116
f) Kontrolle durch die Öffentlichkeit	118
V. Fazit	119
D. Gesellschaftliche Anforderungen an private Normsetzung	119
I. Kooperationsfähigkeit	119
1. Organisationsfähigkeit	119
2. Organisations- und Beteiligungsdefizite	120
3. Trittbrettfahrerproblematik	121
4. Bereichsspezifische Anforderungen	121
II. Kooperationswilligkeit (Gemeinwohlkompatibilität)	122
III. Fazit	122
E. Gesamtfazit	123
Zweites Kapitel: Typologie der Normsetzungsverfahren	124
A. Zur Einordnung	124
B. „Verstaatlichte" private Normsetzung	127
I. Öffentlich-rechtliche Satzungen	127
1. Private als Träger der Satzungsautonomie?	127
2. Satzungsautonomie als Rechtsetzungsautonomie	128
3. Legitimation	129
II. Normsetzung durch die Wirtschaftsprüferkammer	130
1. Die Kammern als öffentlich-rechtliche Körperschaften	130
a) Errichtung durch Gesetz oder aufgrund Gesetzes	131
b) Rechtsfähigkeit	132
c) Mitgliedschaftliche Organisationsstruktur	132
d) Doppelfunktion der Kammern	134
2. Normsetzung durch die Wirtschaftsprüferkammer	134
a) Erlaß von Satzungen	135
b) Verabschiedung von Richtlinien	136
c) Legitimation	136
aa) Demokratische Legitimation	136
bb) Autonome (mitgliedschaftliche) Legitimation	139
cc) Grenzen der autonomen Rechtsetzungsbefugnis	142
d) Revisibilität	145
aa) Berufsgerichtsbarkeit	145
bb) Verwaltungsgerichtliche Kontrolle der Satzungen	146
e) Finanzierung der Wirtschaftsprüferkammer	147
f) Ergebnis	147
3. Exkurs: Das System für Qualitätskontrolle (peer review)	147
a) Funktionieren des Systems für Qualitätskontrolle	148
b) Der Status der Prüfer für Qualitätskontrolle	149
c) Verfassungsmäßigkeit des Peer Review	151
4. Das Institut der Wirtschaftsprüfer	152
5. Die Kursmaklerkammer	153
III. Normsetzung durch die Börse	153
1. Die Rechtsnatur der Börse	154
a) Privatrechtliche oder öffentlich-rechtliche Organisation?	154
b) Die Börse als Anstalt oder als Körperschaft des öffentlichen Rechts?	158
aa) Die Börse als Anstalt	158
bb) Die Rechtsfähigkeit der Börse	158
cc) Die Börse als Körperschaft	159
c) Zwischenergebnis	163
2. Der Erlaß der Börsenordnung als Rechtsetzung	163
3. Legitimation	164
a) Demokratische Legitimation	164
b) Autonome Legitimation	167
4. Revisibilität	169
5. Ergebnis	170
6. Exkurs: Auswirkungen einer möglichen Börsenreform	170
a) Privatrechtliche Satzung bzw. Vereinbarung	171
b) Erstreckungsvertrag	171
c) Kontrolle	172
d) Ausblick	173
C. Staatliche Rechtsnormsetzung unter Inbezugnahme privater Normen	173
I. Inkorporation	173
II. Verweisungen	175
1. Allgemeines zur Regelungsmethode	175
2. Statische Verweisung	176
3. Dynamische Verweisung	177
III. § 292 a HGB als normergänzende dynamische Verweisung	179
1. Verfassungsmäßigkeit	180
2. Legitimation	181
a) Materielle Vorgaben	181
b) Formalien und Angabepflichten	184
3. Zur Möglichkeit verfassungskonformer Auslegung	185
4. Ergebnis	185
IV. § 342 II HGB als normkonkretisierende dynamische Verweisung?	186
1. Autonome Rechtsetzungsbefugnis	187
2. Beleihung	188
a) Voraussetzungen der Beleihung	188
b) „Besonders anerkannter Beliehener"?	190
3. Normkonkretisierende Verweisung	191
a) Gesetzliche Rechtsvermutung	192
b) Kompetenz zur Normkonkretisierung	193
4. Gemeinwohlkompatibilität sichernde Bedingungen	195
a) Gesetzliche Vorgaben	195
b) Steuernde Rezeption	196
aa) Die Bekanntmachung durch das Bundesjustizministerium	196
bb) Kontrolle durch die Gerichte	197
cc) Ergebnis	198
c) Standardisierungsvertrag	198
aa) Reichweite des Gesetzesvorbehalts	198
bb) Allgemeinwohlverpflichtung	200
cc) Unabhängigkeit	201
(1) Organisatorische Unabhängigkeit	201
(2) Personelle Unabhängigkeit	202
dd) Besetzung	203
ee) Beschlußfassung	207
ff) Transparenz und Publizität	208
(1) Öffentlichkeit des Verfahrens	208
(2) Konsultationsrat	209
gg) Informationspflichten	210
hh) Dokumentationspflichten	211
ii) Finanzierung	212
(1) Mitgliedsbeiträge	212
(2) Spenden	213
(3) Verwertung der Arbeit	213
(4) Alternative Finanzierungskonzepte	214
(5) Abhängigkeit des DSR	215
d) Internationale Vorgaben	215
5. Ergebnis	217
V. Die Harmonisierung der Rechnungslegung in der EU	218
1. Frühere Harmonisierungsbestrebungen	218
2. Die Verordnung (EG) Nr. 1606/2002	219
a) Vorgesehenes Verfahren	219
aa) Sachverständigenebene	220
bb) Regelungsebene	221
b) Primärrechtliche Bedenken	221
aa) Dynamische Verweisung	222
bb) Stärkung der Kommission	222
cc) Publikationserfordernisse	224
c) Sachverständige Beratung	225
3. Ergebnis	226
D. Private Rechtsetzung innerhalb einer staatlichen Rahmenordnung	227
I. Verbandsrecht	228
1. Allgemeines zur Regelungsmethode	228
a) Begriff des privaten Verbandes	229
b) Die Rechtsnormen der Verbände	229
c) Legitimationsbedürftigkeit und Legitimation	230
d) Korporatisierung und Kartellierung	233
e) Revisibilität	235
2. Das Institut der Wirtschaftsprüfer	236
a) Organe des IDW	236
b) Normsetzung durch das IDW	237
c) Internationale Harmonisierung	238
3. Die DVFA	239
a) Die Standesrichtlinien der DVFA	239
aa) Zur Erforderlichkeit eines Anforderungsprofils	241
bb) Vereinsrecht und Wesentlichkeit	242
cc) Rechtsnatur der Standesrichtlinien	243
(1) Voraussetzungen der Verpflichtungserklärung	244
(2) Auswirkungen möglicher späterer Änderungen der Richtlinien	245
dd) Ergebnis	246
b) Sanktionierung und Revisibilität	246
aa) Die Ehren- und Schiedsgerichtsordnung	247
bb) Regelmäßige Selbstauskunft	248
c) Ähnliche, parallel bestehende private Regelwerke	248
aa) GAIP/AIMR	248
bb) DEVFP	250
cc) VTAD	250
dd) Bundesverband Finanzdienstleistungen	251
d) Private Zertifizierung	251
aa) Grundgedanke und Funktionen der Zertifizierung	252
(1) Zertifizierung als Wettbewerbsfaktor bzw. Sanktionsinstrument im Innenverhältnis	253
(2) Zertifizierung als Anhaltspunkt für Anleger im Außenverhältnis	253
bb) Zertifikate	254
(1) DVFA	254
(2) GAIP	255
(3) DEVFP	255
(4) VTAD	256
cc) Anforderungen an Zertifizierungssysteme	256
e) Pluralität der Regelwerke und Zertifikate	258
aa) Qualitätswettbewerb	259
bb) Informationslücke contra Erwartungslücke	259
cc) Internationale Ausrichtung	260
f) Ergebnis	261
II. Vertragsrecht	261
1. Die Richtlinien für den Freiverkehr an der FWB	262
a) Börsenrechtliche Struktur des Freiverkehrs	262
b) Rechtscharakter der Freiverkehrsrichtlinien	264
aa) Rechtsnorm sui generis	264
bb) AGB	266
c) Ergebnis	268
2. Das Regelwerk Neuer Markt	268
a) Börsenrechtliche Struktur des Neuen Marktes	269
b) Rechtscharakter des Regelwerks	270
c) Insbesondere: Einseitige Änderungsmöglichkeit	271
aa) Einseitiges Änderungsrecht der Deutsche Börse AG	272
bb) Kontroll- und Einwirkungsmöglichkeiten	274
d) Ergebnis	276
3. Börsengeschäftsbedingungen	276
4. Börsenindizes (DAX, MDAX, SDAX)	277
E. Private Normsetzung ohne Rechtsverbindlichkeit (Kodizes)	278
I. Der Übernahmekodex	278
1. Regelungsmaterie	279
2. Rechtscharakter des Übernahmekodex	279
a) Normsetzungsgremium	280
b) Fehlen einer Rezeptionsnorm	280
c) Vertrag	281
d) Faktische Bedeutung der Anerkennung	283
3. Probleme der fehlenden Rechtsverbindlichkeit	284
4. Die Übernahmerichtlinie	285
a) Verlauf des Rechtsetzungsverfahrens	285
b) Umsetzung durch den Übernahmekodex	287
c) Ergebnis	288
5. Das Wertpapiererwerbs- und Übemahmegesetz (WpÜG)	289
6. Ergebnis	292
II. Die Zuteilungsgrundsätze	292
III. Corporate Governance Kodex	294
1. Grundsatzkommission Corporate Governance	295
a) Regelungsmaterie und -ziele	295
b) Rechtscharakter der Grundsätze	297
aa) Normsetzungsgremium	297
bb) Rechtsunverbindlicher Verhaltenskodex	297
c) Einhaltung aufgrund öffentlichen Drucks	299
d) Ergebnis	300
2. Parallele Regelungsbemühungen	300
a) OECD-Grundsätze	300
b) Berliner Initiativkreis	301
c) Corporate Governance in der Europäischen Union	302
d) Regierungskommission Corporate Governance	303
aa) Erforderlichkeit eines einheitlichen Kodex	304
bb) Organisation und Verfahren der Kommission	304
cc) Implementation des Kodex	305
3. Deutscher Corporate Governance Kodex und TransPuG	306
4. Ergebnis	308
IV. Ehrenkodex für Finanzanalysten	308
1. Kodex für anlegergerechte Kapitalmarktkommunikation	309
a) Normsetzungsebene	310
aa) Selbstverwaltungsstrukturen	310
bb) Gesetzliche Regelung	311
cc) Freiwilliger Verhaltenskodex	311
b) Sanktionsebene	312
c) Ergebnis	312
2. Einbeziehung in das 4. FMFG	313
3. Ergebnis	315
Drittes Kapitel: Normsetzungsstrategie	316
A. Vom Pluralismus der Normsetzungsmechanismen zur Normsetzungsstrategie	316
I. Status quo der Normsetzung im Kapitalmarkt	316
II. Ziele normsetzungsstrategischen Vorgehens	317
III. Vor- und Nachteile der Regelungsformen	318
1. Öffentlich-rechtliche Satzungen	319
2. Verweisungen	320
3. Privatautonome Regelungen	320
4. (Unverbindliche) Kodizes	321
IV. Fazit	322
B. Normsetzungsstrategie: Mögliches Vorgehen	322
I. Staatliche Auswahlsituation	322
II. Regelungsbedürfnis („Ob")	323
III. Erforderliche Intensität der Regelung („Wie")	324
1. Hoheitliche Eigenerfüllung	325
2. Kooperative Aufgabenwahmehmung	326
a) (Kapitalmarktrechtliches) Kooperationsprinzip?	327
b) Funktionsadäquanz der Normsetzungsvarianten	329
c) Gemeinwohlkompatibilität sichernde Bedingungen	331
d) Erforderlichkeit eines Privatverfahrensrechts?	332
e) Verwaltungsorganisatorische Begleitung	334
IV. Kontinuierlicher Beobachtungs- und Nachbesserungsprozeß	335
V Fazit	336
C. Ausblick	337
Zusammenfassung	341
Anhang	351
Literaturverzeichnis	355
Sachverzeichnis	382

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